Гражданский кодекс часть 1

о признании незаконными действий по включению в акт проверки от 09.07.2019 №ВТ-318-в сведений; недействительным предписания от 09.07.2019 №ВЗ-318-в в части

при участии:

от заявителя: ФИО2-представитель (доверенность от 18.06.2020 № 49/20, паспорт, диплом) (участвует онлайн)

от заинтересованного лица: ФИО3 - заместитель начальника межрегионального управления Росприроднадзора (доверенность от 01.10.2019 № 1, удостоверение, диплом о высшем образовании), ФИО4 - начальник отдела государственного экологического надзора по Кемеровской области (доверенность от 27.05.2020 № 52, удостоверение)

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Разрез Кийзасский» (далее - ООО «Разрез Кийзасский», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к Южно-Сибирскому межрегиональному управлению Федеральной службы по надзору в сфере природопользования (далее - ЮСМУ Росприроднадзора) о признании незаконными действий по включению в акт проверки от 09.07.2019 №ВТ-318-в сведений о сбросе в поверхностный водный объект и размещении обществом вскрышных пород в объеме 3050,85 тыс.м³ за проектной границей отвала «ФИО5», признании недействительным и отмене выданного предписания №ВЗ-318-в от 09.07.2019 об устранении выявленных нарушений обязательных требований.

Определением суда от 18.11.2019 заявление принято к производству, предварительное судебное заседание назначено на 16.12.2019.

Определением от 16.12.2019 подготовка дела к судебному разбирательству завершена, дело назначено к судебному разбирательству в судебном заседании на 22.01.2020.

В судебном заседании от 22.01.2020 представителем ООО «Разрез Кийзасский» заявлено ходатайство об уточнении требований, просит:

- признать недействительным предписание от 09.07.2019 №ВТ-318-в в части указания в пункте 2 графы 2 «Конкретное описание (существо) выявленного нарушения» сведений о размещении ООО «Разрез Кийзасский» вскрышной породы в объеме 3050,85 тыс.м³, за проектной границей отвала «ФИО5»;

- признать незаконными действия Управления Росприроднадзора по Кемеровской области (ЮСМУ Росприроднадзора) по включению в акт проверки от 09.07.2019 №ВТ-318-в сведений о размещении ООО «Разрез Кийзасский» вскрышной породы в объеме 3050,85 тыс.м³ за проектной границей отвала «ФИО5» (абз. 1 стр. 8, абз. 2 стр. 9 акта);

В остальной части требований ООО «Разрез Кийзасский» на требованиях не настаивает. Уточнение принято судом (ст.ст.41, 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ)).

Определением от 22.01.2020 судебное разбирательство по делу отложено на 12.03.2020 в связи с необходимостью представления лицами, участвующими в деле, дополнительных доказательств.

В судебном заседании 12.03.2020 представитель общества заявил ходатайство о назначении судебной экспертизы по вопросам установления причин и механизма деформации участка основания отвала, определения объема вскрышных пород за проектной границы отвала (с приложением документов, перечисленных в ходатайстве).

Также представителем ООО «Разрез Кийзасский» заявлено устное ходатайство об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью обоснования ходатайства о назначении экспертизы.

Протокольным определением от 12.03.2020 судебное разбирательство отложено судом на 31.03.2020.

Определениями суда от 27.03.2020 в связи с принятием указов Президента РФ от 25.03.2020 №206 «Об объявлении в Российской Федерации нерабочих дней», от 02.04.2020 №239 «О мерах по обеспечению санитарно-эпидемиологического благополучия населения на территории Российской Федерации в связи с распространением новой коронавирусной инфекции (COVID-19)», судом дважды переносилась дата судебного заседания по делу.

В судебное заседание от 13.05.2020 лица, участвующие в деле, явку представителей не обеспечили.

От заявителя поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства в связи с введением режима повышенной готовности на территориях Кемеровской области и города Москвы из-за угрозы распространения новой короновирусной инфекции и невозможностью участия представителя в судебном заседании. Ходатайство судом удовлетворено, судебное разбирательство отложено на 16.06.2020.

От представителя ООО «Разрез Кийзасский» поступило письменное ходатайство об участии в судебном заседании посредством видеоконференц-связи при содействии Суда по интеллектуальным правам.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 10.06.2020 ходатайство судом отклонено в связи с отсутствием технической возможности проведения сеансов видеоконференц-связи согласно информации Суда по интеллектуальным правам (статья 153.1 АПК РФ).

В судебном заседании 16.06.2020 представители заинтересованного лица требования оспорили по основаниям, изложенным в отзыве и дополнениях к нему.

В связи с необходимостью обеспечения возможности участия представителя заявителя в судебном заседании, представления дополнительных доказательств и их исследования судебное разбирательство откладывалось судом (определения от 16.06.2020, 21.07.2020).

В судебном заседании от 31.07.2020 представитель ООО «Разрез Кийзасский» заявленные требования в уточненной редакции поддержал.

В обоснование заявления пояснил, что в пункте 2 предписания №ВЗ-318-в от 09.07.2019 в описании правонарушения указано на размещение обществом вскрышной породы в объеме 3050,85 тыс.м³ за проектной границей отвала «ФИО5». Аналогичное указание содержится в абз. 1 стр. 8 и абз. 2 стр. 9 акта проверки №ВТ-318-в от 09.07.2019. Данный вывод, по мнению общества, не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

07.06.2019 на объекте ООО «Разрез Кийзасский» - внешнем породном отвале «Северный» (ФИО5) (участок ОГР Урегольский) в результате деформации основания участка отвала произошло выдавливание ложа отвала. Согласно акту технического расследования причин инцидента от 05.07.2019 наиболее вероятными причинами инцидента явились отсыпка первого яруса отвала «Северный» (ФИО5) на неподготовленное основание - наклонную обводненную поверхность, сложенную почвой, аллювиально-делювиальными верхнечетвертичными современными суглинками серого цвета, делювиальными верхнечетвертичными современными суглинками бурого цвета от твердой до мягкопластичной консистенции и сооружение отвала на оползнеопасном основании.

Как следствие, в основании отвала образовался «вал выпирания», в результате чего за проектные границы отвала «ФИО5» попали природные грунты, выдавленные из основания отвала, не относящиеся в соответствии с законодательством к вскрышным породам - отходам производства и потребления. Экспертным заключением Федерального государственного бюджетного учреждения «Центр лабораторного анализа и технических измерений по Сибирскому федеральному округу» (далее - ФГБУ «ЦЛАТИ по СФО») от 26.09.2019 установлено соответствие морфологических признаков пробы почвы, отобранной с поверхности деформации основания участка отвала «ФИО5» морфологическим признакам пробы почвы, отобранной с соседнего земельного участка.

Информируя о произошедшем инциденте, ООО «Разрез Кийзаский» в письме от 28.06.2019 №1397 указывало на ориентировочный объем грунта, сошедшего с отвала и составляющего приблизительно 3050,85 тыс.м³. При оформлении акта проверки, вынесении предписания, ЮСМУ Росприроднадзора допущена подмена понятий «грунта» и «вскрышных пород».

Вскрышные породы относятся к отходам производства; указание в акте и предписании объема «вскрышных пород» - 3050,85 тыс.м³, влечет обязанность общества по оплате сверхнормативного размещения отходов и предполагает необходимость удаления соответствующего объема.

Полагает, что предписание является неисполнимым, не содержит конкретных указаний и четких формулировок относительно действий, подлежащих выполнению.

Представитель ЮСМУ Росприроднадзора против удовлетворения требований возразил. Указал, что в водный объект, а также на земельный участок за проектной границей отвала попали вскрышные породы, относящиеся к отходам V класса опасности. Объем вскрышной породы (приблизительно 3050,85 тыс. м³) указан самим обществом в уведомлении о факте происшествия. Полагает заключение ФГБУ «ЦЛАТИ по СФО» от 26.08.2019 недопустимым доказательством, поскольку оно выполнено спустя два месяца после происшествия, из представленных документов не представляется возможным сделать вывод о месте отбора проб.

Считает, что оспаривание действий государственного органа по включению сведений в акт проверки об объемах вскрышных пород, по сути, являются оспариванием акта проверки. При этом акт не отвечает признакам ненормативного правового акта, проверка законности которого может быть осуществлена по правилам главы 24 АПК РФ. Полагает, что производство по делу в указанной части подлежит прекращению.

В части оспаривания пункта 2 предписания просит в удовлетворении требований отказать.

Представителем ООО «Разрез Кийзасский» поддержано заявленное в предыдущих заседаниях ходатайство о назначении экспертизы в целях установления объема вскрышных пород в общем объеме грунта, оказавшегося за проектной границей отвала «ФИО5» в результате деформации участка основания отвала, имевшего место 07.06.2019; на предложенном ранее вопросе об определении причин и механизма деформации участка основания отвала, заявитель не настаивает.

Представитель ЮСМУ Росприроднадзора против удовлетворения ходатайства о назначении судебной экспертизы возразил. Полагает, что с учетом выполнения обществом работ по восстановлению земельного участка, истечением значительного периода времени, достоверное установление указанных обстоятельств невозможно. При этом общество имеет лицензию на выполнение маркшейдерских работ.

Ходатайство о назначении судебной экспертизы судом отклонено в связи с отсутствием оснований, установленных ст. 82 АПК РФ. Дело рассмотрено по имеющимся доказательствам.

Рассмотрев и исследовав материалы дела, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд установил следующее.

На основании приказа врио Управления Росприроднадзора по Кемеровской области от 10.06.2019 №508-кн с целью осуществления государственного экологического надзора за исполнением требований законодательства в сфере охраны окружающей среды и природопользования в результате мониторинга средств массовой информации на Интернет-ресурсе NK-TV.COM о сходе горных масс внешнего отвала ООО «Разрез Кийзасский» в водоохранную зону реки Большой Кийзас, имевшего место в ночь на 06.06.2019 в отношении общества проведена выездная внеплановая проверка. Проведение проверки согласовано с Прокуратурой Кемеровской области (решение о согласовании выездной внеплановой проверки от 11.06.2019).

Управлением Росприроднадзора по Кемеровской области по результатам проверки составлен акт №ВТ-318-в от 09.07.2019, ООО «Разрез Кийзаский» выдано предписание №ВЗ-318-в от 09.07.2019.

Согласно акту проверки, установлено следующее.

ООО «Разрез Кийзасекий» является держателем лицензий на пользование недрами КЕМ 15355 ТЭ, КЕМ 01853 ТР.

Производственная деятельность проводится в соответствии с проектной документацией:

- «Реконструкция горно-транспортной части угледобывающего предприятия ООО «Резрез Кийзасский» на участке Урегольский Урегольского каменноугольного месторождения; в Кемеровской области», заключение ГЭЭ, утвержденное приказом Департамента Росприроднадзора по Сибирскому федеральному округу №1813 от 26.12.2016г., заключение ГГЭ, утвержденное ФАУ «Главгосэкспертиза России» Красноярский филиал № 189-17/КРЭ- 3022/06 (№00-1-1-3-1690-17);

- «Отработка запасов угля на участке Урегольский 5-6 ООО «Разрез Кийзасекий». Первая очередь», заключение ГЭЭ, утвержденное приказом Росприроднадзора по Кемеровской области №1608-Э от 18.12.2017, заключение ГЭЭ, утвержденное ФАУ «Главгосэкспертиза России» Красноярский филиал № 00108-18/КРЭ-13316/408 (№00-1-1-3-1964-18);

- «Корректировка решений по отсыпки внешнего отвала вскрышных пород «ФИО5» ООО «Разрез Кийзасекий», заключение ГЭЭ утвержденное приказом Росприроднадзора по Кемеровской области № 1288-Э от 29.11.2018.

Сброс загрязняющих веществ и микроорганизмов осуществляется на основании Разрешения на сброс загрязняющих веществ в окружающую среду (водные объекты) от 10.04.2018 №1/1вода/Мыс, выданного Управлением Росприроднадзора по Кемеровской области на период с 10.04.2018 по 16.02.2023.

Сброс сточных вод по выпуску № 2 (координаты места сброса: 53°34 50,5 с.ш. 87°42 20,9 в.д.) в поверхностный водный объект - р. Большой Кийзас осуществляется ООО «Разрез Кийзасекий» на основании Решения о предоставлении водного объекта в пользование от 19.07.2018 №0905/РРТ/Сс-07.2018, зарегистрированного в государственном водном реестре от 06.08.2018 за №42-13.01.03.002-Р-РСБХ-С-2018-01261/00.

На выпуск №2 в водный объект - р. Большой Кийзас у общества имеются утвержденные Отделом водных ресурсов по Кемеровской области Верхне-Обского БВУ Федерального агентства водных ресурсов Нормативы допустимого сброса веществ и микроорганизмов per. № 261218303, сроком действия с 26.12.2018 по 26.12.2023.

Внешний ФИО5 отвал расположен вдоль юго-восточной границы лицензионного участка Урегольский. Земельные участки, на котором расположен Внешний ФИО5 отвал, используются на основании договоров с департаментом лесного комплекса Кемеровской области.

Проектной документацией «Реконструкция горно-транспортной части угледобывающего предприятия ООО «Разрез Кийзасский», на участке Урегольский Урегольского каменноугольного месторождения в Кемеровской области», согласно календарному плану отвальных работ, предусмотрено размещение вскрышной породы в 2018 году на ФИО5 отвале в объеме 4 300 000 м³, по факту - 2 234 376,243 м³ (справка о движении породы за 2018 год подписана генеральным директором и главным маркшейдером).

С целью размещения вскрышных пород во внешнем отвале вскрышных пород «ФИО5» в 2015 году ООО «СГП» была разработана проектная документация «Отсыпка внешнего отвала вскрышных пород «ФИО5» ООО «Разрез Кийзасский», на которую получено положительное заключение Государственной экологической экспертизы от 24.12.2015, утвержденное приказом Управления Росприроднадзора по Кемеровской области от 24.12.2015 №1517-Э.

Решения по формированию отвала впоследствии были скорректированы и утверждены указанными выше проектами по освоению участков ОГР.

Проектной документацией предусмотрена корректировка решений по отсыпке отвала «ФИО5» и Временный. С целью снижения расстояния транспортирования вскрышных пород предусматривалось в 2018 - 2019 гг. вскрышные породы с участка ОГР Урегольский складировать во вскрышные отвалы «ФИО5» и Временный, за счёт увеличения площади в северо-западном направлении (зона временных навалов) в границе участка Урегольский и наращивания высоты складирования вскрышных пород.

Временный отвал является продолжением «Межучасткового» отвала, располагается в границах участка Урегольский 5-6, образуя единое тело с отвалом «ФИО5».

Вскрышные породы с участка ОГР Урегольский 5-6 складируются на внешние отвалы - Внешний, «ФИО5» и Временный. Отвал «Межучасктовый» формируется с двух участков - Урегольский и Урегольский 5-6.

Согласно информационному письму ООО «Разрез Кийзасский» 07.06.2019 в 01 часов 20 минут на объекте произошла деформация основания участка отвала (просадка яруса) пород «Северный» (межучастковый) в границах земельного отвода ООО «Разрез Кийзасский» в профильных линиях 420 - 530, осевых линиях 2000 - 3000, гор.+ 310 - + 415 м.

Объем грунта, сошедшего с отвала приблизительно 3050,85 тыс. м³, в том числе объем, перекрывший поверхностный водный объект - р. Большой Кийзас, его водоохранную зону и прибрежную полосу, составил около 1 335,817 тыс. м³, объем грунта за земельным отводом, составил около 1 389,867 тыс. м³.

Как указано в акте, в результате схода отвала был допущен сброс в поверхностный водный объект - р. Большой Кийзас отходов производства (вскрышные породы от добычи полезных ископаемых открытым способом - код ФККО 2 00 100 00 00 0), что является нарушением требований ч. 1 ст. 56 Водного кодекса Российской Федерации.

В ходе проведения внеплановой выездной проверки 11.06.2019 сотрудниками ФГБУ «ЦЛАТИ по СФО» были отобраны пробы природной воды поверхностного водного объекта — р. Большой Кийзас выше оползня и вместе перекрытия водного объекта (протоколы отбора проб от 11.06.2019 №№ Н-В-339.19; Н-В-340.19). По результатам химического анализа (протоколы анализа качества воды №№ №№ Н- В(Х)-339.19; Н-В(Х)-340.19 от 21.06.2019) пробы природной воды поверхностного водного объекта - р. Большой Кийзас установлено, что сброс в водный объект отходов производства повлиял на содержание предельно допустимых концентраций вредных веществ в водах водных объектов рыбохозяйственного значения, по нитритам.

Также в акте содержится вывод о нарушении ООО «Разрез Кийзасский» требований п. п. 2, 4, п. 1, п. 2 ст. 13, абзаца 7 статьи 42 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ), ч. 1 ст. 34, ч.2 ст. 39, ч. 1, ч. 3 ст. 77 Федерального закона от 10.01.2002 №7-ФЗ «Об охране окружающей среды», ст. 11 Федерального закона от 24.06.1998 №89-ФЗ «Об отходах производства и потребления», выразившееся в допущенном схождении оползня с отвала «ФИО5» и, как следствие, размещении вскрышной породы в объеме 3050,85 тыс.м³ за проектной границей отвала «ФИО5».

На основании акта проверки от 09.07.2019 №ВЗ-318-в государственным инспектором Российской Федерации в области охраны окружающей среды по Кемеровской области вынесено предписание №ВЗ-318-в от 09.04.2019 «об устранении выявленных нарушений обязательных требований».

В пункте 2 предписания указано, что общество допустило схождение оползня с отвала «ФИО5» и, как следствие, размещение вскрышной породы в объеме 3050,85 тыс.м³ за проектной границей отвала «ФИО5», что является нарушением пп. 2 п. 2 ст. 13 абзаца 7 ст. 42 Земельного ЗК РФ, ч. 1 ст. 34, ч.2 ст. 39, ч. 1, ч. 3 ст. 77 Федерального закона от 10.01.2002 №7-ФЗ «Об охране окружающей среды», ст. 11 Федерального закона от 24.06.1998 №89-ФЗ «Об отходах производства и потребления». В соответствии с предписанием общество обязано в срок до 14.05.2020 устранить выявленные нарушения.

Не согласившись с актом и выданным предписанием в части указания на размещение вскрышной породы в объеме 3050,85 тыс.м³, за проектной границей отвала «ФИО5», общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Просит признать недействительным предписание от 09.07.2019 №ВТ-318-в в части указания в пункте 2 графы 2 «Конкретное описание (существо) выявленного нарушения» сведений о размещении ООО «Разрез Кийзасский» вскрышной породы в объеме 3050,85 тыс.м³ за проектной границей отвала «ФИО5»; признать незаконными действия Управления Росприроднадзора по Кемеровской области (ЮСМУ Росприроднадзора) по включению в акт проверки от 09.07.2019 №ВТ-318-в сведений о размещении ООО «Разрез Кийзасский» вскрышной породы в объеме 3050,85 тыс.м³ за проектной границей отвала «ФИО5» (абз. 1 стр. 8, абз. 2 стр. 9 акта).

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом исходя из предмета заявленных требований об оспаривании действий Управления Росприроднадзора по включению сведений в акт проверки, суд не находит оснований для прекращения производства по делу в указанной части. Требование о признании недействительным акта проверки ООО «Разрез Кийзасский» не заявлено.

Согласно части 2 статьи 201 АПК РФ для признания ненормативного правового акта недействительным, решения и действий (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие оспариваемого ненормативного акта, решений, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Вместе с тем, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 АПК РФ, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

Оценив представленные доказательства и доводы лиц, участвующих в деле, суд приходит к выводу о недоказанности наличия совокупности условий, необходимых для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, действий Росприроднадзора незаконными.

Сведения об объеме 3050,85 тыс.м³, отраженные в оспариваемых акте и предписании, соответствуют указанному в информационном письме ООО «Разрез Кийзасский» от 28.06.2019 №1397, согласно которому: «объем грунта, сошедшего с отвала приблизительно 3050,85 тыс.м³, в том числе объем, перекрывший поверхностный водный объект р. Большой Кийзас, его водоохранную зону и прибрежную полосу составил около 1335,817 тыс.м³, объем грунта за земельным отводом около 1389,867 тыс.м³».

Возражения по объему ООО «Разрез Кийзасский» не заявлены, общество оспаривает определение его в акте и предписании как «вскрышных пород», относящихся к отходам производства.

Доводы заявителя судом отклонены, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 3.8 "ГОСТ 25100-2011. Межгосударственный стандарт. Грунты. Классификация" (введен в действие Приказом Росстандарта от 12.07.2012 N 190-ст) грунтами являются любые горные породы, почвы, осадки и техногенные образования, рассматриваемые как многокомпонентные динамичные системы и как часть геологической среды и изучаемые в связи с инженерно-хозяйственной деятельностью человека.

По природе структурных связей между частицами грунты подразделяются на скальные (с жёсткими кристаллизационными и цементационными связями), дисперсные (с физическими, физико-химическими и механическими связями), мерзлые (с дополнительными криогенными связями).

По генезису (происхождению) выделяются следующие типы грунтов: скальные (магматические интрузивные, магматические эффузивные, метаморфические, осадочные, вулканогенно-осадочные, элювиальные, техногенные); дисперсные (осадочные, вулканогенно-осадочные, элювиальные, техногенные); мёрзлые.

При этом грунты, также могут быть образованы отходами или продуктами производственной и/или хозяйственной деятельности, являющимися компонентами геологической среды (антропогенный или антропогенно-образованный грунт) (п. 3.1 ГОСТ 25100-2011).

Согласно "ГОСТ 17.5.1.01-83 (СТ СЭВ 3848-82). Государственный стандарт Союза ССР. Охрана природы. Рекультивация земель. Термины и определения" (утв. и введен в действие Постановлением Госстандарта СССР от 13.12.1983 N 5854) вскрышные породы, вскрыша - горные породы, покрывающие и вмещающие полезное ископаемое, подлежащие выемке и перемещению как отвальный грунт в процессе открытых горных работ. Отвальный грунт - горные породы, составляющие отвал, разрыхленные и более или менее перемешанные в процессе их выемки, транспортирования и отвалообразования.

В соответствии с «ГОСТ Р 50544-93. Породы горные. Термины и определения» (утв. и введен в действие Постановлением Госстандарта СССР от 31.03.1993 N 101) горная порода - устойчивая по составу и строению природная ассоциация одного или нескольких минералов или минеральных агрегатов; грунт - любая горная порода, залегающая преимущественно в пределах зоны выветривания и являющаяся объектом инженерно-строительной деятельности человека.

Исходя из общераспространенного понятия, вскрышей признается пустая порода, покрывающая залежи полезного ископаемого и вынимаемая при его добыче открытым способом.

Таким образом, отличительным признаком «вскрыши» применительно к «грунтам» является ее образование в процессе добычи полезных ископаемых, а не вещественный (химико-минеральный) состав.

Согласно проектной документации «Корректировка решений по отсыпке внешнего отвала вскрышных пород «ФИО5», раздел 5, подраздел 7 «Технологические решения» 10-2018/П-Г-ИОС7 (том 5.7, стр.12) угленосная толща перекрыта четвертичными отложениями мощностью от 0,8 до 10,00 м. Литологический состав отложений: глины, суглинки, супеси и подстилающий их щебень, выветренных коренных пород. Породы в границах участка недр Урегольский 5-6 представлены четвертичными отложениями, выветрерлыми и невыветрелыми коренными породами.

В соответствии с разделом 2.2. тома 5.7 проектной документации «Корректировка решений по отсыпке внешнего отвала вскрышных пород «ФИО5», раздел 5, подраздел 7 «Технологические решения» 10-2018/П-Г-ИОС7 вскрышные породы с участков ОГР Урегольский и Урегольский 5-6, которыми будут отсыпаться отвалы, сложены частично рыхлыми отложениями и преимущественно коренными породами.

В разделе 2.1.2 тома 5.7 проектной документации отражено, что согласно «Техническому отчету по инженерно-геологическим изысканиям «Отработка запасов угля на участке Урегольский 5-6 ООО «Разрез Кийзасский» (ООО «СГП», 2017) в геолого-литологическом строении площадок размещения внешних отвалов «ФИО5» и Временный выделены следующие геологические комплексы: насыпные современные грунты (слой 1), почва (слой 2), аллювиально-делювиальные верхнечетвертичные-современные суглинки серого цвета текучепластичной консистенции (слой 2а), делювиальные верхнечетвертичные - современные суглинки бурого цвета от твердой до мягкопластичной консистенции, с примесью дресвы и щебня осадочных пород (слой 6), эллювиированные отложения, сложенные песчанниками, алевролитами, выветрелыми до состояния «рухляка» (слой 7) и скальные грунты, сложенные песчаниками и алевролитами различной степени выветрелости (слой 8).

В обоснование позиции ООО «Разрез Кийзасский» указывает, что отвалообразование (размещение вскрышных пород, снятых с угленосной толщи в процессе подготовки к добыче угля) осуществлялось обществом поверх указанных генетических комплексов площадки отвала, сложенных почвой и различными типами грунтов (суглинков). Проект не содержит мероприятий по снятию указанных грунтов (включая почву) с площадки под размещение отвала, до начала его формирования. Складирование СГГ (смеси генетических горизонтов), снимаемой с нарушенных территорий (карьерных выемок) для целей последующей рекультивации предусмотрено в южной и центральной частях отвала «ФИО5» (раздел 2.1.2 тома 5.7 проектной документации).

Согласно акту от 05.07.2019 технического расследования причин инцидента - деформации основания участка (просадка яруса) отвала пород «Северный» (ФИО5) в профильных линиях 420÷530, осевых линиях 2000÷3000, гор. +310 ÷ +415м, произошедшего в ООО «Разрез Кийзаский» 07.06.2019, по предварительному заключению одной из причиной инцидента - деформации основания участка явилась отсыпка первого яруса отвала в 2017 году на наклоненную обводненную поверхность, сложенную почвой, аллювиально-делювиальными верхнечетвертичными современными суглинками серого цвета, делювиальными верхнечетвертичными современными суглинками бурого цвета от твердой до мягкопластичной консистенции (стр. 32 проектной документации «Корректировка решений по отсыпке внешнего отвала вскрышных пород «ФИО5» ООО «Разрез Кийзаский», 10-2018/П-Г-ИОС7, том 5.7).

Наличие неснятых грунтов (почв, суглинков и пр.), по мнению заявителя, свидетельствует о том, что помимо непосредственно вскрышных пород - грунтов, покрывающих угленосные толщи и перемещаемые на отвал, имелись также иные грунты, не относящиеся к отходам производства, а именно: природные не перемещенные грунты, изначально располагавшиеся под отвалом; СГГ для выполнения работ по рекультивации.

Вместе с тем, согласно стр. 136 раздела 8 «Перечень мероприятий по охране окружающей среды» проектной документации «Корректировка решений по отсыпке внешнего отвала вскрышных пород «ФИО5» (книга 1 10-2018/П-Г-ООС1, том 8.1.1) почвенный слой является ценным медленно возобновляющимся природным ресурсом. Поэтому перед началом строительства производится предварительное снятие и складирование природного слоя почвы (ПСП, ППСП и ППП). Снимаемый плодородный слой почвы используется для рекультивации нарушенных земель. Данной проектной документацией предусматривается производить совместное снятие смеси генетических горизонтов (ПСП, ППСП, ППП). Складирование снимаемого СГГ планировалось на верхних ярусах отвала «ФИО5». При проведении проверки установлено складирование обществом СГГ на временном складе, расположенного за границами отвала «ФИО5», в местах, не предусмотренных проектом разработки Урегольского каменноугольного месторождения.

То обстоятельство, что при размещении отвала не были удалены верхние слои грунта, не свидетельствует о сохранении их качественных характеристик применительно к слоям природным грунтов (почвенный слой, суглинки и т.п.) при перемещении и/или выдавливании из-под отвала в результате схода оползня.

Доводы заявителя о том, что в результате обозначения в акте проверки и предписании объема «вскрыши», являющейся отходами производства, влечет необоснованное возложение на общество обязанностей по внесению излишней платы за негативное воздействие на окружающую среду, а также удаление данного объема, за пределами проектной границы отвала, судом отклонены.

В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 24.06.1998 N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления" под отходами производства и потребления понимаются вещества или предметы, которые образованы в процессе производства, выполнения работ, оказания услуг или в процессе потребления, которые удаляются, предназначены для удаления или подлежат удалению в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Пунктом 3.11 ГОСТ 30772-2001. "Межгосударственный стандарт. Ресурсосбережение. Обращение с отходами. Термины и определения", введенного постановлением Госстандарта России от 28.12.2001 N 607-ст, установлено, что к отходам производства относятся: остатки сырья, материалов, веществ, изделий, предметов, образовавшиеся в процессе производства продукции, выполнения работ (услуг) и утратившие полностью или частично исходные потребительские свойства.

Согласно Примечанию к пункту 3.11 ГОСТ 30772-2001, к отходам производства относят образующиеся в процессе производства попутные вещества, не находящие применения в данном производстве: вскрышные породы, образующиеся при добыче полезных ископаемых, отходы сельского хозяйства, твердые вещества, улавливаемые при очистке отходящих технологических газов и сточных вод, и т.п."

Доказательства сохранения потребительских свойств веществ (грунтов) в результате схода (или выдавливания основания) отвала, в деле отсутствуют. Какие-либо документы, в том числе акты осмотра, натурные исследования, позволяющие сделать вывод о перемещении ненарушенных объемов грунтов, не представлены.

Экспертное заключение ФГБУ «ЦЛАТИ по СФО» от 26.09.2019, содержащего выводы об идентичности проб почвы, отобранных с поверхности деформации участка отвала «ФИО5» морфологическим признакам пробы почвы №2, отобранной с территории почвенного массива соседнего земельного участка, судом в качестве такого доказательства не принято. Указанное заключение выполнено по истечении более чем три месяца после инцидента, при этом согласно акту №НЗВАТ-603 от 25.10.2019 ЮСМУ Росприроднадзора на момент проведения плановой выездной проверки обществом выполнены оперативные планы №1 и №2, проведена рекультивация (технический и биологический этап) нарушенных земельных участков. Координаты отбора точек отбора проб в акте не указаны, специалист ФГБУ «ЦЛАТИ по СФО» при взятии проб не участвовал.

Выводы АО «НПЦ «Эталон», изложенные в отчете от 13.08.2019 и письме №040719 от 29.07.2019 о соответствии участка перекрытия реки, по физическим характеристикам (электрическому сопротивлению) глинистым грунтам повышенной влажности (глины и суглинки), а также изложенные в письме ООО «Сибирский институт геотехнических исследований» от 29.07.2019 №176 о составе грунтов, перекрывших поверхностный водоток, как аллювиально-делювиальных суглинках верхнечетвертич-ного возраста без признаков техногенного характера, не свидетельствуют о том, что их размещение за проектной границей отвала не меняет потребительских свойств, как самих грунтов, так и участков, на которые произошел сход оползня.

Не зависимо от способа образования грунтов, их попадание за проектную границу отвала в нарушение проектных требований влечет обязанность общества по внесению платы за негативное воздействие на окружающую среду и возмещению вреда окружающей среде (в том числе посредством восстановления) в соответствии с Федеральным законом от 10.01.2002 N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды", постановлением Правительства Российской Федерации от 03.03.2017 N 255 "Об исчислении и взимании платы за негативное воздействие на окружающую среду" (вместе с "Правилами исчисления и взимания платы за негативное воздействие на окружающую среду").

Согласно пояснениям ФГБУ «ЦЛАТИ по СФО», изложенным в письме от 26.12.2019 №01-02/1421, вскрышные породы, представленные на анализ с места схода природного отвала: N 53°34'40,5'' E087°42'30,6'', отнесены к V классу опасности (практические не опасные) в соответствии с приказом Минприроды России от 04.12.2014 №536 «Об утверждении критериев отнесения отходов к I-Vклассам опасности по степени негативного воздействия на окружающую среду». Степень опасности установлена первично по сумме степеней опасности веществ, составляющих отход (компонентов отхода) и по кратности разведения водной вытяжки из отхода, при которой вредное воздействие на гидробионты отсутствует (протокол токсикологического анализа ФГБУ «ЦЛАТИ по СФО» №Н-О(Т)-44.19 от 21.06.2019).

Приказами Управления Росприроднадзора от 24.12.2018 №1475-рд, от 17.05.2017 №582-рд «Об утверждении нормативов образования отходов и лимитов на их размещение» также подтверждается относимость вскрышных пород к V классу опасности (практические не опасные).

Таким образом, обозначение грунтов как «вскрышные породы» не привело их относимости к более высокому классу опасности отходов.

Суд также отклоняет доводы заявителя о том, что указание на размещение «вскрышных пород» влечет обязанность ООО «Разрез Кийзасский» по их удалению (вывозу) с территории, расположенной за пределами проектной границы отвала.

В тексте предписания указан вид нарушения: «схождение оползня с отвала и, как следствие, размещение вскрышной породы в объеме 3050,85 тыс.м³ за проектной границей отвала», нормативные акты, требования которых нарушены, а также срок устранения.

Указание на необходимость удаления 3050,85 тыс.м³ вскрышной породы в предписании отсутствует.

В заключении ФГБУ «Институт почвоведения и агрохимии Сибирского отделения РАН», выполненным по договору с ООО «Разрез Кийзасский» отражено, что физические и агрохимические свойства пород области деформации соответствуют потенциально плодородным породам; для восстановления участков и приведения их в состояние, пригодное для дальнейшего использования необходимо проведение рекультивации лесохозяйственной направленности.

При этом определение конкретного способа восстановления, включая необходимость и возможность удаления грунта (вскрышных пород), в предписании не указано и выходит за пределы рассмотрения по настоящему спору.

С учетом изложенного, суд приходит к выводу о том, что указание в пункте 2 графы 2 предписания №ВЗ-318-в от 09.07.2019 о размещении ООО «Разрез Кийзасский» вскрышной породы в объеме 3050,85тыс.м³ за проектной границей отвала «Межусчастковый», а также включение в акт проверки №ВТ-318-в от 09.07.2019 сведений о размещении вскрышной породы в указанном объеме за проектной границей отвала (абз. 1 стр. 8, абз. 2 стр. 9 акта), не может рассматриваться, как нарушающее права заявителя.

В соответствии с п. 2 ст. 13 ЗК РФ в целях охраны земель собственники земельных участков, землепользователи, землевладельцы и арендаторы земельных участков обязаны проводить мероприятия по защите земель от водной и ветровой эрозии, селей, подтопления, заболачивания, вторичного засоления, иссушения, уплотнения, загрязнения химическими веществами, в том числе радиоактивными, иными веществами и микроорганизмами, загрязнения отходами производства и потребления и другого негативного воздействия.

Собственники земельных участков и лица, не являющиеся собственниками земельных участков, обязаны не допускать загрязнение, истощение, деградацию, порчу, уничтожение земель и почв и иное негативное воздействие на земли и почвы (абз. 7 ст. 42 ЗК РФ).

В соответствии с ч.1 ст. 34 Федерального закона от 10.01.2002 N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды" хозяйственная и иная деятельность, которая оказывает или может оказывать прямое или косвенное негативное воздействие на окружающую среду, осуществляется в соответствии с требованиями в области охраны окружающей среды.

Согласно части 2 ст. 11 Федерального закона от 24.06.1998 N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления" запрещается сброс отходов производства и потребления, в том числе радиоактивных отходов, в поверхностные и подземные водные объекты, на водосборные площади, в недра и на почву.

Статьей 77 Федерального закона от 10.01.2002 N 7-ФЗ "Об охране окружающей среды" предусмотрена обязанность полного возмещения вреда окружающей среде.

Факт нарушения установленных требований подтвержден материалами дела (актом осмотра, актом проверки, результатами лабораторных исследований, аэрофотосъемкой, проектной документацией, в том числе приобщенной на USB-флэш-накопителе) и заявителем не опровергнут.

Ориентировочный объем грунта - 3050,85тыс.м³ определен самим обществом, имеющим лицензию на производство маркшейдерских работ №ПМ-68-002479 от 15.09.2014 и указан им в информационном письме от 28.06.2018 №1397, адресованном Управлению Росприроднадзора.

Какие-либо обстоятельства, свидетельствующие об ошибочности определения данного объема, судом не установлены.

С учетом изложенного, суд не находит оснований для удовлетворения ходатайства назначения судебной экспертизы в целях определения объема вскрышной породы в общем объеме грунта.

Оспариваемый акт проверки, а также предписание оформлены в пределах компетенции должностного лица и государственного органа, с соблюдением требований Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля".

Нарушений Административного регламента исполнения Федеральной службой по надзору в сфере природопользования государственной функции по осуществлению федерального государственного экологического надзора, утв. приказом Минприроды России от 29.06.2012 N 191 (далее - Административный регламент), судом также не установлено.

В соответствии с п. 57 Административного регламента в случае выявления в результате внепланового мероприятия по надзору нарушений обязательных требований должностные лица Росприроднадзора (его территориального органа) осуществляют реализацию следующих полномочий, направленных на соблюдение законодательства Российской Федерации: фиксируют факты выявленных нарушений в акте проверки; выдают предписание юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю об устранении выявленных нарушений с указанием сроков их устранения.

Оформление акта проверки соответствует требованиям п. 65 Административного регламента.

При этом действия по включению в акт проверки сведений, установленных при ее проведении, соответствует требованиям Административного регламента.

Предписание в оспариваемой части является исполнимым, соответствует нормам действующего законодательства и не нарушают права и законные интересы общества.

В соответствии с частью 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Суд приходит к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований заявителя о признании недействительным предписания от 09.07.2019 №ВТ-318-в в части указания в пункте 2 графы 2 «Конкретное описание (существо) выявленного нарушения» сведений о размещении ООО «Разрез Кийзасский» вскрышной породы в объеме 3050,85 тыс.м³, за проектной границей отвала «ФИО5»; действий Управления Росприроднадзора по Кемеровской области (ЮСМУ Росприроднадзора) по включению в акт проверки от 09.07.2019 №ВТ-318-в сведений о размещении ООО «Разрез Кийзасский» вскрышной породы в объеме 3050,85 тыс.м³ за проектной границей отвала «ФИО5» (абз. 1 стр. 8, абз. 2 стр. 9 акта).

Основания для удовлетворения заявления ООО «Разрез Кийзаский» отсутствуют.

Руководствуясь статьями 167-170, 201, 180, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

в удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Разрез Кийзасский» отказать.

Решение в течение десяти дней с момента его принятия может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд, г. Томск. Апелляционная жалоба подаётся через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья Ю.Ю. Кормилина