Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Костромской области в составе судьи Мосунова Д.А. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кочетковой Д.Н., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Атмосфера» ИНН <***>, ОГРН <***>, к Департаменту строительства ЖКХ и ТЭК Костромской области, о признании незаконным и отмене постановления №АД-44Д/2019 от 09.06.2020 о привлечении к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.28 КоАП РФ, и назначении административного наказания в виде штрафа в размере 200000 руб.,

при участии:

от заявителя: ФИО1, руководитель, паспорт,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Атмосфера» обратилось в Арбитражный суд с заявлением к Департаменту строительства ЖКХ и ТЭК Костромской области, о признании незаконным и отмене постановления №АД-44Д/2019 от 09.06.2020 о привлечении к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.28 КоАП РФ, и назначении административного наказания в виде штрафа в размере 200000 руб.

Административный орган явку своего представителя не обеспечил, о времени и месте рассмотрения дела извещен.

В соответствии с частью 2 статьи 210 АПК РФ дело рассмотрено без участия представителя административного органа.

Исследовав материалы дела, заслушав представителя заявителя, суд установил следующие обстоятельства.

Общество является застройщиком, которое в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2004 года № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 214-ФЗ) привлек денежные средства граждан-участников долевого строительства- для строительства объекта, расположенного по адресу: <...>.

Административным органом в ходе анализа отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в том числе об исполнении застройщиком примерных графиков реализации проектов строительства, своих обязательств по договорам, сводной накопительной ведомости проекта строительства (далее - Отчетность) ООО «Атмосфера» за 3 квартал 2019 года, установлено следующее:

1) по объекту, расположенному по адресу <...> указаны два срока действия разрешения на строительство (до 05.07.2019, до 10.05.2020) что свидетельствует о недостоверности информации, представленной в Отчетности;

2) график реализации вышеуказанного объекта строительства заполнен неверно (примерный график реализации проекта строительства заполняется в отношении каждого этапа строительства: 20 процентов готовности, 40 процентов готовности, 60 процентов готовности, 80 процентов готовности, 100 процентов готовности; ввод объекта в эксплуатацию), что является нарушением требований п. 9 ч. 1 ст. 21 Федерального закона № 214-ФЗ;

Примерный график реализации проекта строительства ООО «Атмосфера» по состоянию на 3 квартал 2019 года не содержит информацию об этапах, сроках его реализации.

3) неверно указана продолжительность строительства данного объекта в разделе 5 отчетности;

4) неверно заполнена сводная накопительная ведомость проекта строительства с нарушением требований установленных Формой Отчетности, утвержденной Приказом Минстроя России № 656/пр.

5) Не представлена справка о целевом расходовании средств граждан- участников долевого строительства, что является нарушением требований Порядка, утвержденного Приказом Минстроя России № 656/пр,

6) Отсутствует подпись руководителя на каждой странице форм Отчетности, что является нарушением требований Порядка, утвержденного Приказом Минстроя России № 656/пр,

7) Отсутствует расчет нормативов финансовой устойчивости, отсутствует расшифровка статей бухгалтерского баланса ООО «Атмосфера», необходимых для расчета нормативов финансовой устойчивости, что является нарушением требований Порядка, утвержденного Приказом Минстроя России № 656/пр, п. 6 Положения о нормативах финансовой устойчивости деятельности застройщика, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 26.12.2018 № 1683 «О нормативах финансовой устойчивости деятельности застройщика»

В отношении Общества 31.03.2020 г. был составлен протокол № 27/2020 по признакам наличия в его действиях состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена в части 3 статьи 14.28 КоАП РФ.

Постановлением Департамента №АД-44Д/2019 от 09.06.2020 Общество привлечено к административной ответственности по части 3 статьи 14.28 КоАП РФ, и ему назначено административное наказание в виде штрафа в размере 200000 руб. Наказание назначено с учетом наличия отягчающего вину обстоятельства – повторного совершения однородного административного нарушения в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию.

Не согласившись с данным постановлением, Общество обратилось в арбитражный суд. Как указывает Общество, законный представитель юридического лица не был извещен о времени и месте составления протокола, рассмотрения дела об административном правонарушении. Также Общество считает, что в его действиях отсутствуют вмененные ему нарушения.

Административный орган представил отзыв, считает оспариваемое постановление законным. Законный представитель юридического лица извещался о времени и месте составления протокола, рассмотрения дела, по юридическому адресу, но все почтовые отправления были возвращены почтой. Юридический адрес Общества, запись о котором имеется в ЕГОРЮЛ, является недостоверным, что подтверждается записью из ЕГРЮЛ, внесенной ИФНС по г. Костроме.

Исследовав материалы дела, заслушав представителя заявителя, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 1 статьи 65, частью 3 статьи 189 и частью 4 статьи 210 АПК РФ установлено, что по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Следовательно, одним из условий законности применения мер административного принуждения по факту выявленного правонарушения является соблюдение административным органом установленного законом порядка привлечения к административной ответственности.

КоАП РФ устанавливает ряд процессуальных требований, обеспечивающих гарантии защиты прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении.

Частью 1 статьи 25.1 КоАП РФ установлено, что лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с КоАП РФ.

Согласно пункта 3 части 4 статьи 28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента составления протокола об административном правонарушении или вынесения прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении.

В соответствии со статьей 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, в котором указывается, в том числе, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья КоАП РФ, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела. При составлении протокола физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, разъясняются права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем делается запись в протоколе. Лицу, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом. Указанное лицо вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, вручается под расписку копия протокола.

В силу части 4.1 статьи 28.2 КоАП РФ протокол об административном правонарушении может быть составлен в отсутствие законного представителя лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, только при условии его извещения в установленном порядке.

Из приведенных выше положений КоАП РФ следует, что протокол об административном правонарушении может быть составлен при непосредственном участии законного представителя юридического лица, а также и в его отсутствие, но лишь при условии надлежащего извещения данного лица о времени и месте совершения конкретных процессуальных действий.

Порядок рассмотрения дела об административном правонарушении установлен статьей 29.7 КоАП РФ, в пункте 2 части 1 которой указано, что при рассмотрении дела об административном правонарушении устанавливается факт явки законного представителя юридического лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, а также иных лиц, участвующих в рассмотрении дела.

Из пункта 4 части 1 указанной статьи следует, что при рассмотрении дела об административном правонарушении выясняется, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, выясняются причины неявки участников производства по делу и принимается решение о рассмотрении дела в отсутствие лиц либо об отложении рассмотрения дела.

В соответствии с частью 3 статьи 25.4 КоАП РФ дело об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом, рассматривается с участием его законного представителя или защитника. В отсутствие указанных лиц дело может быть рассмотрено лишь в случаях, предусмотренных частью 3 статьи 28.6 КоАП РФ, или если имеются данные о надлежащем извещении лиц о месте и времени рассмотрения дела и если от них не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Указанные нормы права призваны обеспечить соблюдение процессуальных гарантий лица, привлекаемого к административной ответственности, так как без предоставления их правонарушителю дело об административном правонарушении не может быть признано всесторонне, полно и объективно рассмотренным.

В соответствии с частью 1 статьи 25.15 КоАП РФ лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

Согласно изложенной в пункте 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" правовой позиции нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (часть 2 статьи 206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

В материалах дела отсутствуют доказательства надлежащего извещения о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, рассмотрении дела об административном правонарушении законного представителя юридического лица.

Департамент в обоснование надлежащего извещения Общества о времени и месте составления протокола ссылается на кассовый чек № 156013.04 (лист дела 44). Из данного чека следует, что он выдан 11.02.2020 г., но при этом в деле не имеется доказательств, подтверждающих, что Обществу данным почтовым отправлением направлялось именно уведомление о времени и месте составления протокола. Соответствующий почтовый возврат в дело не представлен.

В качестве доказательства о надлежащем извещении Общества о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении Департамент ссылается на кассовый чек № 156013.02 (лист дела 44). Из данного чека следует, что он выдан 03.04.2020 г. но при этом в деле не имеется доказательств, подтверждающих, что Обществу данным почтовым отправлением направлялось именно определение о времени и месте рассмотрения дала.

Департаментом в материалы дела представлен потовый возврат (лист дела 77) в котором содержится определение о времени и месте рассмотрения дела от 31.03.2020 г. в котором указана дата рассмотрения дела 13.04.2020 г.

При этом рассмотрение дела состоялось 09.06.2020 г.

Департамент так же указывает на то, что рассмотрение дела откладывалось с 13.04.2020 г. на 09.06.2020 г., определение об отложении было направлено по почте, потовый идентификатор 15601345042476.

При этом определение об отложении рассмотрения дела в материалах административного производства отсутствует.

Из распечатки с сайта Почты России, (листы дела 77-78), следует, что почтовое оправление с данным идентификатором прибыло в место вручения 09.06.2020 г., то есть в день рассмотрения дела об административном правонарушении, и было вручено адресату только 29.06.2020 г.

При указанных обстоятельствах суд приходит к выводу, что законный представитель юридического лица, Общество небыли надлежащим образом извещены о времени и месте составления протокола, рассмотрения дела об административном правонарушении.

Данные процессуальные нарушения суд признает существенными, нарушающими права лица, привлеченного к административной ответственности.

В данном случае рассмотрение дела об административном правонарушении не может быть признано всесторонним, полным и объективным.

В таком случае следует признать, что административным органом не были приняты необходимые и достаточные меры для уведомления лица, привлекаемого к ответственности, о времени и месте составления протокола об административном правонарушении, рассмотрении дела об административном правонарушении.

Протокол, об административном правонарушении, составленный без участия законного представителя Общества и при отсутствии надлежащих доказательств его извещения, в силу статьи 64 АПК РФ и статьи 26.2 КоАП РФ не может быть признан доказательством по делу и как процессуальный документ обесценивается.

Не соблюдение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных прав и гарантий лица, привлекаемого к административной ответственности, является существенным процессуальным нарушением, возможность устранения которого отсутствует.

Существенное нарушение процедуры наложения административного взыскания свидетельствует о том, что взыскание применено незаконно, независимо от того, совершило или нет лицо, привлекаемое к ответственности, административное правонарушение.

Согласно части 2 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

В силу пункта 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для признания незаконным и отмены постановления по делу об административном правонарушении (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Исходя из изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 211, 229 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Постановление Департамента строительства ЖКХ и ТЭК Костромской области №АД-44Д/2019 от 09.06.2020 о привлечении к административной ответственности ООО «Атмосфера» по части 3 статьи 14.28 КоАП РФ признать незаконным и отменить.

Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба.

В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение десяти дней со дня его принятия или в арбитражный суд кассационной инстанции через арбитражный суд Костромской области в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

Судья Д.А. Мосунов