Гражданский кодекс часть 1

общество с ограниченной ответственностью «Казино Кузбасс» (далее – общество, ООО «Казино Кузбасс») обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово (далее – налоговая инспекция, налоговый орган) о признании незаконным предписания налогового органа от 20.01.2009 №16-23-16/001691.

Представитель заявителя требования поддержал по основаниям, изложенным в заявлении. Указывает на наличие у общества чистых активов в размере, необходимом для осуществления деятельности организатора азартных игр. Векселя ООО «Сибпроминвест» на общую сумму 600 млн. руб. внесены учредителем общества ООО «Лойер-Аудит» в качестве дополнительного взноса в уставный капитал общества. При этом ООО «Сибпроминвест» не находится в процедуре банкротства и не находилось в предыдущие два года, не является дочерним или зависимым по отношению к заявителю. Действительность векселей как ценных бумаг не оспаривалась в судебном порядке. Кроме того, обязанным по векселям являются все лица, проставившие своим индоссаменты. Платеж по векселям не совершался. При таких обстоятельствах отсутствовали основания для списания указанных долгосрочных активов общества.

Общество также указало, что осуществляло предпринимательскую деятельность в сфере игорного бизнеса до 01.01.2007 и имело соответствующую лицензию на 01.01.2007, а также игровые столы в необходимом количестве, в связи с чем вправе продолжить осуществление данной деятельности до 30 июня 2009 года. При этом игровые столы в количестве десяти штук были установлены и использовались ранее 01.07.2007, что не опровергается фактом их регистрации только 02.07.2007.

ООО «Казино Кузбасс» также утверждает, что материалы, полученные налоговым органом на основании бухгалтерских документов, допросов руководителя ООО «Сибпроминвест» не могут быть положены в основу оспариваемого предписания, вынесенного в отношении ООО «Казино Кузбасс».

Представители налогового органа возражали против заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве. Указывают на несоответствие общества на 01.01.2007 требованиям пункта 4 части 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее по тексту – Федеральный закон от 29.12.2006 №244-ФЗ), поскольку зарегистрированное количество столов менее десяти.

По мнению инспекции, выпущенные ООО «Сибпроминвест» векселя не имели реального подтверждения долгового обязательства, поскольку в бухгалтерском балансе ООО «Сибпроминвест» отсутствует указание на наличие долгов по векселям, сумма активов на момент выпуска векселей составила 1569000 руб. В связи с чем, операции по приобретению векселей носили номинальный характер. ФИО5, числящейся руководителем ООО «Сибпроминвест», в ходе допроса пояснил, что к деятельности организации не имеет отношения, руководителем не является. Договоры займа между ООО «Сибпроминвест» и ООО «Лойер-Аудит» являются ничтожными в соответствии со статьей 168 Гражданского кодекса РФ, противоречащие положениям статей 815, 807 Гражданского кодекса РФ.

Инспекция также указывает, что оспариваемым предписанием не нарушены права и законные интересы общества.

В судебном заседании представителями налогового органа заявлено ходатайство о допросе в качестве свидетеля ФИО5 ДД.ММ.ГГГГ г.р., проживающего по адресу: <...>, являющегося директором ООО «Сибпроминвест» согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, в целях подтверждения обстоятельств своей непричастности к созданию и руководству ООО «Сибпроминвест», к подписанию договоров займа, актов приема-передачи, векселей.

Инспекцией также заявлено ходатайство о назначении почерковедческой экспертизы в целях определения соответствия подписи руководителя ООО «Сибпроминвест» ФИО5 в векселях, договорах займа, актах приема-передачи. Истребовать у ОООО «Лойер-Аудит», ООО «Казино Кузбасс» подлинники документов, которые необходимо предоставить эксперту. Поручить проведение экспертизы ООО «Экспертно-юридический центр».

Представитель заявителя не возражал против заявленных ходатайств.

Суд отказал в удовлетворении ходатайств. Доказательства, полученные налоговым органом вне рамок проверки, не могут обосновывать правомерность выводов налогового органа, изложенных в оспариваемом предписании. Кроме того, в материалах дела имеется протокол допроса ФИО5 от 23.09.2008 по аналогичным обстоятельствам. Доказательств невозможности проведения экспертизы в рамках проверки не представлено инспекцией. Суд также считает, что установление обстоятельств причастности лица, указанного в качестве руководителя ООО «Сибпроминвест» в выписке из Единого государственного реестра юридических лиц, к финансово-хозяйственной деятельности указанной организации, не может быть положено в основу доводов о законности предписания, вынесенного в отношении ООО «Казино Кузбасс», в результате проверки деятельности последнего по организации и проведению азартных игр.

Суд, заслушав пояснения представителей общества и налогового органа, исследовав материалы дела, изучив обстоятельства дела, доводы заявления и отзыва, оценив представленные доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, удовлетворил заявленные требования в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, налоговой инспекцией проведена проверка организатора азартных игр ООО «Казино Кузбасс» на основании распоряжения от 15.09.2008 №536. Проверка проведена на предмет соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3-5 статьи 8, частью 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ.

В ходе проверки налоговым органом установлено, что ООО «Казино Кузбасс» осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр через казино по адресу: <...>; имеет соответствующую лицензию. По состоянию на 01.01.2007, 01.04.2007, 01.07.2007, 01.10.2007, 01.01.2008, 01.04.2008, 01.07.2008 у общества стоимость чистых активов была менее 600 млн. руб., поскольку не установлен факт реальной передачи в уставный фонд общества векселей ООО «Сибпроминвест». Также по состоянию на 01.07.2007 игорное заведение не соответствовало требованиям пункта 4 части 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ (число зарегистрированных столов менее десяти), зона обслуживания участников азартных игр казино по состоянию на 01.01.2007 не соответствовала требованиям подпункта 3 части 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ (площадь зоны обслуживания менее восьмисот квадратных метров).

По результатам проверки составлен акт №20 от 14 ноября 2008 года.

На основании акта инспекцией вынесено предписание от 20.01.2009 №16-23-16/001691, которым ООО «Казино Кузбасс» предписывалось незамедлительно прекратить деятельность по организации и проведению азартных игр в игорном заведении, расположенном по адресу: <...>. При этом выводы налогового органа о несоответствии площади зоны обслуживания участников игр казино требованиям закона, не были положены в основу предписания.

В предписании указано, что в случае его невыполнения инспекция обратится в суд с заявлением о ликвидации организации. Кроме того, организация и ее должностные лица, могут быть привлечены к административной ответственности по статье 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

ООО «Казино Кузбасс», считая незаконным вынесенное предписание, обратилось в суд.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, основанием для признания ненормативного правового акта недействительным либо действий незаконными является одновременное наличие двух условий: несоответствие обжалуемого акта или действий закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя.

Оспариваемое предписание возлагает определенные обязанности на проверяемого субъекта, и влечет определенные последствия в случае его невыполнения. В связи с чем права и законные интересы общества могут быть нарушены, в случае возложения на него обязанностей в нарушение норм закона или иного правового акта, и неисполнение их обществом.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие) (часть 5 статья 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

С 1 января 2007 года вступил в силу Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ, которым определяются правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и устанавливаются ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан (пункт 1 статьи 1).

Согласно части 3 статьи 3 и части 3 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ проверка технического состояния игрового оборудования и контроль за соблюдением организаторами азартных игр установленных частями 1 и 2 статьи 16 указанного закона требований осуществляется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах.

Таким органом является Федеральная налоговая служба на основании Постановления Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 № 506 «Об утверждении положения о Федеральной налоговой службе» (пункты 5.1.9 и 5.3.7 Положения).

Пунктом 6.6. Положения о Федеральной налоговой службе установлено право налогового органа применять предусмотренные законодательством Российской Федерации меры ограничительного, предупредительного и профилактического характера, а также санкции, направленные на недопущение и (или) ликвидацию последствий, вызванных нарушением юридическими и физическими лицами обязательных требований в установленной сфере деятельности, с целью пресечения фактов нарушения законодательства Российской Федерации.

В целях реализации закона приказом Министерства финансов Российской Федерации от 08.11.2007 № 100н утверждена Инструкция о порядке проведения Федеральной налоговой службой проверки технического состояния игрового оборудования и соблюдения организаторами азартных игр требований, предъявляемых к игорным заведениям (далее – Инструкция).

В соответствии с пунктом 3 Инструкции в ходе контроля соблюдения организаторами азартных игр требований, предъявляемых к игорным заведениям, налоговыми органами проводится проверка соблюдения организаторами азартных игр требований, установленных частями 1 и 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ.

Частью 1 статьи 16 Федерального закона №244-ФЗ от 29.12.2006 предусмотрено, что имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

В силу части 6 статьи 6 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ для организаторов азартных игр в казино стоимость чистых активов в течение всего периода осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр не может быть менее 600 миллионов рублей.

Согласно части 7 статьи 6 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ для целей настоящего Федерального закона порядок расчета стоимости чистых активов организаторов азартных игр устанавливается уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

В соответствии с указанной нормой приказом Министерства финансов Российской Федерации от 02 мая 2007 года №29н утвержден Порядок расчета стоимости чистых активов организатора азартных игр (далее по тексту – Порядок расчета).

В соответствии с пунктом 1 Порядка расчетов стоимость чистых активов организатора азартных игр определяется путем вычитания из суммы активов, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету.

Согласно пункту 3 Порядка расчета в состав активов, принимаемых к расчету, включаются, в том числе, внеоборотные активы (нематериальные активы, за исключением созданных самой организацией, деловой репутации организации, организационных расходов; исключительного права владельца на товарный знак и знак обслуживания, наименование места происхождения товаров; основные средства; незавершенное строительство; доходные вложения в материальные ценности; долгосрочные финансовые вложения, за исключением векселей, а также ценных бумаг эмитентов, в отношении которых осуществляются меры досудебной санации или возбуждена процедура банкротства, либо в отношении которых такие меры (процедура) применялись (возбуждались) в течение двух предыдущих завершенных финансовых лет, а также ценных бумаг хозяйственных обществ, которые являются дочерними или зависимыми обществами организатора азартных игр, либо по отношению к которым организатор азартных игр является дочерним или зависимым обществом; прочие внеоборотные активы, за исключением секретов производства (ноу-хау);

Как следует из материалов дела, стоимость чистых активов ООО «Казино Кузбасс» на 01.01.2007, 01.04.2007, 01.07.2007, 01.10.2007, 01.10.2007, 01.01.2008, 01.04.2008, 01.07.2008 складывалась, в том числе из простых векселей, номинальной стоимостью 600 млн. руб. и более, номинальная стоимость каждого из которых 10 млн. руб.

Указанные векселя внесены в уставный капитал общества учредителем ООО «Лойер-Аудит» по актам приема-передачи в качестве добровольного безвозмездного взноса. Векселедателем является ООО «Сибпроминвест», от которого ООО «Лойер-Аудит» получило указанные векселя по договорам займа и актам приема-передачи.

При этом в материалы дела не представлены доказательства того, что в отношении ООО «Сибпроминвест» осуществляются меры досудебной санации или возбуждена процедура банкротства, либо в отношении данной организации такие меры (процедура) применялись (возбуждались) в течение двух предыдущих завершенных финансовых лет. Отсутствуют также доказательства того, что ООО «Сибпроминвест» является дочерними или зависимыми обществом ООО «Казино Кузбасс», либо по отношению к нему организатор азартных игр является дочерним или зависимым обществом.

Налоговый орган, в качестве доказательств отсутствия реальной передачи векселей в уставный капитал ООО «Казино Кузбасс», указывает на то, что ФИО5, числящейся в Едином государственном реестре юридических лиц руководителем ООО «Сибпроминвест», отрицает свою причастность к деятельности указанной организации; договоров, актов приема-передачи, векселей не подписывал; ООО «Сибпроминвест» по юридическому адресу не находится, в бухгалтерских документах не отразило долги в сумме 600 млн. руб. по векселям, на момент выпуска векселей не имело достаточно активов для обеспечения своих обязательств; договоры займа между ООО «Сибпроминвест» и ООО «Лойер-Аудит» являются ничтожными. В связи с чем инспекция в акте (стр. 3) указывает, что ООО «Сибпроминвест» не обладает активами, достаточными для оплаты векселей на общую сумму 670 млн. руб., переданных им ООО «Лойер-Аудит», что свидетельствует об отсутствии чистых активов у ООО «Казино Кузбасс».

В силу положений статьи 143 Гражданского кодекса РФ вексель относится к ценным бумагам.

Гражданский кодекс Российской Федерации указывает лишь одно основание ничтожности ценной бумаги (векселя) - отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме (пункт 2 статьи 144 Гражданского кодекса РФ).

Данные основания как доказательства ничтожности векселей налоговым органом не представлены и не установлены.

Вышеуказанные доводы в отношении ООО «Сибпроминвест» не могут приниматься как доказательства отсутствия чистых активов ООО «Казино Кузбасс». Обеспечение векселя активами векселедателя и установление подписания векселей полномочным лицом, не влияют на оценку правомерности включения заявителем векселей в состав активов. Указанные обстоятельства будут устанавливаться судом при рассмотрении споров о взыскании вексельного долга.

Согласно пункту 1 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации №33 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №14 от 04.12.2000 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей» (далее по тексту – Постановление) вексельные сделки регулируются нормами специального вексельного законодательства. Общие нормы гражданского законодательства о сделках и обязательствах применяются с учетом особенностей вексельных сделок.

В соответствии со статьями 16, 77 Положения о переводном и простом векселе, утвержденного Постановлением Центрального Исполнительного Комитета и Совета Народных Комиссаров СССР от 07.08.1937 №104/1341 (далее – Положение) лицо, у которого находится вексель, рассматривается как законный векселедержатель в том случае, когда оно основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов.

При этом законный векселедержатель не обязан доказывать существование и действительность своих прав, они предполагаются существующими и действительными (пунктом 9 Постановления).

Согласно статьям 7,77 Положения если на переводном или простом векселе имеются подписи лиц, неспособных обязываться по векселю, подписи подложные или подписи вымышленных лиц либо те подписи, которые по всякому иному основанию не могут обязывать тех лиц, которые их поставили или от имени которых он подписан, то подписи других лиц не теряют силы.

Учитывая то, что все векселя переданы в уставный капитал ООО «Казино Кузбасс» его учредителем ООО «Лойер-Аудит», последнее также является лицом, обязанным по векселю, что не учтено инспекцией.

Кроме того, почерковедческая экспертиза подписи ФИО5 на векселях, договорах, актах приема-передачи ООО «Сибпроминвест» не проводилась, доказательства невозможности ее проведения в ходе проверки не представлены. Отсутствие у ООО «Сибпроминвест» достаточных активов для обеспечения своих обязательств по векселю, а также неотражение в бухгалтерских документах долга, не свидетельствует об отсутствии реальной передачи векселей. Отсутствие у лица возможности отвечать по своим обязательствам влечет иные правовые последствия. Неотражение операций в бухгалтерских документах свидетельствует о нарушении правил ведения бухгалтерского учета.

Признание сделки, на основании которой вексель выдан, недействительной (ничтожной) не влечет недействительности самого векселя как ценной бумаги (пункт 13 Постановления).

Суд также учитывает, что вышеназванной Инструкцией установлены права налоговых органов при проведении проверки.

В соответствии с пунктом 14 Инструкции руководитель проверяющей группы вправе получать письменные объяснения от должностных и иных лиц проверяемого организатора азартных игр, справки и сведения по вопросам, возникающим в ходе проверки, а также заверенные копии документов, необходимые для проведения контрольных действий. В случае отказа от представления указанных объяснений, справок, сведений и копий документов в акте проверки делается соответствующая пометка.

Вместе с тем в ходе проведения проверки ООО «Казино Кузбасс» были запрошены документы, допрошены лица, истребованы сведения в отношении организации ООО «Сибпроминвест», которое не является проверяемой организацией, не является учредителем проверяемой организации, и не имело каких-либо правоотношений с ООО «Казино Кузбасс».

Учитывая вышеизложенное, суд пришел к выводу о том, что стоимость чистых активов ООО «Казино Кузбасс» в течение всего периода осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр составляла более 600 млн. руб., нарушение требований подпункта 1 части 6 статьи 6 Федерального закона №244-ФЗ от 29.12.2006 не установлены.

В соответствии с пунктом 4 части 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ в зоне обслуживания участников азартных игр в казино должно быть установлено не менее чем десять игровых столов.

Согласно частям 1, 6 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ Имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. При этом требования, установленные частью 2 статьи 15 настоящего Федерального закона, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.

Деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным частями 1 и 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ, должна быть прекращена до 1 июля 2007 года.

В связи с чем продолжение деятельности по организации азартных игр после 01.07.2007 предусмотрено при условии наличия соответствующей лицензии и приведении деятельности в соответствие с требованиями Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ в игорных заведениях, открытых до 01.01.2007.

Судом установлено и налоговым органом не оспаривается, что ООО «Казино Кузбасс» осуществляло до 01.01.2007 и осуществляет в настоящее время деятельность по организации и проведению азартных игр.

Как следует из материалов дела, на 01.01.2007 обществом зарегистрировано семь столов, на 06.04.2007 – восемь столов, на 02.07.2007 – десять столов.

При этом суд соглашается с доводом заявителя о том, что законодатель указал на необходимость установления в казино соответствующего количества столов. Факт регистрации столов в качестве объектов налогообложения не может опровергать довод общества о том, что необходимое количество столов было установлении в помещении казино ранее подачи заявлений об их регистрации в налоговом органе.

Доказательств проведения проверки ранее (до 01.07.2007), в ходе которой было бы установлено количество столов в казино менее десяти, а также иных доказательств, свидетельствующих об отсутствии необходимого количества установленных ранее столов, в материалы дела не представлено.

Суд также учитывает то обстоятельство, что 01.07.2007 являлось выходным днем, и заявитель не мог подать соответствующее заявление о регистрации в налоговый орган. В то же время нарушение требований Налогового кодекса РФ о регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес при их наличии у налогоплательщика не свидетельствует о нарушении требований Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ, в соответствии с вышеуказанными нормами которого, столы должны быть установлены в казино.

Учитывая вышеизложенное, суд пришел к выводу об удовлетворении требований ООО «Казино Кузбасс» о признании незаконным предписания Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово от 20.01.2009 №16-23-16/001691 о прекращении деятельности игорного заведения.

Руководствуясь статьями 167-170, 201, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Требование общества с ограниченной ответственностью «Казино Кузбасс», г. Кемерово удовлетворить.

Признать предписание Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Кемерово, г. Кемерово от 20.01.2009 №16-23-16/001691 незаконным.

Обществу с ограниченной ответственностью «Казино Кузбасс», г. Кемерово выдать справку на возврат из федерального бюджета 3000руб. государственной пошлины, уплаченной платежными квитанциями от 26.01.2009, от 03.02.2009.

Справку выдать после вступления решения в законную силу.

Решение в месячный срок с момента его принятия может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд, а также в двухмесячный срок после вступления решения в законную силу – в арбитражный суд кассационной инстанции.

Судья Н.А. Аникина