Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Республики Коми в составе судьи Полицинского В.Н., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Сусловым М.О., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Сыктывкару к Обществу с ограниченной ответственностью «Меркурий» о привлечении к административной ответственности,

при участии в заседании:

от заявителя: ФИО1, ФИО2, ФИО3 (все по доверенности),

от ответчика: ФИО4 (по доверенности), ФИО5 (руководитель),

установил:

Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Сыктывкару (далее - Инспекция) обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Меркурий» (далее Общество) к административной ответственности на основании части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без лицензии на право осуществления такой деятельности на основании протокола об административном правонарушении от 12 января 2010 года №19-07/405.

Ответчик требования и свою вину в совершении правонарушения не признал; считает, что осуществляемая им деятельность по приему платежей и осуществлению денежных выплат деятельностью по организации и проведению азартных игр не является, т.к. основана на агентском договоре от 16.11.2009 №89/224 с ЗАО «Ф.О.Н.», имеющим соответствующую лицензию, а поэтому не требует получения лицензии непосредственно Обществом; доводы изложил в отзыве на заявление.

Заявитель на требованиях настаивает.

Исследовав материалы дела, выслушав представителей сторон, суд считает, что требования Инспекции о привлечении Общества к административной ответственности надлежит удовлетворить.

В соответствии со ст.205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Общество зарегистрировано в качестве юридического лица 28.10.2009, что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 04.02.2009 года, и ответчиком не оспаривается.

Судом установлено, что Общество, организовав по адресу: <...> в помещении кафе «Мое кафе» пункт приема ставок на спорт, незаконно, не имея соответствующей лицензии, осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах путем приема ставок на спортивные события и выплаты выигрышей, что было выявлено Инспекцией 21 декабря 2009 года.

Указанные действия Общества квалифицированы Инспекцией как совершение правонарушения, предусмотренного ст.14.1 ч.2 КоАП РФ.

По результатам проверки заявителем вынесено определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении расследования от 21.12.2009 года, а в дальнейшем составлен протокол об административном правонарушении от 12 января 2010 года №19-07/405.

Законный представитель Общества с протоколом об административном правонарушении от 12 января 2010 года №19-07/405 ознакомлен в установленном порядке, изложенные в протоколе фактические обстоятельства правонарушения, установленные Инспекцией, не отрицал, однако, указал, что осуществляемая им деятельность лицензирования не требует, поскольку основана на агентском договоре от 16 ноября 2009 года, по которому Общество является агентом по отношению к ЗАО «Ф.О.Н.», имеющим лицензию на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах от 26 июня 2009 года №4.

Суд считает, что приводимые Обществом доводы не основаны на действующем законодательстве и противоречат имеющимся в деле доказательствам.

В соответствии со ст.17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

В соответствии с Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, которое определяет порядок лицензирования деятельности юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах осуществляется Федеральной налоговой службой.

Федеральным законом от 29.12.2006 N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 244-ФЗ) определены правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и установлены ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Согласно статье 3 Федерального закона N 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется, в том числе, путем выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах; выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

Статьей 14 Закона установлено, что букмекерские конторы и тотализаторы могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

В соответствии со ст.4 Закона азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; пари - азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет; ставка - денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах; участник азартной игры - физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры.

В соответствии со ст.ст.5,6,8, 14, 16 Закона деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена. Организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации. Организатор азартных игр обязан обеспечивать личную безопасность участников азартных игр, иных посетителей игорного заведения, работников организатора азартных игр во время их нахождения в игорном заведении. Организация и проведение азартных игр могут осуществляться исключительно работниками организатора азартных игр. Букмекерские конторы и тотализаторы могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации. Организатор азартных игр в букмекерской конторе при помощи специального оборудования обязан обеспечить прием, единый учет, обработку ставок и выплаты выигрыша; организатор азартных игр в тотализаторе обязан обеспечить участникам азартных игр возможность наблюдать развитие и исход события, от которого зависит результат пари, в том числе при помощи специального оборудования.

Ответчик не оспаривает того, что он осуществлял прием ставок на исход спортивных событий и выплачивал выигрыши.

В силу ст.4 Закона ставка передается только организатору азартной игры либо другому участнику азартной игры.

Положения ст.8 Закона устанавливает прямой запрет на организацию и проведение азартных игр какими-либо иными лицами за исключением работников организатора азартных игр.

В лицензии, выданной ЗАО «Ф.О.Н.» на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах такое место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, как : <...>, не названо.

Следовательно, заключенный между ЗАО «Ф.О.Н.» и Обществом агентский договор от 16 ноября 2009 года, в части предполагающей возможность Общества принимать ставки и выплачивать выигрыши в силу положений ст. 168 ГК РФ является ничтожным, а поэтому не влечет юридических последствий, и недействителен с момента его заключения (ст.167 ГК РФ).

В соответствии со ст.2 ГК РФ к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется.

Участником азартной игры Общество не является.

Принимая ставки на исход спортивных событий, Общество выполняет функции организатора азартной игры, что следует из определений соответствующих понятий, данных Законом.

Суд считает, что Общество осуществляло деятельность, направленную на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр, т.е. деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без соответствующей лицензии, действуя самостоятельно, а агентский договор от 16 ноября 2009 года подписан сторонами с целью уклонения Общества от получения соответствующей лицензии и выполнения лицензионных требований и условий (н-р, обеспечения надлежащей охраны участников азартной игры).

Данные выводы суда основаны на следующих доказательствах.

Общество зарегистрировано 28.10.2009 г. с осуществляемым основным видом деятельности «предоставление прочих услуг»; 16 ноября 2009 года Обществом подписан агентский договор.

В судебном заседании законный представитель Общества пояснил, что никаких иных видов деятельности кроме приема ставок и выплаты выигрышей Общество не осуществляет.

В материалах дела имеется договор субаренды нежилого помещения от 01 декабря 2009 года, согласно которому Общество арендует по адресу: <...> нежилое помещение площадью до 5 кв.м под размещение офисных сотрудников Общества.

В тоже время помещение было использовано Обществом для приема ставок и выплаты выигрышей.

Указанные обстоятельства в совокупности свидетельствуют о том, что при заключении договора субаренды Общество сокрыло истинную цель аренды нежилого помещения от арендодателя.

Судом установлено, что 21 декабря 2009 года ставки принимались работником Общества, при этом в подтверждение принятия ставки в размере 100 руб. Обществом был выдан кассовый чек от имени ООО «Меркурий».

В материалах дела имеется протокол осмотра (обследования) №405 от 21 декабря 2009 года и прилагаемые к нему фотографии, из которых следует, что по указанному выше адресу находилась вывеска, на которой было указано назначение помещения –« Пункт приема ставок на спорт» с указанием на этой же вывеске того, что деятельность по приему ставок осуществляется ООО «Меркурий».

Согласно пункту 1.1 договора, на который ссылается ответчик, агент, выполняя поручение по договору, должен действовать от имени и за счет принципала, а не от своего имени.

Исследованные судом и приведенные выше доказательства свидетельствуют о том, что Общество действовало от своего имени, а не от имени ЗАО «Ф.О.Н.».

Из материалов дела и объяснений законного представителя Общества следует, что в пункте приема ставок Обществом оборудовано рабочее место, имеется подключенный к сети «Интернет» компьютер, оборудованный специальным программным обеспечением, принтер, телевизор, два монитора, оборудование, обеспечивающее участникам азартных игр возможность наблюдать развитие и исход события, от которого зависит результат пари, сейф.

Согласно пояснений ответчика в судебном заседании никаких иных договоров кроме агентского с ЗАО «Ф.О.Н.» им не заключалось.

Агентский договор, на который ссылается ответчик, не содержит никаких положений, предусматривающих возможность поставки Обществу какого-либо оборудования.

Из объяснений ответчика в суде следует, что все оборудование пункта принадлежит Обществу.

Из положений статьи 7 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" следует, что деятельность, осуществляемая в соответствии с лицензией, может выполняться только самим получившим лицензию. Возможность передачи данным лицом лицензии другому лицу для осуществления последним указанной в лицензии деятельности, законом не предусмотрена.

Частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), что наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Факт осуществления Обществом 21 декабря 2009 года по указанному выше адресу деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (приему ставок на спортивное событие – результат матча «Бермингем» - «Челси») без соответствующей лицензии установлен имеющимися в деле доказательствами.

Вина Общества в совершении административного правонарушения, предусмотренного ст.14.1 ч.2 КоАП РФ, подтверждается определением о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении расследования от 21.12.2009 года, протоколом об административном правонарушении от 12 января 2010 года №19-07/405, протоколом осмотра (обследования) №405 от 21.12.2009, объяснениями букмекера ФИО6 от 21.12.2009 года, являющейся работником Общества, объяснениями генерального директора Общества ФИО5 от 21.12.2009, которые соответствуют установленным судом обстоятельствам, кассовым чеком от 21 декабря 2009 года, другими материалами дела.

В соответствии со ст.3.1 КоАП РФ административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами.

Согласно частям 1 и 3 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом. При назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Требования заявителя о привлечении Общества к административной ответственности подлежат удовлетворению.

Ранее Общество к административной ответственности не привлекалось.

Из материалов дела видно, и признается ответчиком, что незаконная (безлицензионная) деятельность по организации азартных игр осуществляется им в нескольких местах.

Принимая решение о виде и размере административного наказания, суд учитывает отсутствие сведений о совершении ответчиком административных правонарушений ранее, характер и обстоятельства совершенного административного правонарушения, цель государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации - защиту нравственности, прав и законных интересов граждан, имеющиеся в деле сведения об имущественном и финансовом положении Общества, отсутствие смягчающих и отягчающих ответственность обстоятельств, и считает необходимым назначить Обществу административное наказание в виде административного штрафа в размере 45000 руб. без конфискации изготовленной продукции, орудий производства и сырья в соответствии с санкцией части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Исходя из положений ст.14.1 ч.2 КоАП РФ, фактических обстоятельств дела, отсутствия в представленных Инспекцией материалах сведений об изъятии либо применении иных мер обеспечения в отношении изготовленной продукции, орудий производства и сырья, а также, учитывая, что административным органом не представлены доказательства наличия подлежащих конфискации продукции, орудий производства и сырья, суд не находит оснований для применения в качестве административного наказания конфискации.

Процессуальных нарушений, влекущих невозможность привлечения Общества к административной ответственности, судом не установлено, и ответчиком о наличии таковых не заявлено.

В соответствии со 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу. При отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении тридцати дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление, направляют соответствующие материалы судебному приставу-исполнителю для взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством.

Исходя из вышеизложенного и ст. ст. 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

Требования заявителя о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Меркурий» к административной ответственности удовлетворить.

Назначить Обществу с ограниченной ответственностью «Меркурий», находящемуся по адресу: <...>, ОГРН <***>, административное наказание в виде административного штрафа в размере 45000 (сорок пять тысяч) рублей без конфискации изготовленной продукции, орудий производства и сырья на основании части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Выдать исполнительный лист на взыскание штрафа после вступления решения в силу в случае непредставления ответчиком доказательств уплаты штрафа в порядке, установленном ст.32.2 КоАП РФ.

Сведения о получателе штрафа: УФК МФ РФ по Республике Коми (ИФНС России по г. Сыктывкару), ИНН <***>, КПП 110101001, КБК 32211617000010000140, расчетный счет <***>, Банк- ГРКЦ НБ РК Банка России г. Сыктывкара, БИК 048702001, ОКАТО 87 401 000 000.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке во Второй арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Республики Коми и вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня принятия, если не подана апелляционная жалоба.

Судья Арбитражного суда

Республики Коми В. Н. Полицинский