Гражданский кодекс часть 1

прокурор Первомайского района г. Кирова (далее – заявитель, Прокурор) обратился с заявлением в Арбитражный суд Кировской области к индивидуальному предпринимателю ФИО1 (далее – ответчик, Предприниматель, ИП ФИО1) о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Ответчик возражает против заявленного требования по основаниям, изложенным в отзыве на заявление и в дополнении к отзыву.

В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв до 09 час. 10 мин. 23.05.2011.

По ходатайству представителя заявителя об отложении судебного заседания в связи с необходимостью предоставления доказательств по делу судебное заседание откладывалось до 11 час. 00 мин. 02.06.2011.

Исследовав материалы дела, изучив доводы заявления, отзыва на него и дополнения к отзыву, заслушав ответчика, представителя ответчика, представителя заявителя, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.

30.06.2008 директором общества с ограниченной ответственностью «Лотерейная компания Чемпион» (далее – Общество, ООО «ЛК Чемпион») утверждены условия лотерей «Русская матрешка» и «Русская матрешка стандарт». Согласно данным условиям лотереи «Русская матрешка» и «Русская матрешка стандарт» являются негосударственными региональными комбинированными лотереями в обычном режиме. Для участия в лотереи необходимо приобрести лотерейный билет. Под стираемым слоем на лотерейный билет нанесен математический пример. Участнику лотереи предлагается посчитать произведение двух трехзначных чисел и собрать несколько комбинаций из произведений. Выигрышная ситуация возникает в случае, если результат равен выигрышным числам; собрана определенная комбинация из произведений чисел, указанная в таблице выигрышных комбинаций. Лотерейный терминал оснащен лотерейной программой, которая играет роль калькулятора, ведет сбор информации о математических примерах, определяет соответствующую комбинацию и служит для красочного оформления выигрыша: достаточно ввести математический пример с лотерейного билета с помощью кнопок на лотерейном терминале. Призовой фонд образуется за счет выручки от проведения лотерей. Тираж лотереи «Русская матрешка» ограничен 100000 билетов. Тираж лотереи «Русская матрешка стандарт» ограничен 100000 билетов.

21.10.2008 Департамент финансов Кировской области выдал ООО «ЛК Чемпион» разрешение № 10 на проведение лотереи «Русская матрешка» и разрешение № 11 на проведение лотереи «Русская матрешка стандарт».

24.05.2010 решением Октябрьского районного суда г. Кирова по делу № 2-734/2010 отказано в удовлетворении иска прокурора Октябрьского района г. Кирова в интересах неопределенного круга лиц о признании незаконными действий ООО «ЛК Чемпион» и ИП ФИО4 по организации и проведении лотерей «Русская матрешка» и «Русская матрешка стандарт».

01.01.2011 между ООО «ЛК Чемпион» и ИП ФИО1 заключен агентский договор, в соответствии с которым Предприниматель принял на себя обязанность осуществлять юридические и иные действия от своего имени по поручению Общества, связанные с проведением негосударственных региональных комбинированных лотерей «Русская матрешка», «Русская матрешка стандарт», «Русская матрешка максимум» на территории Кировской области.

По акту приема-передачи от 01.01.2011 ООО «ЛК Чемпион» передало заявителю 64 лотерейных терминала.

22.02.2011 прокуратура Первомайского района г. Кирова направила начальнику Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел по Кировской области (далее - ЦБПСПРиИАЗ УВД по Кировской области) поручение провести осмотр занимаемых Предпринимателем помещений по адресу: <...> в связи с незаконным проведением по указанному адресу азартных игр.

В этот же день сотрудниками правоохранительного органа проведен осмотр помещений игрового клуба «Чемпион», расположенного по вышеназванному адресу. Составлен протокол осмотра помещений, территорий, предметов и документов, находящихся там от 22.02.2011.

Сотрудником ЦБПСПРиИАЗ УВД по Кировской области из помещения игрового клуба «Чемпион» изъяты лотерейные терминалы, модем, лотерейные билеты, о чем составлен протокол изъятия вещей и документов от 22.02.2011.

24.02.2011 ЦБПСПРиИАЗ УВД по Кировской области направил Прокурору материалы проверки в отношении игрового клуба «Чемпион» по адресу: ФИО5, ул. Московская, д. 33, принадлежащего ИП ФИО1

20.04.2011 заявитель вынес постановление о возбуждении производства по делу об административном правонарушении по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ. В данном постановлении Прокурором установлено, что лицо, желающее стать участником лотереи, должно приобрести лотерейный билет. Для этого необходимо вставить соответствующую денежную купюру в купюроприемник лотерейного терминала. Оператор предоставляет лотерейный билет для стирания соответствующего слоя (скретч-слоя). После этого, участник лотереи видит произведение двух трехзначных чисел и с помощью цифровых клавиш лотерейного терминала вводит данную комбинацию в соответствующее поле на экране лотерейного терминала.Выигрыши по таким комбинациям, а равно отсутствие выигрыша определяются в соответствии с таблицами 1-а и 1-б условий проведения лотерей «Русская матрешка» и «Русская матрешка стандарт». На этой стадии реализуется первая часть комбинированной лотереи - проведение бестиражной лотереи, по которой выигрышные лотерейные билеты определены на стадии их изготовления. Фактически, после стирания скретч-слоя и определения выигрыша в первой части проведения комбинированной лотереи, участник лотереи получает доступ к игровой программе на лотерейном терминале, в ходе использования которой увеличиваются или уменьшаются набранные участником баллы, то есть имеется как возможность дальнейшего выигрыша, так и риск проигрыша. Установленное в ходе проведения проверки свидетельствует, что проводимый в зале по адресу: <...> розыгрыш лотерей «Русская матрешка» и «Русская матрешка стандарт» не отвечает требованиям федерального законодательства, создает видимость формального проведения лотереи, в то время как посетителями данного зала проводимые мероприятия воспринимаются как азартные игры. Разрешения на организацию и проведение азартных игр Предприниматель не имеет. Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно, образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

03.05.2011 в арбитражный суд поступило заявление Прокурора о привлечении ответчика к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Вышеуказанные обстоятельства дела позволяют суду прийти к следующим выводам.

Из части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно части 2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности арбитражный суд принимает решение о привлечении к административной ответственности или об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ установлено, что осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

В силу статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина (часть 1). Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица (часть 4).

Согласно части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Пунктами 1 - 3, 6 статьи 26.1 КоАП РФ установлено, что по делу об административном правонарушении выяснению подлежат: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении.

Правовое регулирование деятельности в области проведения лотереи осуществляется Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях», правовое регулирование деятельности по проведению азартных игр с использованием игровых автоматов - Федеральным законом от 29.12.2006 № 244 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Согласно статье 3 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений. Азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры. Деятельность по организации и проведению азартных игр это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры (статья 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ).

Статьей 13 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ установлено, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 01.07.2009, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (статья 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ).

Статьей 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее - Федеральный закон от 11.11.2003 № 138-ФЗ) определено, что лотереей является игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи; розыгрыш призового фонда лотереи – это процедура, которая проводится организатором лотереи или по его поручению оператором лотереи с использованием лотерейного оборудования, которая основана на принципе случайного определения выигрышей и с помощью которой определяются выигравшие участники лотереи и подлежащие выплате, передаче или предоставлению этим участникам выигрыши; лотерейное оборудование – это оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами; лотерейной ставкой является оплаченная игровая комбинация.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ комбинированная лотерея – это лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются как непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета, так и после проведения розыгрыша призового фонда лотереи.

Как следует из материалов дела и установлено арбитражным судом, лицо, желающее принять участие в лотереях «Русская матрешка» и «Русская матрешка стандарт», должно приобрести лотерейный билет.После внесения платы участник лотереи получает лотерейный билет, вводит с помощью кнопок информацию с лотерейного билета в лотерейный терминал, который определяет выигрышность данного лотерейного билета. Если билет выигрышный, участник лотереи получает сумму выигрыша, которая установлена организатором лотереи в соответствии с ее условиями. Кроме того, при наличии выигрышного лотерейного билета участник лотереи может принять участие в развлекательной игре и получить выигрыш. Но при этом он не несет риск утраты выигранной по лотерейному билету денежной суммы либо иной денежной суммы.

Имеющиеся в материалах дела доказательства (сертификаты соответствия, приложения к сертификатам соответствия, акты оценки соответствия аппаратно-программного комплекса и программного обеспечения, письма ФГУ «Тест-Татарстан» от 14.03.2011 № 2090-1546/02 и от 15.03.2011 № 2090-1549/02, решение Октябрьского районного суда г. Кирова от 24.05.2010 по делу № 2-734/2010) указывают на то, что Предприниматель использует лотерейное оборудование, содержащее лотерейную программу.

Восприятие посетителями вышеназванного игрового клуба проводимые в нем мероприятия в качестве азартных игр само по себе не доказывает, что данные мероприятия являются азартными играми, а не проведением лотерей.

Таким образом, осуществление ИП ФИО1 азартных игр в игровом клубе «Чемпион» по адресу: <...> не может считаться однозначно доказанным. При указанных обстоятельствах доводы заявителя о нарушении Предпринимателем законодательства о лотереях не имеют существенного значения для разрешения настоящего спора.

Кроме того, согласно части 1 статьи 4.5 КоАП РФ за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, установлен трехмесячный срок давности привлечения к административной ответственности, исчисляемый со дня совершения или обнаружения данного административного правонарушения.

В силу пункта 6 статьи 24.5 КоАП РФ истечение срока давности привлечения к административной ответственности является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении, а соответственно и привлечение лица к административной ответственности.

Материалы дела свидетельствуют о том, что вменяемое ответчику правонарушение обнаружено 22.02.2011. На момент рассмотрения арбитражным судом дела и вынесения решения трехмесячный срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ, истек.

С учетом названных обстоятельств, требование Прокурора о привлечении ответчика к административной ответственности по части 2 статьи 14.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167-170, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

в удовлетворении требования прокурора Первомайского района города Кирова о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРНИП <***>, место жительства: <...> б, кв. 4) к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отказать.

Изъятые в соответствии с протоколом изъятия вещей и документов от 22.02.2011 лотерейные терминалы, модем, лотерейные билеты возвратить индивидуальному предпринимателю ФИО1.

Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства во Второй арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня принятия решения, а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня вступления в законную силу только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кировской области.

Судья С.Ю. Шмырин