Гражданский кодекс часть 1

при участии Управления Федеральной налоговой службы по Республике Коми в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора

о признании частично недействительным решения ИФНС России по г. Сыктывкару № 12-37/12 от 30.06.2010 в редакции решения Управления ФНС России по РК № 361-А от 13.09.2010 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения

при участии:

от заявителя: Кижнерова Т.В. (по доверенности № 36-10 от 30.09.2010)

от ответчика: Горева Н.С. (по доверенности № 04-05/6 от 12.05.2010)

от третьего лица: Яшина О.Ю. (по доверенности № 05-16/44 от 29.01.2010),

установил:

Открытое акционерное общество «Сыктывкарский хлебокомбинат» (далее – Общество, налогоплательщик, ОАО «Сыктывкархлеб») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Сыктывкару № 12-37/12 от 30.06.2010, утвержденного решением Управления ФНС России по Республике Коми № 361-А от 13.09.2010, о привлечении ОАО «Сыктывкарский хлебокомбинат» к ответственности за совершение налогового правонарушения в части:

- доначисления налога на прибыль с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом за 2008 год в размере 3 954 368 руб.,

- начисления пени по налогу на прибыль с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом за 2008 год в размере 991 937 руб. 57 коп.

- начисления штрафных санкций по налогу на прибыль с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом за 2008 год в размере 79 087 руб. 34 коп.

В судебном заседании представитель Общества на требованиях настаивал с учетом доводов, изложенных в заявлении и возражениях на отзыв налогового органа (л.д. 41-48 том 7).

ИФНС России по г. Сыктывкару (далее – Инспекция, налоговый орган, ответчик) и Управление Федеральной налоговой службы по Республике Коми с требованиями заявителя не согласны, подробно возражения изложены в отзывах на заявление (л.д. 80-89 том 6, л.д. 93-100 том 6), дополнениях к отзыву (л.д. 1-2 том 7, л.д. 84-85 том 7) и письменных пояснениях налогового органа (л.д. 86-87 том 7).

Заслушав представителей сторон и изучив материалы дела, суд установил следующее.

ИФНС России по г. Сыктывкару проведена выездная налоговая проверка ОАО «Сыктывкархлеб» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов за период с 01.01.2006 по 31.12.2008, по результатам которой составлен акт от 16.04.2010 № 12-37/12.

Рассмотрев материалы проверки и представленные налогоплательщиком возражения заместитель начальника ИФНС России по г. Сыктывкару вынес решение от 30.06.2010 № 12-37/12, которым ОАО «Сыктывкархлеб» привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения на основании статьи 123 Налогового кодекса Российской Федерации за неправомерное неполное перечисление сумм налога на прибыль с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, подлежащего удержанию и перечислению Обществом, как налоговым агентом. Также указанным решением налогоплательщику доначислены: налог на прибыль, транспортный налог и налог на доходы физических лиц и пени по указанным налогам за соответствующие периоды.

Не согласившись с вынесенным решением в части дополнительного начисления платежей по налогу на прибыль организаций (с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом), Общество обжаловало решение ИФНС России по г. Сыктывкару № 12-37/12 от 13.09.2010 в апелляционном порядке в УФНС России по Республике Коми.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы решение нижестоящего налогового органа было оставлено без изменения, а жалоба налогоплательщика без удовлетворения.

Полагая, что решение Инспекции не соответствует действующему законодательству и нарушает права и законные интересы Общества, налогоплательщик обратился в арбитражный суд с заявлением о признании решения налогового органа № 12-37/12 от 13.09.2010 недействительным в оспариваемой части.

Как следует из решения налогового органа № 12-37/10 от 11.06.2010, основанием для доначисления оспариваемой суммы налога на прибыль, пени и штрафа послужил вывод Инспекции о нарушении ОАО «Сыктывкархлеб» статей 246, 286, 287 Налогового кодекса Российской Федерации в результате неправомерного применения Обществом, как налоговым агентом, пониженной ставки налога в размере 5%, предусмотренной Соглашением между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998, от общей суммы дивидендов, выплаченной иностранной организации (ввиду несоблюдения заявителем условий для применения указанной ставки налога).

Заявитель считает, что им при исчислении подлежащей уплате суммы налога на прибыль с дивидендов, перечисленных иностранной организации, были соблюдены все требования законодательства, позволяющие применить пониженную ставку налога в размере 5%, а именно:

- акции Общества приобретены нынешним владельцем по договору купли-продажи;

- права продавца на акции Общества подтверждены документально регистратором;

- покупатель реально понес затраты на покупку акций на вторичном рынке (по договору займа перечислены денежные средства) в размере, значительно превышающем эквивалент 100 000 долларов США;

- владелец акций является иностранной компанией и имеет постоянное местонахождение в Республике Кипр, о чем представлен соответствующий документ;

- с Республикой Кипр заключено правительственное Соглашение об избежании двойного налогообложения.

Кроме этого, заявитель указывает, что взаимозависимость между акционерами и администрацией Общества налоговыми органами не выявлена, замкнутость схем денежных расчетов не доказана. Также налоговым органом не доказана притворность или ничтожность сделок купли-продажи акций ОАО «Сыктывкархлеб», не оспорены и не признаны ничтожными соглашение о прекращении обязательств зачетом от 01.07.2006, договор займа от 08.08.2005, передача векселя VelisaInternationalLimited от 31.12.2006 в соответствии с которыми погашена задолженность перед ООО «Купол» по договору купли-продажи акций.

Налоговый орган настаивает на том, что схема расчетов за приобретенные иностранной организацией акции ОАО «Сыктывкархлеб» свидетельствует о согласованности действий участвующих в ней заинтересованных лиц и создании видимости осуществления денежных расчетов с целью сокрытия реального содержания хозяйственных операций.

Кроме этого, совокупность имеющихся в материалах дела фактов и обстоятельств, по мнению ответчика, указывает на формальность операции по приобретению иностранной компанией у ООО «Купол» акций ОАО «Сыктывкархлеб», создание видимости прямых вложений Компании Невест Инвестментс Лимитед в капитал российской организации в размере, эквивалентном не менее 100 000 долларов США, с целью применения пониженной ставки налога на прибыль. Об этом, по утверждению налогового органа, свидетельствуют следующие факты:

- превышение суммы полученных в виде дивидендов денежных средств над суммой сделанных иностранной организацией вложений;

- аккумулирование (накопление) нераспределенной прибыли с 2005 года (частично с 2003 года) и отсутствие ее распределения до 2007 года (до момента когда Компания Невест Инвестментс Лимитед была включена в список лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров ОАО «Сыктывкархлеб», на основании информации, полученной от номинального держателя акций ОАО «Сыктывкархлеб» - ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ));

- направление на выплату дивидендов за 2007 год всей суммы нераспределенной прибыли в нарушение положений утвержденного общим собранием акционеров Устава ОАО «Сыктывкархлеб»;

- участие в сделках заинтересованных лиц, в том числе зарегистрированных в оффшорных зонах;

- использование замкнутых схем денежных расчетов (по операциям выплаты дивидендов иностранной организации).

Таким образом, налоговый орган считает, что условия, предусмотренные пунктом 3 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 15.12.1998 для применения 5-процентной ставки налога на прибыль Компанией Невест Инвестментс Лимитед не выполнены, в связи с чем ОАО «Сыктывкархлеб» в отношении перечисленных сумм дивидендов необходимо было применить ставку в размере 10 процентов.

Как установлено судом из имеющихся в материалах дела документов, 30.06.2008 и 04.08.2008 ОАО «Сыктывкархлеб» выплатило иностранной Компании Невест Инвестментс Лимитед, зарегистрированной в иностранном государстве Кипр, доход в виде дивидендов в общей сумме 79 087 369,41 руб. С данного вида дохода ОАО «Сыктывкархлеб», как налоговый агент, удержало и перечислило в бюджет налог на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов, от российских организаций иностранными организациями по ставке 5% (в общей сумме 3 954 474 руб.).

Согласно пункту 1 статьи 246 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Налоговый кодекс РФ) налогоплательщиками налога на прибыль организаций признаются иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в Российской Федерации.

В силу статьи 247 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения для указанной категории организаций признаются доходы, полученные от источников в Российской Федерации. При этом доходы данных налогоплательщиков определяются в соответствии со статьей 309 Налогового кодекса РФ.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что доходы в виде дивидендов, выплачиваемые иностранной организации – акционеру (участнику) российских организаций (если получение таких доходов не связано с предпринимательской деятельностью иностранной организации в Российской Федерации), относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Статьей 7 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные настоящим Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 и 2 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 (далее - Соглашение) дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в том Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого Государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:

a) 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму, эквивалентную не менее 100 000 долларов США;

b) 10% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

Пунктом 3 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного пунктом 1 статьи 312 настоящего Кодекса.

Пунктом 1 статьи 312 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае, если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

Таким образом, для применения в отношении получающего дивиденды лица пункта 2 статьи 10 Соглашения и, соответственно, получения им права на налогообложение общей суммы дивидендов по ставке 5 % в стране - источнике дохода, Соглашением установлена необходимость одновременного соблюдения трех условий:

- лицо, получающее дивиденды, должно иметь фактическое право на эти дивиденды;

- лицо, получающее дивиденды, должно иметь постоянное местопребывание в конкретном государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения;

- лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал выплачивающей дивиденды компании сумму, эквивалентную не менее 100000 долларов США.

Для подтверждения постоянного местонахождения компании Невест Инвестментс Лимитед в иностранном государстве - Республика Кипр, ОАО «Сыктывкархлеб» представило в налоговый орган Налоговое свидетельство о регистрации компании в Республике Кипр и Апостиль (копии на русском и иностранном языках).

Для подтверждения прямого вложения иностранной Компанией в капитал Общества суммы, эквивалентной не менее 100 000 долларов США предоставлен договор купли-продажи акций №1 от 02.05.2006, согласно которому ООО «Купол» продает, а Компания Невест Инвестментс Лимитед, зарегистрированная по законодательству Республики Кипр, покупает акции именные обыкновенные бездокументарные Открытого акционерного общества «Сыктывкарский хлебокомбинат» номинальной стоимостью 1 рубль, государственный регистрационный номер выпуска 1-01-02624-D в количестве 604 325 штук. Общая сумма сделки составляет 87 806 820 руб.

Согласно статье 235 Гражданского кодекса Российской Федерации право собственности прекращается при отчуждении собственником своего имущества, а также по иным основаниям, предусмотренным законом.

В силу статьи 28 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счетам депо в депозитариях.

При этом право на бездокументарные ценные бумаги переходит с момента внесения записи на лицевом счете в соответствующем реестре (статья 29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

Согласно списку лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров по состоянию на 16.05.2008 (л.д. 65 – 69 том 2) Компания Невест Инвестментс Лимитед являлось владельцем 604 325 акций ОАО «Сыктывкархлеб», на которые начислено 221 922 643,80 руб. дивидендов, из которых сумма налоговых выплат, подлежащая удержанию, составляет 33 288 396,57 руб. (исходя из ставки 15%).

В ответе от 24.02.2011 № 2011/02-с/071 номинальный держатель акций «ИНГ БАНК (ЕВРАЗИЯ) ЗАО» (л.д. 108 том 7) сообщил, что 16 августа 2010 года Банк получил инструкцию о списании 604 325 обыкновенных акций со счета Компании Невест Инвестментс Лимитед и их зачислении на счет Общества с ограниченной ответственностью «Металлургическая лизинговая компания».

Таким образом, из совокупности имеющихся в материалах дела документов следует, что Компания Невест Инвестментс Лимитед являлась владельцем акций ОАО «Сыктывкархлеб» и осуществило прямое вложение при приобретение данных акций непосредственно у их предыдущего владельца (ООО «Купол»), что также подтверждается позицией Министерства финансов Российской Федерации, указанной в письме от 23.10.2006 № 03-08-05 и письме от 20.01.2009 № 03-08-13.

Таким образом, заявитель правомерно удержал налог на доходы иностранной организации от источников в Российской Федерации по ставке 5 процентов.

При этом приводимая налоговым органом схема оплаты акций ОАО «Сыктывкархлеб» не подтверждает, что Компания Невест Инвестментс Лимитед не стала владельцем акций заявителя.

Более того, в соответствии пунктом 9 Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» обоснованность получения налоговой выгоды не может быть поставлена в зависимость от способов привлечения капитала для осуществления экономической деятельности (использование собственных, заемных средств, эмиссия ценных бумаг, увеличение уставного капитала и т.п.) или от эффективности использования капитала.

Кроме этого, суд считает, что налог на доходы иностранной организации подлежит перечислению в бюджет за счет средств, причитающихся иностранной организации, а не за счет средств налогового агента.

В силу пункта 1 и 4 статьи 24 Налогового кодекса Российской Федерации налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с настоящим Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации. Налоговые агенты перечисляют удержанные налоги в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом для уплаты налога налогоплательщиком.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Налогового кодекса РФ под налогом понимается обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государства и (или) муниципальных образований.

В соответствии со статьей 246 Налогового кодекса РФ налогоплательщиками налога на прибыль организаций признаются в том числе иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в Российской Федерации.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации доходы в виде дивидендов, полученных иностранной организацией – акционером (участником) российской организации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации.

Таким образом, Компания Невест Инвестментс Лимитед является налогоплательщиком, а заявитель – налоговым агентом.

В силу пункта 1 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах.

В соответствии с подпунктом 5 пункта 3 статьи 45 Налогового кодекса Российской Федерации обязанность по уплате налога считается исполненной налогоплательщиком со дня удержания сумм налога налоговым агентом, если обязанность по исчислению и удержанию налога из денежных средств налогоплательщика возложена в соответствии с настоящим Кодексом на налогового агента.

С учетом изложенного, в случае не исчисления и не удержания налога, подлежащего удержанию и перечислению в бюджет налоговым агентом, обязанность налогоплательщика по уплате налога считается неисполненной, в случае удержания суммы налога налоговым агентом, обязанным лицом по перечислению (уплате) в бюджет этой суммы становится налоговый агент.

Соответственно, нормы Налогового кодекса Российской Федерации, устанавливающие порядок уплаты налогов, установленный для налогоплательщиков, применяются к налоговым агентам только в отношении удержанных с налогоплательщиков сумм налогов. Если налоговый агент не удержал сумму налога из дохода налогоплательщика, то налоговый орган не вправе взыскивать этот налог за счет средств налогового агента.

Данная позиция также подтверждается Постановлением Президиума Высшего арбитражного Суда Российской Федерации от 06.04.2010 № 14977/09.

Следовательно, требование налоговой инспекции о взыскании с налогового агента суммы налога, не перечисленной в бюджет в связи с ее неудержанием с налогоплательщика, не основано на нормах Налогового кодекса Российской Федерации. Взыскание с налогового агента суммы неудержанного налога является, по сути, дополнительным видом ответственности, не предусмотренным Налоговым кодексом Российской Федерации, поскольку в таком случае налоговый агент подвергается денежному взысканию и лишается собственного имущества - денежных средств.

С учетом изложенного, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению.

В соответствии со статьями 102, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы в виде уплаченной заявителем государственной пошлины за подачу заявления о признании недействительным ненормативного акта в размере 2000 руб. и 2000 руб. за подачу заявления об обеспечении иска подлежат отнесению на Инспекцию ФНС России по г. Сыктывкару.

Законодательством не предусмотрено освобождение государственных и муниципальных органов от возмещения судебных расходов в случае, если решение принято не в их пользу. Напротив, в части 1 статьи 110 АПК РФ гарантируется возмещение всех понесенных судебных расходов в пользу выигравшей дело стороны, независимо от того, является ли проигравшей стороной государственный или муниципальный орган.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

1. Заявленные требования Открытого акционерного общества «Сыктывкарский хлебокомбинат» удовлетворить.

2. Признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Сыктывкару № 12-37/12 от 30 июня 2010 года в редакции решения Управления ФНС России по Республике Коми № 361-А от 13 сентября 2010 года о привлечении Открытого акционерного общества «Сыктывкарский хлебокомбинат» к ответственности за совершение налогового правонарушения в части:

- доначисления налога на прибыль с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранным организациям, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом за 2008 год в размере 3 954 368 руб.;

- начисления пени по налогу на прибыль с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранным организациям, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом за 2008 год в размере 991 937 руб. 57 коп.;

- начисления штрафных санкций по налогу на прибыль с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранным организациям, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом за 2008 год в размере 79 087 руб. 34 коп., как несоответствующее положениям Налогового кодекса Российской Федерации.

3. Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Сыктывкару в пользу Открытого акционерного общества «Сыктывкарский хлебокомбинат» судебные расходы в виде уплаченной государственной пошлины в размере 4 000 руб.

4. Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

5. Разъяснить, что решение суда может быть обжаловано в апелляционном порядке во Второй арбитражный апелляционный суд (г. Киров) путем подачи жалобы через Арбитражный суд Республики Коми в месячный срок со дня изготовления решения в полном объеме.

Судья В.В. Шишкин