Гражданский кодекс часть 1

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Орловой Е.В., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Яшкинский цемент», пгт. Яшкино,

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Кемеровской области, г. Анжеро-Судженск,

о признании незаконными решений от 10.12.2009 №№ 160, 656

при участии:

от заявителя: ФИО1 – представитель, доверенность от 25.12.2009; Е. – представитель, доверенность от 03.11.2009;

от заинтересованного лица: ФИО2 – главный государственный налоговый инспектор отдела камеральных проверок №2, доверенность от 14.09.2009 № 16-03-02/19292; ФИО3 – старший государственный налоговый инспектор юридического отдела, доверенность от 09.04.2009 № 16-04-02/06047 (на три года);

у с т а н о в и л:

Общество с ограниченной ответственностью «Яшкинский цемент», пгт. Яшкино (далее – заявитель, общество), обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 9 по Кемеровской области, г. Анжеро-Судженск (далее – налоговый орган, инспекция) о признании незаконными решения от 10.12.2009 № 656 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» и решения от 10.12.2009 № 160 «Об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению».

Рассмотрение спора откладывалось судом на основании части 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по ходатайству заявителя для представления дополнительных документов в обоснование требований.

Общество полагает незаконным отказ инспекции в принятии налогового вычета по налогу на добавленную стоимость (далее – НДС) в сумме 215 020 руб. 64 коп. как не основанный на нормах законодательства о налогах и сборах, законодательства о бухгалтерском учете. Во 2 квартале 2009 года заявителем произведены общехозяйственные расходы, которые формируют стоимость цементного завода, и по окончанию строительства общество будет осуществлять операции, облагаемые НДС. Поскольку обществом соблюдены все требования, предъявляемые статьями 171-172 Налогового кодекса Российской Федерации для предъявления НДС к вычету, общество полагало незаконным решение от 10.12.2009 № 656 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», а также решение от 10.12.2009 № 160 «Об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению».

Возражая против удовлетворения требований, инспекция сослалась на недоказанность доводов заявителя о том, что им ведется строительство цементного завода. Поскольку иную хозяйственную деятельность заявитель не осуществляет, приобретенные товары (работы, услуги) не используются для осуществления операций, облагаемых НДС, следовательно, по мнению налогового органа, предъявление обществом НДС к вычету неправомерно.

Как следует из материалов дела, 10.12.2009 Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 9 по Кемеровской области по результатам камеральной налоговой проверки налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2009 года, представленной ООО «Яшкинский цемент» в налоговый орган 20.07.2009, принято решение № 656 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», а также решение № 160 «Об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению».

Согласно решению от 10.12.2009 № 656, инспекция пришла к выводу, что обществом неправомерно в нарушение статей 171, 172 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ) отнесены в налоговые вычеты суммы налога на добавленную стоимость в размере 215 020 руб. 64 коп., в связи с чем инспекция отказала в возмещении НДС в сумме 158 142 руб., предложила уплатить сумму налога, исчисленную к уплате в бюджет, внести изменения в документы бухгалтерского и налогового учета.

Основанием для отказа в принятии НДС к вычету и начисления налога послужили выводы налогового органа о том, что приобретенные обществом товары (работы, услуги) не используются для осуществления производственной деятельности или иных операций, облагаемых НДС. Поскольку обществом не представлены документы, подтверждающие формирование стоимости основных средств по объектам строительства, инспекцией в ходе камеральной налоговой проверки установлено, что хозяйственная деятельность, а также деятельность по строительству цементного завода не ведется, проектная документация и разрешение на строительство отсутствует, следовательно, налогоплательщик не подтвердил право на применение налоговых вычетов по НДС во 2 квартале 2009 года.

Решением от 10.12.2009 № 160, принятым одновременно с решением от 10.12.2009 № 656, инспекция отказала в возмещении НДС в сумме 158 142 руб., также сделав вывод о необоснованном применении налоговых вычетов в сумме 215 020 руб. 64 коп.

Не согласившись с решением от 10.12.2009 № 656, общество обжаловало его в вышестоящий налоговый орган.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Кемеровской области от 27.01.2010 № 46 апелляционная жалоба заявителя удовлетворена частично: решение инспекции изменено, обществу предложено уплатить сумму налога, исчисленную к уплате в бюджет, в размере 56 879руб. (уточнена сумма налога); решение инспекции от 10.12.2009 № 656 утверждено с учетом внесенных изменений.

Полагая решения налогового органа от 10.12.2009 № 160, 656 незаконными, нарушающими его права, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Судом установлено, что ООО «Яшкинский цемент» при исчислении налоговой базы по НДС за 2 квартал 2009 г. применило налоговые вычеты в размере 215 148 руб. за приобретенные товары (работы, услуги). Произведенные обществом расходы являются для него общехозяйственными расходами (ГСМ, запчасти, ремонт автомобилей, электроэнергия, связь, канцтовары, арендные платежи, и др.) и отражены на счетах бухгалтерского учета 08,26,91.

Инспекцией приняты в качестве обоснованных налоговые вычеты на сумму 127 руб. 74 коп., признаны необоснованными – 215 020 руб. 64 коп. При этом налоговый орган ссылается на недоказанность обществом того обстоятельства, что общехозяйственные расходы, понесенные во 2 квартале 2009 года, будут формировать стоимость цементного завода, а сам завод будет построен, поскольку

1) нарушены сроки, установленные в Плане по реализации инвестиционных проектов создания мощностей по производству строительных материалов, изделий и конструкций в рамках приоритетного национального проекта «Доступное и комфортное жилье – гражданам России» на территории Кемеровской области для ОАО «Холдинговая компания «Сибирский цемент» для строительства цементного завода.

Кроме того, действие Плана не распространяется на общество, поскольку он разработан для ОАО «Холдинговая компания «Сибирский цемент». Договор передачи полномочий единоличного исполнительного органа ООО «Яшкинский цемент» управляющей организации ОАО ХК «Сибирский цемент» расторгнут 01.08.2009. Администрация Кемеровской области в письме от 29.05.2009 № 12197 сообщила, что ООО «Яшкинский цемент» заявление о включении в перечень инвестиционных, инновационных проектов, товаропроизводителей) не подавало, Соглашение (об инвестиционной, инновационной, производственной деятельности) между Кемеровской областью и обществом не заключалось.

2) как следует из заключения Красноярского филиала Главгосэкспертизы от 24.12.2009, представленные обществом на утверждение проектная документация и результаты инженерных изысканий не соответствуют установленным требованиям, выдано отрицательное заключение. Иная проектная, проектно-сметная, сметная документация у общества отсутствует, также как отсутствует и разрешение на строительство завода;

3) общество не ведет хозяйственную деятельность; основная часть работников распущена; здания бывшего завода находятся в полуразрушенном состоянии, их ремонт не осуществляется, также как и строительство объектов нового цементного завода (на другом земельном участке); земли, на которых планируется строительство, не переведены в категорию земель промышленности.

Со ссылкой на Методику определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации МДС 81-35.2004, утвержденную Постановлением Государственного комитета РФ по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 05.03.2004 №15/1, Положение по бухгалтерскому учету № 6/1 «Учет основных средств», утвержденное Приказом Минфина РФ от 30.03.2001 N 26н, Общероссийский классификатор основных фондов, утвержденный Постановлением Госстандарта РФ от 26.12.1994 № 359, инспекция полагает, что, поскольку отсутствует сметная, проектно-сметная документация на строительство, то невозможно определить отдельные объекты строительства и заложить в их сметную стоимость уже понесенные обществом общехозяйственные расходы.

Иными словами, по мнению налогового органа, общество неправомерно отразило на счете 08 "Вложения во внеоборотные активы" общехозяйственные расходы, так как не могут быть учтены не предусмотренные сметной документацией затраты на строительство абстрактного объекта, определенного обществом как цементный завод, без выделения конкретных объектов, входящих в его состав в качестве будущих основных средств.

Выслушав представителей сторон, изучив материалы дела, суд полагает требования заявителя подлежащими удовлетворению на основании следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 146 Налогового кодекса РФ объектом обложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 154 Налогового кодекса РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

В соответствии с пунктом 1 статьи 166, пунктом 1 статьи 171 Налогового кодекса РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные настоящей статьей вычеты.

Пунктом 2 статьи 171 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Кодекса, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 Кодекса, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Условия предъявления налога на добавленную стоимость к вычету определены положениями пункта 1 статьи 172 Налогового кодекса РФ, согласно которому налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных в соответствии со статьей 169 Кодекса продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг). Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), при условии, что приобретенные товары (работы, услуги) приняты на учет и используются для осуществления производственной деятельности или иных операций, облагаемых НДС, а так же при наличии соответствующих первичных документов.

В соответствии с пунктом 2 статьи 173, пунктом 1 статьи 176 Налогового кодекса РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику.

Таким образом, из указанных положений Налогового кодекса РФ следует, что момент предъявления налогоплательщиком сумм налога к вычету связан с моментом принятия на учет товаров (работ, услуг), а также с целью их приобретения - для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения НДС. Реализация товаров (работ, услуг) в том же налоговом периоде не является условием применения налоговых вычетов.

Суд соглашается с доводами заявителя о том, что им ведется подготовительная работа, результатом которой будет строительство цементного завода, и в дальнейшем общество будет осуществлять реализацию продукции (цемента), облагаемую НДС.

Строительство как деятельность по созданию зданий, сооружений (п. 13 статьи 1 Градостроительного кодекса РФ), особенно строительство производственных объектов, предполагает длительную подготовительную работу, связанную с выполнением инженерных изысканий (статья 47 Градостроительного кодекса РФ), подготовкой проектной документации (статья 48 Градостроительного кодекса РФ), проведением обязательной государственной экспертизы проектной документации и инженерных изысканий (пункт15 статьи 48, статья 49 Градостроительного кодекса РФ), после чего выдается разрешение на строительство (статья 51 Градостроительного кодекса РФ).

Кроме того, строительству предшествует оформление прав на земельные участки, а при необходимости – их перевод в категорию земель промышленности в порядке, предусмотренном Земельным кодексом РФ, Федеральным законом от 21.12.2004 N 172-ФЗ "О переводе земель или земельных участков из одной категории в другую", иными нормативными актами законодательства о земле.

Поскольку общество намерено осуществлять добычу сырья для производства цемента, необходимо оформление в установленном порядке лицензии на право пользования недрами (статья 11 Закона РФ от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах").

Только после последовательного проведения указанных этапов возможно ведение непосредственно строительных работ.

Несмотря на то, что ООО «Яшкинский цемент» не является непосредственным участником Плана по реализации инвестиционных проектов создания мощностей по производству строительных материалов, изделий и конструкций в рамках приоритетного национального проекта «Доступное и комфортное жилье – гражданам России» на территории Кемеровской области, утвержденного Губернатором Кемеровской области А.Г. ФИО4, однако, из данного документа следует, что будет осуществляться строительство цементного завода в Яшкинском районе.

Согласно положениям данного документа, ОАО «Холдинговая компания «Сибирский цемент» и иным органам и организациям поручено проведение следующих мероприятий:

1. Установление и закрепление прав на существующий земельный участок

2. Подготовка и проведение торгов по продаже земельного участка

3. Принятие проекта планировки и межевания территории.

4. Получение предварительных технических условий на присоединение к объектам инженерной инфраструктуры и решение вопросов транспортной сети

5. Подготовка проектно-сметной документации на строительство (реконструкции) предприятия, в том числе получение во 2 квартале 2009 года разрешения на строительство.

6. Строительство нового предприятия (расширение, реконструкция действующего предприятия), в том числе в 1-3 квартале 2009 года – выбор генеральной подрядной организации, выполнение строительно-монтажных и пуско-наладочных работ.

ОАО «Холдинговая компания» «Сибирский цемент», согласно уставу ООО «Яшкинский цемент», является единственным учредителем общества.

Материалами дела подтверждено, что обществом произведены подготовительные работы, свидетельствующие о его намерении осуществить строительство цементного завода, в том числе:

1) Осуществлены мероприятия по согласованию и выбору земельных участков для добычи известняков и глин на Юго-Западном участке Яшкинского месторождения цементного сырья, в том числе получены необходимые согласования собственников, иных уполномоченных органов на отвод земель изменение их категории, что подтверждается письмами Агентства лесного хозяйства по Кемеровской области от 27.05.2006, Управления Федерального агентства кадастра объектов недвижимости по Кемеровской области от 02.10.2006, от 26.04.2007, Администрации поселка Яшкино от 27.09.2006, Администрации Яшкинского района от 28.09.2006, Администрации Пачинской сельской территории от 17.10.2006, ООО «Пачинское» от 16.10.2006, Отдела водных ресурсов по Кемеровской области Верхне-Обского бассейнового водного управления от 06.12.2006.

Распоряжением Администрации Яшкинского муниципального района Кемеровской области от 18.12.2007 № 378-Р ООО «Яшкинский цемент» предоставлен в аренду сроком на 49 лет земельный участок, площадью 1078800 кв.м., находящийся по адресу: Кемеровская область, Яшкинский район, пгт. Яшкино, з-д Карьер, для использования в промышленных целях

2) обществом получена лицензия на право пользования недрами КЕМ 01347 ТЭ (зарегистрирована Управлением по недропользованию по Кемеровской области 28.12.2007 в реестре за № 1347) на добычу цементного сырья (известняков и глин) на Юго-Западном участке Яшкинского месторождения сроком действия до 31.10.2027;

3) Согласованы земельные участки для строительства цементного завода.

Письмом от 05.06.2008 Управление по технологическому и экологическому надзору Ростехнадзора по Кемеровской области предварительно согласовало акт выбора площадки под проектирование и строительство объектов цементного завода. 30.06.2008 утвержден акт выбора земельного участка для строительства цементного завода.

Получено экспертное санитарно-эпидемиологическое заключение по отводу земельного участка под строительство цементного завода от 24.06.2008, выполненное ФГУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Кемеровской области».

07.08.2008 заключен договор № 67-08 с филиалом ФГУП «Геодезия» на выполнение работ по составлению описаний земельных участков и согласованию межевых дел на земельные участки – промплощадку под строящийся цементный завод и пруд Яшкинского карьера.

14.08.2008 Филиалом ФГУ «Рослесинфорг» «Запсиблсепроект» направлен согласованный с начальником департамента лесного комплекса Кемеровской области акт натурного технического обследования лесного участка для предоставления в аренду в целях разработки месторождений полезных ископаемых (промышленную площадку для строительства цементного завода).

Приказом Департамента лесного комплекса Кемеровской области от 08.09.2008 №760 предоставлены в аренду до 31.07.2009 для использования в целях разработки месторождений полезных ископаемых лесные участки площадью 17,33 га. 10.09.2008 заключен договор аренды лесных участков.

25.09.2008 заключен договор с ГП КО «Яшкинский лесхоз» № 12 на отвод и таксацию деляны для последующей вырубки леса.

В августе 2008 года осуществлен выбор схемы внешнего электроснабжения Яшкинского цементного завода ООО «Томскэлектросетьпроект» (акт сдачи-приемки №311).

07.11.2008 заключен договор купли-продажи земельных участков общей площадью 31,5 га, на аукционе, открытом по форме продажи предложений. Право собственности покупателя ООО «Яшкинский цемент» зарегистрировано в Управлении Федеральной регистрационной службы по Кемеровской области 09.02.2009.

Яшкинский поселковый Совет народных депутатов принял решение от 13.11.2008 № 90-р обратиться в Администрацию Кемеровской области о переводе земельных участков из земель лесного фонда и земель сельскохозяйственного назначения в состав земель населенных пунктов, включить земельный участок в границы пгт. Яшкино, изменить вид разрешенного использования земельных участков на «земельные участки, предназначенные для размещения производственных и административных зданий, строений, сооружений промышленности, коммунального хозяйства, материально-технического, продовольственного снабжения, сбыта и заготовок».

4) Получено предварительное согласование с Комитетом по управлению муниципальным имуществом Яшкинского района о предоставлении в долгосрочную аренду водоема (пруда), расположенного в п. Карьер (ответ от 29.05.2008);

5) Заключен договор с ОАО «Сибниицемент» на разработку проекта и рабочей документации строительства цементного завода производительностью 2 600 тыс. тонн цемента в год в Яшкинском районе Кемеровской области, проводятся работы по подготовке проектной документации и ее утверждению в установленном порядке;

6) Проводятся инженерно-геологические изыскания в целях подготовки проектной документации для строительства цементного завода.

11.04.2008 заключен договор подряда 040/08 с ООО «КузбассТИСИЗ» на выполнение инженерно-геологических изысканий по объекту цементный завод. Работы выполнены и приняты по акту сдачи-приемки № 1/040/08 от 04.05.2008. Подготовлен технический отчет по инженерно-геологическим изысканиям.

01.07.2008 заключен договор подряда № 51/08 с ЗАО «Западно-Сибирское геологическое управление» на обобщение материалов геологоразведочных работ за период 1957-1988 гг., геологический аудит материалов, составление объемной геологической модели Яшкинского месторождения. Работы приняты по акту от 30.09.2008 № 1, от 28.11.2008 №2, от 26.12.2008 № 3.

21.08.2008 заключен договор 80-08/ф с ООО «Центр гидрогеологических исследований» на разработку программы анализа фонового (исходного) состояния окружающей природной среды на Юго-Западном участке Яшкинского месторождения известняков и глин, а также на выполнение такого анализа.

Как следует из изложенного выше, деятельность по подготовке строительства цементного завода носит протяженный во времени характер, осуществляется поэтапно и зависит не только от деятельности самого общества, но и от иных факторов (погодных условий, наличия финансирования, длительных и сложных процедур согласования строительства третьими лицами).

Из материалов дела усматривается, что 12.02.2008 заключен договор с ОАО «Сибниипроектцемент» на выполнение проектных работ: разработку проекта и рабочей документации строительства цементного завода. Выполнение работ производится по стадиям, в том числе: 1. Выполнение проекта строительства участка открытых горных работ; 2. Выполнение ТЭО (проекта) строительства цементного завода; 3. Разработка рабочей документации.

Согласно календарному плану выполнения и оплаты работ, являющемуся приложением № 1 к договору от 12.01.2008, сроки выполнения каждого этапа работ начинают течь с момента авансового платежа по стадии и предоставления всех исходных данных.

26.08.2009, 27.08.2009 составлены акты сдачи-приемки проектных работ №№90, 134, согласно которым выполнены проектные работы по 1 этапу по 1 стадии «Разработка проекта строительства участка горных работ на Юго-Западном участке Яшкинского месторождения цементного сырья (известняков и глин) в Кемеровской области».

Проект представлен на утверждение в Красноярский филиал Главгосэкспертизы, однако, был отклонен по причине непредставления ряда документов и наличия замечаний к проекту.

По мнению суда, тот факт, что обществом получено отрицательное заключение Главгосэкспертизы, нарушены строки строительства, отсутствует разрешение на строительство, и фактически строительство не ведется, не свидетельствует о невозможности устранения недостатков и продолжения работы по созданию цементного завода.

Как усматривается из текста заключения Главгосэкспертизы от 24.12.2009, общество частично устранило замечания еще в ходе проведения государственной экспертизы.

Также в материалы дела заявителем представлены ответы на изложенные в заключении от 24.12.2009 замечания Главгосэкспертизы уже после получения заключения (представлены недостающие документы и пояснения), ряд недостатков (120) устранен.

При этом суд полагает состоятельными доводы общества о невозможности устранения части замечаний ввиду того, что проведение некоторых видов работ в зимний период технически невозможно. Так, в разделе 6.2.2.3 Электротехнические решения указано, что не представлены результаты инженерных изысканий по трассам прокладки ЛЭП, месту установки прожекторных мачт в районе карьера. В разделе Система водоотведения в п. 2 и п. 5 указание па отсутствие инженерных изысканий и материалов обследования пруда-накопителя. Данные работы могут быть проведены только в весенне-летний период, поскольку связаны с бурением скважин и отбором проб почвы.

Таким образом, общество в текущем режиме осуществляет работу, необходимую для строительства завода. Следовательно, в настоящий момент проектная документация на строительство завода не подготовлена в силу объективных причин, однако, инспекцией не представлено доказательств, что работы по подготовке строительства завода прекращены, а договор с проектной организацией расторгнут либо не будет исполняться по иным причинам.

Принимая во внимание вышеизложенное, суд полагает, что общество осуществляет деятельность по строительству цементного завода, а, следовательно, по завершению строительства будет осуществлять реализацию продукции (цемента), облагаемую НДС.

Доводы инспекции о том, находящиеся на территории завода ремонтно-механический, автотранспортный цеха, цех помола, сырьевой, цех обжига находятся в аварийном состоянии, их ремонт не ведется, суд отклонил, поскольку общество ведет подготовительные работы и планирует осуществление строительства на иных земельных участках, восстановление названных объектов не планируется.

Инспекция также ссылается на то обстоятельство, что общество не могло отразить в бухгалтерском учете общехозяйственные расходы в качестве расходов, формирующих первоначальную стоимость объектов, поскольку отсутствует проектная, проектно-сметная, сметная документация на строительство, а объекты строительства, которые могут быть приняты в дальнейшем на учет в качестве основных средств, обществом не определены. По мнению налогового органа, не может быть признан объектом строительства цементный завод, без указания на конкретные основные средства, входящие в его состав.

Действительно, согласно Инструкции по применению плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственных организаций, утвержденной Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 31 октября 2000 г. N 94н, счет 08 "Вложения во внеоборотные активы" предназначен для обобщения информации о затратах организации в объекты, которые впоследствии будут приняты к бухгалтерскому учету в качестве основных средств.

Согласно пункту 4 Положения по бухгалтерскому учету "Учет основных средств" ПБУ 6/01", утвержденного Приказом Минфина РФ от 30.03.2001 N 26н, актив принимается организацией к бухгалтерскому учету в качестве основных средств, если одновременно выполняются следующие условия: а) объект предназначен для использования в производстве продукции, при выполнении работ или оказании услуг, для управленческих нужд организации либо для предоставления организацией за плату во временное владение и пользование или во временное пользование; б) объект предназначен для использования в течение длительного времени, т.е. срока продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев; в) организация не предполагает последующую перепродажу данного объекта; г) объект способен приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем.

Перечень объектов основных средств, перечисленных в пункте 5 ПБУ 6/1, не является исчерпывающим и, помимо зданий, сооружений, включает прочие соответствующие объекты.

Кроме того, в соответствии с пунктом 10 статьи 1 Градостроительного кодекса РФ под объектом капитального строительства понимается здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено, т.е. перечень объектов капитального строительства также не ограничен только зданиями и сооружениями. Кроме того, объекты капитального строительства могут относиться к категории особо опасных, технически сложных и уникальных объектов (статья 48.1 Градостроительного кодекса РФ).

В силу статьи 132 Гражданского кодекса Российской Федерации объектом прав признается предприятие как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.

В связи с этим, суд полагает, что определение обществом объекта строительства как цементный завод, без выделения отдельных объектов недвижимости, входящих в его состав, до разработки необходимой для строительства проектной документации не противоречит действующему законодательству Российской Федерации.

Также суд отклонил доводы инспекции о том, что поскольку затраты обществом уже понесены в отсутствие проектно-сметной и сметной документации на строительство, следовательно, не могут в дальнейшем быть в ней отражены, и по этой причине не могут учитываться на счете 08. Кроме того, инспекция полагает, что статус общества в качестве застройщика не подтвержден.

Согласно Инструкции по применению плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственных организаций, утвержденной Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 31 октября 2000 г. N 94н, по дебету счета 08 "Вложения во внеоборотные активы" отражаются фактические затраты застройщика, включаемые в первоначальную стоимость объектов основных средств, нематериальных активов и других соответствующих активов.

Как усматривается из заключения Главгосэкспертизы от 24.12.2009, строительство проектируемых обществом объектов (карьер, дамба, автодороги, объекты электроснабжения, рекультивация и др.) предусмотрено собственными силами общества и с привлечением подрядных организаций.

Налогоплательщик, занимающийся организацией строительства собственного объекта недвижимости, контролем за ходом строительно-монтажных работ и ведением бухгалтерского учета производимых при этом затрат, в Положении об учете долгосрочных инвестиций, утвержденного письмом Минфина РФ от 30.12.1993 N 160 (далее – Положение), именуется застройщиком.

Понятие застройщика содержится в пункте 1.4 Положения, согласно которому под застройщиками понимаются предприятия, специализирующиеся на выполнении указанных функций, в частности, предприятия по капитальному строительству в городах, дирекции строящихся предприятий и т.п., а также действующие предприятия, осуществляющие капитальное строительство.

Расходы по содержанию застройщика производятся за счет средств, предназначенных на финансирование капитального строительства, и включаются в инвентарную стоимость вводимых в эксплуатацию объектов (пункт 1.4 Положения).

Аналогичную позицию по учету затрат застройщика высказало Министерство финансов РФ в письмах от 2 марта 2006 г. № 03-03-04/1/178, от 17 апреля 2006 г. № 03-03-04/1/341.

В указанных письмах Минфин РФ отметил, что при строительстве объекта недвижимости в его первоначальную стоимость включаются все затраты. Если организация осуществляет строительство для собственных нужд, т.е. не осуществляет деятельности в области строительства, направленной на получение дохода, то расходы на содержание дирекции строящегося объекта должны учитываться при формировании первоначальной стоимости объекта основных средств.

Суд полагает, что выводы, сделанные финансовым ведомством в вышеназванных письмах, носят общий характер и применимы и к обстоятельствам, имеющим место в данном деле.

Согласно положениям пункта 4.87 Методики определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации МДС 81-35.2004, утвержденной Постановлением Государственного комитета РФ по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 05.03.2004 №15/1, в главу 10 "Содержание службы заказчика-застройщика (технического надзора) строящегося предприятия" включаются в графы 7 и 8 средства на содержание аппарата заказчика-застройщика (единого заказчика, дирекции строящегося предприятия) и технического надзора как для строительства, так и при выполнении ремонтных и реставрационных работ. В отдельных случаях, при соответствующих расчетных обоснованиях, допускается установление индивидуальных нормативов для конкретной стройки или службы заказчика-застройщика, согласованных в установленном порядке.

Таким образом, при наличии соответствующих расчетных обоснований, в сметной документации могут быть установлены индивидуальные нормативы для конкретной стройки или службы заказчика-застройщика.

При таких обстоятельствах, учитывая, что процесс подготовки проектной документации начат, но не завершен, суд полагает недоказанными доводы инспекции о том, что спорные затраты не будут включены в сметную стоимость цементного завода.

Учитывая вышеизложенное, суд полагает, что приобретенные обществом товары, работы, услуги, составляющие общехозяйственные расходы общества, формируют стоимость цементного завода.

Условия, установленные статьями 171, 172 Налогового кодекса РФ для принятия НДС к вычету обществом соблюдены, что подтверждается счетами-фактурами с выделенной суммой НДС, первичными документами о принятии к учету соответствующих товаров, работ, услуг. Претензий к порядку оформления счетов-фактур, на основании которых произведены налоговые вычеты, налоговым органом не заявлено.

Налоговым законодательством не установлена зависимость вычетов налога по приобретенным товарам (работам, услугам) от фактического исчисления налога по конкретным операциям, для осуществления которых приобретены данные товары (работы, услуги). Наличие производственной деятельности или операций облагаемых налогом на добавленную стоимость в том же налоговом периоде не установлено в качестве условия применения налоговых вычетов.

Деятельность Общества по проведению работ по строительству завода носит долгосрочный характер и в течение длительного периода может не приводить к реализации ее результатов, то есть к возникновению реального объекта налогообложения. Однако конечным результатом работ является реализация цемента, облагаемая НДС. Непосредственно реализации предшествуют затраты, в число которых входят также текущие общехозяйственные расходы на содержание Общества. Возможность появления у заявителя объекта налогообложения только в будущих налоговых периодах не препятствует применению вычета в том налоговом периоде, в котором в соответствии с положениями статей 169, 171 - 172 Налогового кодекса РФ возникло право на его использование.

Президиум Высшего Арбитражного суда в Постановлении от 3 мая 2006 г. №14996/05 указал, что объектом налогообложения являются «операции по реализации», представляющие собой протяженную во времени деятельность, направленную на реализацию (непосредственную передачу) товаров, результатов выполненных работ и услуг.

Следовательно, если самой реализации, для которой были приобретены товары, работы, услуги (НДС по которым предъявляется к вычету), еще не произошло, это не означает, что деятельность (операции по реализации) не ведется.

На основании изложенного суд считает, что у налогового органа отсутствовали правовые основания для отказа обществу в применении вычетов по налогу на добавленную стоимость во 2 квартале 2009 года, исчислению налога к уплате в бюджет и отказа в возмещении НДС, в связи с чем заявленные требования подлежат удовлетворению.

С учетом изложенного, иные доводы сторон не имеют правового значения и не влияют на оценку судом обстоятельств дела.

Расходы по уплате государственной пошлины в сумме 4000 рублей в силу статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат взысканию с инспекции в пользу заявителя.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 181, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Требования общества с ограниченной ответственностью «Яшкинский цемент», пгт. Яшкино, удовлетворить.

Признать незаконным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Кемеровской области от 10.12.2009 № 656 «об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».

Признать незаконным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Кемеровской области от 10.12.2009 № 160 «об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению».

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №9 по Кемеровской области в пользу ООО «Яшкинский цемент» 4000 (четыре тысячи) рублей судебных расходов в виде уплаченной государственной пошлины.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Решение в месячный срок со дня его принятия может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд, а также в двухмесячный срок после вступления решения в законную силу – в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Судья Е.А. Плискина