Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Кемеровской области в составе: судьи Дмитриевой Ирины Анатольевны, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Покосовой Нинель Юрьевной,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Лера», г.Кемерово о признании действий межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Кемеровской области выразившиеся в отказе в регистрации объекта налогообложения налогом на игорный бизнес, оформленный письмом от 23.01.2008г. № 16-12-20/00743 и об обязании налоговый орган осуществить регистрацию объекта и выдать свидетельство

при участии:

от ООО «Лера», г.Кемерово: ФИО1 – представитель по доверенности (доверенность от 22.01.2007г., паспорт);

от МРИ ФНС РФ № 2 по Кемеровской области: ФИО2 – специалист 1 разряда юридического отдела (доверенность от 09.01.2008г., служебное удостоверение), ФИО3 – начальник отдела камеральных проверок № 1 (доверенность от 09.01.2008г., служебное удостоверение);

Установил: общество с ограниченной ответственностью «Лера», г.Кемерово (далее по тексту – заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными действий межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Кемеровской области (далее по тексту – налоговый орган, инспекция), выразившиеся в отказе в выдаче свидетельства о регистрации 1 игрового автомата, принадлежащего ООО «Лера», оформленный в письме от 23.01.2008г. № 16-12-20/00743 налогового органа и об обязании межрайонной инспекции ФНС РФ № 2 по Кемеровской области осуществить регистрацию и выдать свидетельство о регистрации 1 игрового автомата.

По мнению заявителя, в соответствии с положениями статьи 366 Налогового кодекса РФ (далее по тексту – НК РФ) налоговый орган обязан зарегистрировать объекты налогообложения и в течение 5 дней выдать свидетельства об их регистрации. Режим регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес носит уведомительный, а не разрешительный характер. Заявитель полагает, что Федеральный закон № 244-ФЗ от 29 декабря 2006 не может изменять установленные налоговым законодательством правоотношения.

Представитель налогового органа заявленное требование отклонил со ссылкой на ч.5 ст. 8, п.1 ст.16 Федерального закона № 244-ФЗ от 29.12.2006 года «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», ст.ст.10,11 Федерального закона от 08.08.2001г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», полагая, что ООО «Лера» не имеет соответствующей лицензии на организацию и проведение азартных игр, а также на 01.07.2007. обществом не подтвержден технически заложенный процент выигрыша каждого игрового автомата не менее 90% . Кроме того, 30.08.2007г. ООО «Лера» подавало заявление о снятии с учета всех зарегистрированных ранее игровых автоматов и с этого периода не являлось плательщиком налога на игорный бизнес, что является закрытием игорного заведения. Налоговым органом также не были зарегистрированы игровые автоматы по заявлению общества от 01.10.2007г., поэтому подача заявления 16.01.2008г. о регистрации изменений количества объектов налогообложения налогом на игорный бизнес является открытием нового игорного заведения – зала игровых автоматов.

По мнению инспекции, налоговый орган обоснованно отказал заявителю в регистрации объектов налогообложения по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

Изучив материалы дела, заслушав представителей сторон, судом установлено следующее:

Налогоплательщик осуществляет деятельность в области игорного бизнеса в соответствии с уставом и согласно лицензии N 005443, выданной 16.09.2004 Федеральным агентством по физической культуре, спорту, туризму, имеет право на осуществление организации и содержания тотализаторов и игорных заведений (срок действия лицензии - с 16.09.2004 , по 16.09.2009).

Обществом 16.01.2008г. в порядке, установленном п. 2 ст. 366 Налогового кодекса Российской Федерации подано заявление в Инспекцию о регистрации объектов обложения налогом на игорный бизнес - 1 игрового автомата по месту нахождения филиала: по адресу: <...>.

Налоговый орган письмом от 23.01.2008г. № 16-12-20/00743 отказал налогоплательщику в регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес, указав на то, что если деятельность игровых заведений не отвечает требованиям, установленным частями 1 статьи 16 Федерального закона № 244-ФЗ, она должны быть прекращена до 1 июля 2007 года; деятельность игровых заведений, принадлежащих ООО «Лера» по состоянию на 01 июля 2007 года осуществлялась с нарушением требований части 5 статьи 8 и п.п.10 пункта 2 статьи16 Федерального закона № 244-ФЗ; подача заявления о регистрации игрового автомата фактически является регистрацией нового игорного заведения – зала игровых автоматов.

Считая неправомерным отказ налогового органа в регистрации объектов обложения налогом на игорный бизнес, Общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Оценив фактические обстоятельства дела с учетом представленных доказательств, суд полагает заявленные требования обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Согласно пп. 2 п. 1 ст. 366 НК РФ игровой автомат отнесен к объектам обложения налогом на игорный бизнес.

Положениями ст. 364 НК РФ установлено, что для целей главы 29 Кодекса, определяющей налог на игорный бизнес, под игровым автоматом следует понимать специальное оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), установленное организатором игорного заведения и используемое для проведения азартных игр с любым видом выигрыша без участия в указанных играх представителей организатора игорного заведения.

В соответствии с п. 2 ст. 366 НК РФ каждый объект налогообложения подлежит регистрации в налоговом органе по месту установки этого объекта налогообложения не позднее, чем за два рабочих дня до даты установки каждого объекта налогообложения. Регистрация производится налоговым органом на основании заявления налогоплательщика о регистрации объекта (объектов) налогообложения с обязательной выдачей свидетельства о регистрации объекта (объектов) налогообложения.

В силу п. 3 ст. 366 НК РФ налогоплательщик также обязан зарегистрировать в налоговых органах по месту своей регистрации в качестве налогоплательщика любое изменение количества объектов налогообложения не позднее чем за два рабочих дня до даты установки или выбытия каждого объекта налогообложения.

Объект налогообложения считается зарегистрированным с даты представления налогоплательщиком в налоговый орган заявления о регистрации объекта (объектов) налогообложения. Объект налогообложения считается выбывшим с даты представления налогоплательщиком в налоговый орган заявления о регистрации изменений (уменьшений) количества объектов налогообложения (п. 4 ст. 366 НК РФ).

Заявление о регистрации объекта (объектов) налогообложения представляется налогоплательщиком в налоговый орган лично или через его представителя либо направляется в виде почтового отправления с описью вложения (п. 5 ст. 366 НК РФ).

Пунктом 6 ст. 366 НК РФ предусмотрено, что налоговые органы обязаны в течение пяти рабочих дней с даты получения заявления от налогоплательщика о регистрации объекта (объектов) налогообложения (об изменении количества объектов налогообложения) выдать свидетельство о регистрации или внести изменения, связанные с изменением количества объектов налогообложения, в ранее выданное свидетельство.

Нарушение налогоплательщиком требований о регистрации объекта налогообложения по месту установки и изменения количества объектов не позднее, чем за два дня до даты установки или выбытия влечет взыскание с него штрафа в трехкратном размере ставки налога, установленной для соответствующего объекта налогообложения (ч. 7 ст. 366 НК РФ).

С 01.01.2007 вступил в силу Федеральный закон от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 244-ФЗ).

Закон определяет правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории РФ и устанавливает ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан (п. 1 ст. 1), в связи с чем в силу ст. 1 НК РФ не является актом законодательства о налогах и сборах и соответственно согласно ст. 2 НК РФ не может распространять свое действие на налоговые правоотношения.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 3 Федерального закона № 244-ФЗ налоговые органы наделены правом осуществлять контроль за деятельностью азартных игр.

Закон РФ N 244-ФЗ от 29.12.2006 не регулирует порядок регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес. Данное положение относится к сфере налоговых правоотношений и регулируется нормами ст. 366 НК РФ.

Таким образом, действующее законодательство о налогах и сборах не содержит оснований для неисполнения налоговым органом обязанности по регистрации изменений количества объектов налогообложения налогом на игорный бизнес, определенной ст. 366 НК РФ.

Поскольку налоговые органы в силу п. 3 ст. 30 НК РФ действуют в пределах своей компетенции и в соответствии с законодательством РФ, то они не вправе осуществлять действия, которые не предусмотрены законодательством РФ и не входят в перечень их прав и (или) обязанностей.

Основанием к отказу в регистрации игровых столов также явилось нарушение обществом требований пункта 5 статьи 8 и части 1 статьи 16 Федерального закона № 244-ФЗ.

Как указал налоговый орган в оспариваемом письме, в нарушение вышеуказанных статей, общество не имело документов на игровые автоматы в количестве 27 единиц, подтверждающих технологически заложенный средний процент денежного выигрыша, по состоянию на 01.07.2007г.

Нарушение обществом положений пункта 10 части 2 статьи 16 (пункта 5 статьи8) подтверждается, по мнению инспекции, справкой о результатах налогового контроля за деятельностью игорного заведения от 04.07.2007г. Согласно справки на 27 из 50 игровых автоматов отсутствовали документы, подтверждающие, что технически заложенный средний процент выигрыша каждого игрового автомата составляет менее чем девяносто процентов.

В соответствии с п.4 и 5 статьи 8 ФЗ от 29.12.2006 N 244-ФЗ используемое в игорном заведении игорное оборудование должно соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации о техническом регулировании, технических регламентов, стандартов, а также иным обязательным требованиям и находиться в собственности организатора азартных игр. В помещении игорного заведения постоянно должны находиться документы, подтверждающие соответствие игорного оборудования указанным требованиям. Технически заложенный средний процент выигрыша каждого игрового автомата не может составлять менее чем девяносто процентов.

В соответствии с частью 1 статьи 16 Федерального закона имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 Федерального закона, частью 2 статьи 16 Федерального закона, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

При этом деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным частями 1 и 2 статьи 16 Федерального закона, должна была быть прекращена до 1 июля 2007 года (часть 6 статьи 16 Федерального закона).

В соответствии с частью 7 указанной статьи органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе принять до 01 июля 2007 года решение о запрете, начиная с 01 июля 2007 года на территории субъекта Российской Федерации (за исключением игорных зон) деятельности по организации и проведению игр (в том числе в отношении отдельных видов игровых заведений).

Инспекцией не представлены доказательства вынесения предписания о прекращении деятельности и принятия соответствующего решения о прекращении деятельности игорного заведения в связи с нарушением положений ФЗ от 29.12.2006г. № 244-ФЗ.

Отказ в регистрации объектов налогообложения на игорный бизнес не является прекращением деятельности игорного заведения и не соответствует действующему законодательству.

Непредставление в инспекцию документов, что технически заложенный средний процент выигрыша каждого игрового автомата составляет не менее чем девяносто процентов, не свидетельствует о несоответствии процента выигрыша каждого игрового автомата установленному Законом № 244-ФЗ. Отсутствие документов, подтверждающих процент выигрыша в момент составления справки (04.07.2007г.) не может служить основанием для вывода о несоответствии технически заложенного процента выигрыша каждого игрового автомата. Налоговый орган документально не доказал, что на 01.10.2007г. проведена проверка технического состояния игрового оборудования налогоплательщика.

Ссылка налогового органа на факт отсутствия у налогоплательщика документов, подтверждающих технологически заложенный средний процент выигрыша, по 27 игровым автоматам по состоянию на 01.07.2007г., несостоятельна, поскольку не относится к периоду подачи заявления (январь 2008г.) и не соответствует фактическим обстоятельствам спора на дату подачи заявления.

Судом установлено, что 30.08.2007г. 50 игровых автоматов ООО «Лера» сняты с учета.

В связи с отказом налоговым органом при подаче заявления от 01.10.2007г. о регистрации 50 игровых автоматов, Общество с ограниченной ответственностью «Лера», г.Кемерово обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительным отказа Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Кемеровской области в регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес по адресу: <...>, выраженного в письме от 05.10.2007г. № 16-12-20/13029, обязании налогового органа осуществить регистрацию 50 игровых автоматов по адресу: <...>, указанных в заявлении от 01.10.2007 .

Вступившим в законную силу решением суда от 30.11.2007г. по делу А27-9905/2007-6 заявление общества удовлетворено.

Инспекция также в оспариваемом решении указала на то, что подача заявления о регистрации игровых автоматов не является продолжением деятельности с использованием игровых автоматов, которую осуществляло ООО «Лера» в период до 01 июля 2007 года, а фактически является регистрацией нового игорного заведения (казино), что противоречит требованиям Федерального закона № 244-ФЗ.

В соответствии с пунктом 11 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ под игорным заведением понимается здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг.

При этом ООО «Лера» выдана лицензия 16 сентября 2004 года № 005443 на право осуществления организации и содержания тотализаторов и игорных заведений (без указания территориальных границ, перечня объектов игорного бизнеса), что в данном случае также свидетельствует о продолжении осуществления деятельности с использованием игровых автоматов, а не регистрация нового игорного заведения.

Кроме того, судебным актом по делу № А27-9905/2007-6 признан недействительным отказ Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Кемеровской области в регистрации объектов налогообложения налогом на игорный бизнес по адресу: <...>, выраженного в письме от 05.10.2007г. № 16-12-20/13029. Суд обязал межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 2 по Кемеровской области осуществить регистрацию 50 игровых автоматов по адресу: <...>, указанных в заявлении от 01.10.2007г.

Исходя из материалов дела, имело место именно продолжение осуществления обществом деятельности по использованию игровых автоматов, поскольку указанную деятельность общество осуществляло и ранее.

Довод налогового органа о не указании заявителем адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности в нарушение пункта 1 статьи 10 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности « судом отклонен, исходя из следующего.

В соответствии со статьями 2, 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности " под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Согласно статье 4 Федерального закона N 244-ФЗ под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 N 128-ФЗ подлежит лицензированию деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов) (подпункт 77 пункта 1 статьи 17), положения о лицензировании которой утверждается Правительством Российской Федерации (статья 5).

В силу статьи 2 Закона N 128-ФЗ положениями о лицензировании конкретных видов деятельности устанавливаются лицензионные требования, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

Место нахождения тотализаторов и игорных заведений является одним из лицензионных требований, которые установлены действовавшим до 28.07.2007 постановлением Правительства Российской Федерации от 15.07.2002 N 525 "О лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений".

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.01.2006 N 45 "Об организации лицензирования отдельных видов деятельности" органам исполнительной власти субъектов Российской федерации не предоставлено право осуществлять лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования.

По мнению налогового органа в нарушение действующего законодательства общество осуществляло деятельность по организации азартных игр через зал игровых автоматов по адресам (в том числе филиала: по адресу: <...>), не указанным в лицензии.

Общество в соответствии с выданной ему Государственным комитетом Российской Федерации по физической культуре и спорту лицензией 16 сентября 2004 года № 005443 осуществляет деятельность, связанную с организацией и содержанием тотализаторов и игорных заведений.

В лицензии от 16.09.2004г. не указаны адреса, по которым общество может осуществлять разрешенную деятельность. Лицензия выдана юридическому лицу на осуществление конкретного вида деятельности без указания территориальных границ, перечня объектов игорного бизнеса.

На основании договора аренды Общество в помещении, расположенном по адресу: <...> разместило зал игровых автоматов.

В то же время судом установлено и не оспаривается налоговым органом, что общество в период своей деятельности подавало в налоговую службу заявления с указанием всех адресов, по которым оно осуществляет разрешенную деятельность, местонахождение игорных заведений и игровых автоматов общества налоговой службе было известно.

В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.07.2002 "О лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений" контроль за соблюдением лицензиатом лицензионных требований и условий осуществляется на основании предписания лицензирующего органа. По окончании проверки оформляется акт с указанием конкретных нарушений, который подписывается всеми членами комиссии. Согласно статье 13 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" в случае привлечения лицензиата за нарушение лицензионных требований и условий к административной ответственности происходит приостановление действия лицензии, а в случае неустранения допущенных нарушений лицензирующий орган обязан обратиться в суд с заявлением об аннулировании лицензии. Таким образом, законодательство предусматривает специальные меры ответственности за нарушение лицензионной деятельности.

Судом установлено, что лицензия у ООО «Лера» не аннулирована.

Из материалов дела следует, что выданная обществу лицензия содержит юридический адрес: <...>, в то время как место нахождения общества: г .Кемерово, пр.Ленинградский, 21.

Из представленного заявителем в материалы дела письма от 22.08.2005г. (исх.№ 08) видно, что общество обращалось в Федеральное агентство по физической культуре, спорту и туризму с просьбой переоформить лицензию в связи со сменой юридического адреса, но до настоящего времени не получило ответа.

Кроме того, адрес нахождения заявителя указан в Уставе организации.

Лицензирование деятельности по организации игорного бизнеса к полномочиям органов государственной власти субъектов Российской Федерации законом не отнесено.

В связи с чем, суд пришел к выводу, что вопрос размещения объектов игорного бизнеса федеральным законодательством разрешен, а налоговый орган не наделен правом регулировать отношения в сфере лицензирования данного вида деятельности и не вправе принимать решение о запрете осуществления этой деятельности лицом, имеющим федеральную лицензию, в местах, не запрещенных федеральным законодательством.

В соответствии с частью 1 статьи 16 Федерального закона № 244-ФЗ имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне.

При соблюдении заявителем норм статьи 366 Налогового кодекса Российской Федерации, у налогового органа отсутствовали правовые основания для отказа им в регистрации дополнительно установленных в данных игорных заведениях объектов налогообложения налогом на игорный бизнес и (или) в регистрации изменений (уменьшения с учетом соответствующих требований Федерального закона) количества имеющихся в игорном заведении общества объектов налогообложения.

При таких обстоятельствах, суд удовлетворяет заявленное требование ООО «Лера».

Уплаченная заявителем по платежному поручению № 25 от 14.02.2008г. госпошлина подлежит взысканию с налогового органа в размере 2000 рублей.

Руководствуясь ст.ст.102, 167-170, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Заявление общества с ограниченной ответственностью «Лера», г.Кемерово удовлетворить.

Признать незаконными действия межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Кемеровской области, выразившиеся в письме от 23.01.2008г. № 16-12-20/00743 об отказе в выдаче свидетельства о регистрации 1 игрового автомата, принадлежащего ООО «Лера».

Обязать межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 2 по Кемеровской области выдать обществу с ограниченной ответственностью «Лера», г.Кемерово свидетельство о регистрации 1 игрового автомата.

Взыскать с межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Кемеровской области (<...>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Лера», г.Кемерово (<...>; ИНН <***>) 2 000 рублей расходов по государственной пошлины .

Выдать исполнительные листы после вступления решения в законную силу.

Решение в месячный срок с момента его принятия может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции, а также в двухмесячный срок после вступления в законную силу - в арбитражный суд кассационной инстанции.

Судья

Арбитражного суда

Кемеровской области И.А.Дмитриева