Гражданский кодекс часть 1

от ГУВД по Кемеровской области – представителей ФИО1 (заместителя начальника отдела, доверенность от 01.01.2011 г. № 31/55), ФИО2 (начальника ОБОКПП ЦБППРИАЗ ГУВД по КО, доверенность №31/58 от 01.01.2011 г.), ФИО3 (старшего инспектора ЦБППРИАЗ ГУВД по КО, доверенность №31/57 от 01.01.2011 г.)

от ООО «Фристайл-К» - представителя ФИО4 (доверенность от 05.05.2011 г.)

у с т а н о в и л :

Главное управление внутренних дел по Кемеровской области обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Фристайл-К» (далее – ООО «Фристайл-К») к административной ответственности по части 2 статье 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. на основании протокола № 40014 от 08.04.2011 г.

В судебном заседании представитель ГУВД по Кемеровской области требование поддержал, сославшись на доказательства, представленные суду.

ООО «Фристайл-К» в представленных возражениях, поддержанных представителями в судебном заседании, требование не признали. Со ссылкой на процессуальные нарушения, допущенные при сборе доказательств, считают недоказанным событие правонарушения. Указывают на пропуск срока привлечения к административной ответственности. Подробнее доводы изложены в письменном отзыве, дополнении к отзыву.

Оценив представленные доказательства, заслушав представителей сторон, суд не находит оснований для удовлетворения требования исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что 15.02.2011 г. при проведении проверки поступившей информации об организации и проведении азартных игр в помещении «GlobalPay», расположенном по адресу: <...>, обнаружен факт оказания ООО «Фристайл-К» услуг по выходу в сеть «Интернет» с признаками организации и проведения азартных игр.

Определением №10 от 15.02.2011 г. возбуждено дело об административном правонарушении и проведении административного расследования.

Протоколом изъятия вещей и документов от 15.02.2011 г. изъяты игровой автомат «Rokclimber» №13 «Джокер-1», серийный номер 05030016 с купюроприемником; компьютерный системный блок (сервер) черного цвета, код продукта 00346-477-0229735-85757 Windows 7 домашняя базовая; жесткий диск Maxtor серийный номер 6QZ6N1BH, жесткий диск Maxtor серийный номер 6QZ6KMLM, жесткий диск Maxtor серийный номер 9QZBCDAW, жесткий диск Seagate серийный номер 9RA8TKFL, жесткий диск Seagate серийный номер 9RA8L09R, жесткий диск Maxtor серийный номер 6QZ6N1D7, жесткий диск Seagate серийный номер 9RA76MVB, жесткий диск Maxtor серийный номер 9QZBCC85, жесткий диск Seagate серийный номер 9QZBJSRP, жесткий диск WesternDigital серийный номер WMAMD917263.

Для выяснения вопросов: какой программный продукт установлен на представленных системных блоках и жестких дисках; кто является правообладателем программного продукта, содержащегося на представленных системных блоках и жестких дисках; является ли программный продукт, установленный на представленных компьютерных системных блоках и жестких дисках контрафактным; является ли программный продукт, установленный на представленных компьютерных системных блоках и жестких дисках оригинальным; установлены ли на жестких дисках программы, позволяющие осуществлять азартные игры в сети «Интернет» с указанием названия программ определением назначена экспертиза.

Суд принимает доводы ГУВД по Кемеровской области о том, что при изготовлении определения допущена опечатка в дате.

Оборудование направлено для проведения экспертизы в ООО «Бизнес-Техника». Проведение экспертизы поручено эксперту ФИО5 Выводы эксперта изложены в заключении эксперта от 05.04.2011 г. Наличие у эксперта специальных познаний подтверждено документально. Эксперту разъяснены права и обязанности. Из текста заключения следует, что эксперт предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

По признакам состава административного правонарушения, предусмотренного статьей пункта 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в присутствии законного представителя ООО «Фристайл-К», составлен протокол об административном правонарушении № 40014 от 08.04.2011 г.

Административный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «Фристайл-К» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Из содержания статьи 3 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 244-ФЗ) следует, что государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных лиц с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 5 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим же Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, отвечающих установленным требованиям.

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Федеральным законом (часть 4 статьи 5 Федерального закона № 244-ФЗ).

В силу пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, части 2 статьи 13 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашения между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Исходя из системного толкования норм Федерального закона № 244-ФЗ существует запрет на деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.

Запрещенная деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Факт осуществления Обществом предпринимательской деятельности, связанной с организацией и проведением азартных игр с использованием программного продукта «GlobalSlots», позволяющего осуществлять азартные игры в сети «Интернет» типа: карточные игры, многолинейные видео слоты, покер, прогрессивные Джек Поты, посредством предоставления выхода в «Интернет» без специального разрешения (лицензии) установлен в протоколе и подтверждается представленными доказательствами: протоколами опросов управляющего, администратора ООО «Фристайл-К», объяснением свидетеля – кассира Интернет клуба, заключением эксперта от 05.04.2011 г.

Из заключения эксперта следует, что на 10 изъятых жестких дисках установлена опtрационная система MicrosoftWindowsXPEmbedded, правообладателем которой является корпорация Microsoft. Для каждой операционной системы использован одинаковый ключ, что допускается системой лицензирования данного варианта операционной системы WindowsXP. Признаком контрафактности является отсутствие сертификата подлинности – лицензионной наклейки. Признаков отличия от оригинального образца, модификаций программные продукты не имеют. На всех представленных жестких дисках установлен программный продукт «GlobalSlots», позволяющий осуществлять игры по сети Интернет типа: карточные игры, многолинейные видео слоты, покер, прогрессивные Джек Поты. Программ, позволяющих осуществлять игры с помощью сети Интернет системный блок не содержит. Экспертное исследование игрового автомата не проводилось.

Суд частично принимает возражения общества. Протокол допроса свидетеля ФИО6 является недопустимым доказательством по делу в виду отсутствия сведений о должностном лице, получившем объяснения, о разъяснении прав и обязанностей, предупреждении об ответственности. Протокол опроса ФИО7 не подтверждает факт правонарушения.

Отсутствуют доказательства осуществления деятельности по проведению азартных игр с использованием игрового автомата «Rokclimber» №13 «Джокер-1», серийный номер 05030016 с купюроприемником; компьютерного системного блока (сервер) черного цвета, код продукта 00346-477-0229735-85757 Windows 7 домашняя базовая.

Вместе с тем, представленных доказательств в совокупности достаточно для вывода о наличии в действиях Общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, как осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

В силу части 1 статьи 1.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

Процессуальные нарушения, допущенные ГУВД по Кемеровской области при проведении административного расследования, признаются судом не существенными, поскольку не создали препятствий для реализации законным представителем общества прав, предоставленных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно части 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Из материалов административного дела следует, что ООО «Фристайл-К» не были приняты все зависящие от него и достаточные меры по соблюдению законодательства, регулирующего деятельность по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и предотвращению правонарушения.

Суд не принимает доводы общества о пропуске срока привлечения к административной ответственности.

Статьей 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за нарушение законодательства Российской Федерации об экспортном контроле, о внутренних морских водах, территориальном море, континентальном шельфе, об исключительной экономической зоне Российской Федерации, таможенного, патентного, антимонопольного, бюджетного, валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования, законодательства Российской Федерации об охране окружающей среды, законодательства об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности, законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан, в области санитарно- эпидемиологического благополучия населения, о безопасности дорожного движения (в части административных правонарушений, повлекших причинение легкого или средней тяжести вреда здоровью потерпевшего), об авторском праве и смежных правах, о товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров, об использовании атомной энергии, о налогах и сборах, о защите прав потребителей, о государственном регулировании цен (тарифов), о естественных монополиях, об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса, о рекламе, об электроэнергетике, о лотереях, о выборах и референдумах, об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, об акционерных обществах, об обществах с ограниченной ответственностью, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, о негосударственных пенсионных фондах, законодательства о противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком, а также за нарушение иммиграционных правил, правил пребывания (проживания) в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства, правил привлечения к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства (в том числе иностранных работников), законодательства о несостоятельности (банкротстве), о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, об организации деятельности по продаже товаров (выполнению работ, оказанию услуг) на розничных рынках, о промышленной безопасности установлен срок привлечения к ответственности - один год со дня совершения административного правонарушения.

С учетом изложенного, требование Главного управления внутренних дел по Кемеровской области в привлечении общества с ограниченной ответственностью «Фристайл-К» к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 181, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Привлечь общество с ограниченной ответственностью «Фристайл-К», зарегистрированное по адресу: 652050, <...>, в единый государственный реестр юридических лиц 04.06.2009 г. внесена запись за основным государственным регистрационным №1094230000512 к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить административное наказание в виде штрафа в размере 40 000 руб. с конфискацией 10 жестких дисков: жесткого диска Maxtor серийный номер 6QZ6N1BH, жесткого диска Maxtor серийный номер 6QZ6KMLM, жесткого диска Maxtor серийный номер 9QZBCDAW, жесткого диска Seagate серийный номер 9RA8TKFL, жесткого диска Seagate серийный номер 9RA8L09R, жесткого диска Maxtor серийный номер 6QZ6N1D7, жесткого диска Seagate серийный номер 9RA76MVB, жесткого диска Maxtor серийный номер 9QZBCC85, жесткого диска Seagate серийный номер 9QZBJSRP, жесткого диска WesternDigital серийный номер WMAMD917263; изъятых по протоколу изъятия вещей и документов от 15.02.2011 г.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Фристайл-К», после вступления решения в законную силу изъятые по протоколу изъятия вещей и документов от 15.02.2011 г. игровой автомат «Rokclimber» №13 «Джокер-1», серийный номер 05030016 с купюроприемником и компьютерный системный блок (сервер) черного цвета, код продукта 00346-477-0229735-85757 Windows 7 домашняя базовая.

На решение в течение 10 дней может быть подана жалоба в Седьмой арбитражный апелляционный суд в установленном законом порядке.

В соответствии с частью 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее 30 дней со дня вступления решения в законную силу.

Реквизиты для перечисления штрафа:

Расчетный счет <***>

УФК по Кемеровской области (ГУВД по Кемеровской области)

БИК 043207001 ОКАТО 32401000000

КБК 18811690040040000140

ИНН <***> КПП 420501001.

Судья Ж.Г. Смычкова