Гражданский кодекс часть 1

Прокурор города Костромы (далее – заявитель, Прокурор) обратился в суд с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Кострома-тур» (далее – Общество, ООО «Кострома-тур») к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения, если такое разрешение обязательно» и по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных лицензией.

В судебном заседании представитель прокурора пояснил, что действия Общества, связанные с организацией и проведением азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных систем, в т.ч. сети Интернет, в Интернет-клубе, расположенном по адресу: <...>, содержат оконченные составы административных правонарушений, предусмотренных частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ по признаку «осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения, если такое разрешение обязательно», а также по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ по признаку «осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных лицензией».

Представитель лица, привлекаемого к ответственности, в судебном заседании пояснил, что проведение проверки было проведено с нарушением действующего законодательства, надлежащие доказательства совершения Обществом вменяемых деяний прокурором не представлены, Общество не ведет деятельности по организации азартных игр, поэтому основания для привлечения его (Общества) к административной ответственности отсутствуют.

Заслушав представителей прокурора, лица, привлекаемого к ответственности, исследовав материалы дела, суд установил следующее.

20.03.2011 прокуратурой города Костромы с привлечением к проверке сотрудников УФСБ по Костромской области, ИФНС России по г. Костроме в порядке надзора за исполнением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр проведена проверка Интернет-клуба без фирменного наименования, расположенного по адресу: <...>, принадлежащего ООО «Кострома-тур».

Проверкой установлено, что по указанному адресу осуществляется предпринимательская деятельность, в том числе, связанная с организацией и проведением азартных игр с использованием информационно - телекоммуникационных систем, в т.ч. сети Интернет, а также с использованием модифицированных игровых автоматов.

Для целей предпринимательской деятельности ООО «Кострома-тур» в помещении клуба размещены персональные компьютеры, подключенные в локальную сеть и имеющие доступ в сеть «Интернет», выделен компьютер администратора (оператора) Интернет-клуба, в отдельном помещении, доступ к которому имеют посетители Интернет-клуба, размещены модифицированные игровые автоматы.

ООО «Кострома-тур» осуществляет свою деятельность на основании лицензии на осуществление телематических услуг связи № 82142 от 01.12.2010 сроком действия до 01.12.2015, а также лицензии на осуществление услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации № 82141 от 01.12.2010 сроком действия до 01.12.2015.

Процесс организации и проведения азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных систем, в т.ч. сети Интернет, осуществляется следующим образом.

Посетитель клуба передает администратору заведения наличные денежные средства, которые последним при помощи сети Интернет зачисляются на открываемый администратором счет в электронной платежной системе. Платежные системы имеют партнерские соглашения с некоторыми Интернет-сайтами, предоставляющими азартные сервисы, а также возможность участия в азартных играх и выигрыша денежных средств. Условием участия в данных азартных играх является положительный баланс на счете в одной из электронных платежных систем - партнеров игрового сайта.

При активации данных сайтов в игровых полях «кредит» активируется числовое обозначение, эквивалентное сумме денежных средств, переданных посетителем клуба администратору, из расчета 1 кредит - 1 рубль РФ.

Положительный баланс электронного счета, отображаемый в поле «кредит» игровых программ, находящихся на сайтах, позволяет участвовать в азартных играх, для чего посетителем клуба вводятся числовые значения в игровые поля «линии» и «ставка». После этого при активации игрового поля «старт» запускается розыгрыш, в ходе которого отображаемые на экране изображения начинают хаотически меняться и останавливаются, а игровая программа в зависимости от выпавшей комбинации изображений определяет выигрыш либо проигрыш в розыгрыше. При этом в случае выигрыша в игровое поле «кредит» зачисляются дополнительные расчетные единицы, эквивалентные валюте РФ, а в случае проигрыша, данное числовое значение уменьшается.

Игра прекращается при обнулении игрового поля «кредит» в результате розыгрышей, либо до отказа посетителя клуба от дальнейшей игры, при этом в Интернет-клубе предоставлена возможность посетителю обналичить числовое значение, указанное в поле «кредит» и получить в кассе Интернет-клуба наличные денежные средства.

Указанные фактически обстоятельства деятельности Интернет-клуба установлены, в том числе, путем опроса посетителей клуба и администратора.

Администратор зала ООО «Кострома-тур» ФИО3 пояснила, что в ее должностные обязанности входит прием платежей от клиентов, зачисление денежных средств клиента на электронный счет при помощи программ Slot и DiPay, открытие доступа клиенту в Интернет и, по желанию клиента, - обналичивание денежных средств, находящихся на электронном счете клиента. Суть игры заключалась в следующем. Посетитель при помощи мыши устанавливал линию, по которой пойдет игра и делает ставку. Затем при помощи мыши нажимает клавишу старт, при этом картинки на мониторе компьютера начинают хаотически меняться. После их остановки игровая программа определяет выигрыш или проигрыш. В случае выигрыша число в поле «кредит» увеличивается, в случае проигрыша - уменьшается. Игра продолжается до полного обнуления поля «кредит» либо по желанию посетителя. При этом из кассы организации выдаются денежные средства из расчета 1 очко в поле «кредит» равно 1 рублю РФ, и при помощи компьютера администратора обнуляется значение поля «кредит».

Посетитель Интернет-клуба ФИО4 пояснил, что он пришел в Интернет-клуб, расположенный по адресу <...> целью игры в азартные игры. Зашел в помещение клуба в 19 час.30 мин., подошел к оператору клуба и передал ему 100 рублей. Затем выбрал игровое место № 9, на дисплее монитора оператор включил игру «фруктовый коктейль» начислил в игровое поле «кредит» 100 бонусов. После этого он начал игру, которая заключалась в следующем. При помощи компьютерной мыши он выбирал линии и ставки, по которым пойдет игра, после нажатия клавиши «старт» картинки на дисплее начинали хаотически меняться. После остановки картинок от их комбинации зависит выигрыш или проигрыш. При выигрышной комбинации значение поля «кредит» увеличивается, при проигрыше - уменьшается. Выигрыш или проигрыш определяется игровой программой. На момент проверки значение игрового поля «кредит» было равно 125 бонусам.

Посетитель клуба ФИО5 дал аналогичные пояснения.

Кроме того, проверкой установлено, что ООО «Кострома-тур» является специальным субъектом хозяйственной деятельности - лицензиатом по указанию телематических услуг связи.

Лицензии № 82142 со сроком действия до 01.12.2015 и №82141 со сроком действия до 01.12.2015 выданы ООО «Кострома-тур» в установленном законом порядке, именно в рамках данных лицензий Обществом предоставлялись телематические услуги, связанные с возмездным доступом в сеть Интернет в клубе, расположенном по адресу: <...>.

Кроме того, проверкой установлено, что ООО «Кострома-тур» осуществлялась организация и проведение азартных игр с использованием модифицированных игровых автоматов.

Для этого в отдельном помещении по адресу <...>, по периметру были установлены модифицированные игровые автоматы. Их модификация заключается в демонтаже устройств для приема и выдачи денежных средств.

При этом посетителей, желающих принять участие в организации и проведении азартных игр при помощи модифицированных игровых автоматов, администраторы ООО «Кострома-тур» провожали в данное помещение.

Посетители передавали администраторам денежные средства, а последние при помощи специальных ключей и устройств, вмонтированных в боковую панель игровых автоматов, активировали игровые поля «кредит», отображаемых на экранах автоматов, устанавливали числовые значения, эквивалентные переданным посетителями денежным средствам из расчета 1 рубль - 1 кредит, на отдельных автоматах из расчета 1 кредит - 10 копеек РФ, о чем свидетельствовали поясняющие таблицы, установленные на автоматах.

Суть игры также заключается в выпадении комбинации изображений, по которым игровая программа игрового автомата определяет выигрыш либо проигрыш, а числовое значение в игровом поле «Кредит» соответственно уменьшается либо увеличивается.

Игра на модифицированном игровом автомате осуществляется либо до обнуления поля «кредит», либо до отказа посетителя клуба от дальнейшего участия в азартных играх. При этом администратор ООО «Кострома-тур» выдает посетителю наличные денежные средства из расчета 1 рубль - 1 кредит (по общему правилу, на отдельных автоматах из расчета 1 кредит - 10 копеек РФ) и обнуляет игровое поле «кредит» при помощи специального ключа и устройства, вмонтированного в боковую панель игрового автомата.

Для целей организации и проведения азартных игр администраторы при заступлении на рабочую смену передают призовой фонд, из которого подлежат выплате выигрыши посетителям клуба, ключи от игровых автоматов, при помощи которых устанавливаются числовые значения в поля «кредит» игровых автоматов, ведутся тетради, в которых отражаются отдельные статьи расходов клуба, в том числе, представительские расходы по покупке для посетителей клуба кофе, чая, сахара, одноразовой посуды и др., для чего в тетради вклеиваются кассовые чеки.

По вопросу работы зала игровых автоматов ФИО3 пояснила, что при посещении Интернет-клуба лицом, желающим поиграть на игровых автоматах, она за переданные денежные средства при помощи специального ключа вводила число в поле «кредит» выбранного посетителем автомата из расчета 1 рубль РФ равен 1 очку в поле «кредит». Затем посетитель начинал игру. Суть игры заключалась в следующем. При помощи клавиш на передней панели автомата посетитель выбирает линию, по которой пойдет игра и делает ставку. Затем при помощи нажатия на клавишу «Старт» на передней панели автомата, запускает игру, при этом изображения на дисплее автомата начинают беспорядочно меняться. После их остановки игровая программа определяет выигрыш или проигрыш. В случае выигрыша число в поле «кредит» увеличивается, в случае проигрыша - уменьшается. Игра продолжатся до обнуления поля «кредит» либо по желанию посетителя.

При этом ФИО3 в присутствии понятых добровольно выданы проверяющим находящиеся при ней ключи, при помощи которых в игровые поля «кредит» вводились числовые значения, эквивалентные переданным администратору наличным денежным средствам, а при отказе посетителя от игры - обнулялись игровые поля «кредит».

Посетитель Интернет-клуба ФИО6 пояснил, что 20.03.2011 он пришел в клуб по адресу: <...> с целью игры в азартные игры и выигрыша денежных средств. Зайдя в помещение клуба, он передал администратору 100 рублей и пояснил, что хочет играть на автоматах. Администратор провела его через зал с компьютерами во второй зал, где он выбрал автомат № 7. Затем администратор при помощи какого-то ключа установила в поле «кредит» число 100, равное сумме, переданных денежных средств. Затем он начал игру. При помощи клавиши на передней панели автомата он установил линию, по которой пошла игра, а также сделал ставку. Затем он нажал на клавишу «старт» и запустил игру. При этом картинки начинали беспорядочно меняться. После их остановки игровая программа определяла выигрыш или проигрыш. Для выигрыша необходимо совпадение одинаковых картинок. В случае выигрыша число в поле «кредит» увеличивается, в случае проигрыша - уменьшается.

При указанном алгоритме действий ООО «Кострома-тур» следует, что деятельность, осуществляемая в Интернет-клубе, имеет признаки организации и проведения азартных игр с использованием модифицированных игровых автоматов.

Усмотрев в действиях Общества признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ -«осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения, если такое разрешение обязательно» и частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ – «осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных лицензией», 19.04.2011 года прокурором города Костромы в отношении Общества возбуждено дело об административном правонарушении по частям 2, 3 статьи 14.1 КоАП РФ.

Оборудование, с помощью которого осуществлялась указанная деятельность (системные блоки и мониторы компьютеров, игровые автоматы, монитор и регистратор видеонаблюдения), в ходе проверки изъято старшими государственными налоговыми инспекторами ИФНС России по городу Костроме ФИО7 и ФИО8 по протоколам от 20.03.2011 и помещено на хранение в ГПКО ПАТП № 3 (<...>).

Прокурор обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении Общества к административной ответственности.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, суд считает заявленные требования правомерными и подлежащими удовлетворению на основании следующего.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 244-ФЗ), азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (чтобы получить возможность игры на компьютере и выиграть денежные средства, необходимо передать денежные средства оператору-администратору).

В соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального закона № 244-ФЗ, деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами.

Согласно положениям части 1 статьи 3 Федерального закона № 244-ФЗ, государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется, посредством выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне - выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений (пункт 8 статьи 1 Федерального закона № 244-ФЗ).

Согласно требованиям статьи 13 Федерального закона № 244-ФЗ, разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

ООО «Кострома-тур» осуществляло деятельность, имеющую признаки организации и проведения азартных игр, в Интернет-клубе без фирменного наименования, расположенном по адресу: <...>, без специального разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. Получение ООО «Кострома-тур» указанного разрешения исключается, так как территория городского округа город Кострома не входит в состав игорных зон, определенных в части 2 статьи 9 Федерального закона № 244-ФЗ.

Частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Таким образом, в действиях ООО «Кострома-тур» усматриваются признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ - «Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения, если такое разрешение обязательно».

Лицензии № 82142 со сроком действия до 01.12.2015 и № 82141 со сроком действия до 01.12.2015 выданы ООО «Кострома-тур» в установленном законом порядке, именно в рамках данных лицензий Обществом предоставлялись телематические услуги, связанные с возмездным доступом в сеть Интернет в клубе, расположенном по адресу: <...>.

Согласно пункту 4 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» информационно-телекоммуникационная сеть - это технологическая система, предназначенная для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием вычислительной техники.

В силу части 1 статьи 15 выше названного Закона, использование информационно-телекоммуникационных сетей осуществляется с соблюдением требований законодательства Российской Федерации.

Правовые основы деятельности в области связи на территории Российской Федерации и на находящихся под юрисдикцией Российской Федерации территориях, полномочия органов государственной власти, а также права и обязанности лиц, участвующих в указанной деятельности или пользующихся услугами связи, предусмотрены Федеральным законом от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Федеральный закон № 126-ФЗ).

В соответствии с частями 1, 2 статьи 4 Федерального закона № 126-ФЗ, законодательство Российской Федерации в области связи основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и иных федеральных законов.

Отношения, связанные с деятельностью в области связи, регулируются также нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации и издаваемыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти.

В соответствии с пунктом 3 статьи 5 Федерального закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Таким образом, положения пункта 3 статьи 5 Федерального закона №244-ФЗ регулируют общественные отношения в области предоставления услуг связи и являются нормами иного федерального закона в понятии ст.4 Федерального закона № 126-ФЗ.

В соответствии с частью 1 статьи 29 Федерального закона № 126-ФЗ, деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи (далее - лицензия): Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

В силу части 1 статьи 44 Федерального закона № 126-ФЗ, на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.

В соответствии с абзацем 1 части 1 статьи 46 Федерального закона № 126-ФЗ, оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Перечень лицензионных условий, предъявляемых к хозяйствующим субъектам, осуществляющим деятельность по предоставлению телематических услуг связи, установлен постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 №87 «Об утверждении перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий» (раздел XVI. «Перечень лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи»).

Пунктом 5 раздела XVI Перечня лицензионных условий, предусмотрено, что лицензиат обязан оказывать услуги в соответствии с правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Правила оказания телематических услуг связи утверждены постановлением Правительства РФ от 10.09.2007 № 575 (далее - Правила).

В соответствии с подпунктом «а» пункта 26 Правил, оператор связи обязан оказывать абоненту и (или) пользователю телематические услуги связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором.

ООО «Кострома-тур» нарушило лицензионное условие, предусмотренное пунктом 5 раздела XVI Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 № 87, а именно не исполнило обязанность, предусмотренную пп.«а» п.26 Правил оказания телематических услуг связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 10.09.2007 № 575, что выразилось в нарушении законодательства о связи - организации и проведении азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных систем, в т.ч. сети Интернет в Интернет-клубе без фирменного наименования, расположенном по адресу: <...>.

Частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Установленные в рамках проверки фактические обстоятельства деятельности Интернет-клуба без фирменного наименования по адресу: <...>, объективно указывают, что ООО «Кострома-тур», в процессе хозяйственной деятельности осуществляло организацию и проведение азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных систем, в т.ч. сети Интернет, с целью получения дохода, игнорируя запрет на осуществление данной деятельности без соблюдения ограничений, установленных Федерального закона № 244-ФЗ, в т.ч. при наличии специального разрешения, осознавая при этом противоправный характер своих действий и желая наступления общественно опасных последствий, связанных с неисполнением запретов при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр, установленных Федеральным законом № 244-ФЗ. При этом ООО «Кострома-тур» располагало возможностью не осуществлять противоправную деятельность.

Кроме того, у ООО «Кострома-тур», являющегося специальным субъектом хозяйственной деятельности в области предоставления телематических услуг связи, имелась возможность для соблюдения лицензионных условий, нарушение которых вменяется прокурором, в частности, путем определения правил использования информационно-телекоммуникационных систем, в т.ч. сети Интернет, посетителями клуба, запрещающих участвовать в поведении азартных игр, установлении систем контент-фильтрации, блокирующих выход пользователя на Интернет-ресурсы, представляющие игровые сервисы для участия в азартных играх, возложения на администраторов (операторов) Интернет-клуба обязанностей по пресечению фактов участия посетителями клуба в азартных играх с использованием информационно-телекоммуникационных систем, в т.ч. сети Интернет, однако не приняты все зависящие от него меры по их соблюдению. Более того, из материалов проверки следует, что действия персонала Интернет-клуба, связанные, с организацией и проведением азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных систем, в т.ч. сети Интернет, носили целенаправленный характер, были направлены на заключение между посетителями клуба и оператором владельцем игрового Интернет-сервиса основанных на риске соглашений о выигрыше.

В связи с чем действия ООО «Кострома-тур», связанные с организацией и проведением азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных систем, в т.ч. сети Интернет, в Интернет-клубе, расположенном по адресу: <...>, содержат оконченные составы административных правонарушений, предусмотренных частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ по признаку «осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения, если такое разрешение обязательно», а также по части 3 статьи 14.1 КоАП РФ по признаку «осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных лицензией».

Кроме того, постановлением прокурора ООО «Кострома-тур» вменяется организация и проведение азартных игр с использованием модифицированных игровых автоматов.

Позиция прокурора в данной части мотивируется следующим.

В соответствии со статьей 364 Налогового кодекса Российской Федерации, игровой автомат - специально оборудованное (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), установленное организатором игорного заведения и используемое для проведения азартных игр с любым видом выигрыша без участия в указанных играх представителей организатора игорного заведения.

Игровой автомат без устройств приема и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом.

Используемые автоматы ООО «Кострома-тур» в клубе, расположенном по адресу: <...>, являются игровыми автоматами. Отсутствие устройств для принятия и выдачи денежных средств или их заменителей не является обстоятельством, позволяющим не относить данные автоматы к игровым, поскольку главным в игровом автомате является центральный блок управления с заложенной игровой программой.

При этом установлено, что внесение платы за участие в азартных играх происходит посредством введения оператором игрового зала при помощи специального ключа числового значения в поле «кредит» на дисплее игрового автомата, эквивалентной сумме переданных посетителем денежных средств.

Данное оборудование подпадает под понятие игрового автомата, определенное статьей 364 Налогового кодекса Российской Федерации. Посредством использования игровых автоматов ООО «Кострома-тур» осуществляет организацию и проведение азартных игр.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона № 244-ФЗ, азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры (чтобы получить возможность игры на компьютере и выиграть денежные средства, необходимо передать денежные средства оператору-администратору).

В соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального закона № 244-ФЗ, деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

Согласно положениям части 1 статьи 3 Федерального закона № 244-ФЗ государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется посредством выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне - выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений (п.8 ст.1 Федерального закона № 244-ФЗ).

Согласно требованиям статьи 13 Федерального закона № 244-ФЗ разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны. Разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне выдается органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

ООО «Кострома-тур» осуществляло деятельность, имеющую признаки организации и проведения азартных игр, в Интернет-клубе, расположенном по адресу: <...>, без специального разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. Получение ООО «Кострома-тур» указанного разрешения исключается, так как территория городского округа город Кострома не входит в состав игорных зон, определенных в части 2 статьи 9 Федерального закона № 244-ФЗ.

Установленные в рамках проверки фактические обстоятельства деятельности Интернет-клуба по адресу: <...> объективно указывают, что ООО «Кострома-тур», осуществляя предпринимательскую деятельность, организовывало и проводило азартные игры с целью получения дохода, игнорируя запрет на осуществление данной деятельности без соблюдения ограничений, установленных Федеральным законом № 244-ФЗ, осознавая противоправный характер своих действий и желая наступления общественно опасных последствий, связанных с неисполнением запретов при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр, установленных Федеральным законом № 244-ФЗ. При этом ООО «Кострома-тур» располагало возможностью не осуществлять противоправную деятельность.

Факт административного правонарушения подтверждается актом проверки от 20.03.2011 г., другими собранными материалами.

В части 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях определено, что административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица.

В силу пункта 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, возлагается на административный орган.

В соответствии со статьей 26.1 Кодекса, наличие события административного правонарушения, виновность лица в совершении правонарушения являются обстоятельствами, подлежащими доказыванию по делу об административном правонарушении.

Доказательствами по делу об административном правонарушении, в частности, являются протокол об административном правонарушении, иные протоколы, предусмотренные Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, объяснения лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показания потерпевшего, свидетелей, заключения эксперта, иные документы, а также показания специальных технических средств, вещественные доказательства (статья 26.2 КоАП РФ). Перечень доказательств не является исчерпывающим.

В пункте 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении.

Факт совершения Обществом правонарушений, предусмотренных в частях 2 и 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (в части осуществления предпринимательской деятельности, связанной с организацией и проведением азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных систем, в том числе, сети Интернет; осуществления деятельности с нарушением условий, предусмотренных лицензией на осуществление телематических услуг связи), подтверждается материалами дела, зафиксирован в постановлении о возбуждении дела об административном правонарушении от 31.03.2011.

Обстоятельства совершения правонарушений в вышеуказанной части подтверждаются актами проверки, осмотра помещений, актами изъятия, объяснениями ФИО9 и ФИО10, участвовавшими при проведении проверки в качестве понятых (опрошены в ходе судебного разбирательства), объяснением администратора ФИО3, опрошенной 20.03.2011 г. (т.1 л.д. 71-73), объяснениями ФИО4, ФИО5 (т.1 л.д. 77-80), объяснением ФИО11 (т.1 л.д. 83-86), объяснением директора Общества ФИО12 (т.1 л.д. 87-88), видеозаписями проведения проверки, просмотренными в ходе судебного разбирательства, представленными, как прокурором, так и лицом, привлекаемым к ответственности.

Объяснение ФИО3, представленное в суд лицом, привлекаемым к ответственности, суд оценивает критически, как один из способов попытки ухода от ответственности за совершенные правонарушения, тем более, что не представлено каких-либо доказательств оказания на нее (ФИО3) неправомерного воздействия со стороны проверяющих при получении первоначального объяснения.

Вместе с тем, суд полагает, что из объема вменяемого Обществу правонарушения подлежит исключению эпизод по организации азартных игр с использованием модифицированных игровых автоматов.

Каких-либо надлежащих доказательств принадлежности модифицированных игровых автоматов на каком-либо праве Обществу прокурором не представлено.

На момент проверки игровые автоматы находились в помещении, в отношении которого у Общества отсутствовали какие-либо законные права, более того, Обществом представлены документы, подтверждающие права иных лиц, как на автоматы, так и на помещение.

Как следует из просмотренных в судебном заседании видеоматериалов, в момент проверки игровые автоматы находились в выключенном состоянии, на них никто не играл.

Объяснение ФИО6 от 20.03.2011 г. не может являться достаточным доказательством подтверждающим правомерность и обоснованность вменения Обществу эпизода по организации азартных игр с использованием модифицированных игровых автоматов, тем более, что данное объяснение ФИО6 не подписано (т.1 л.д. 81-82).

Не могут являться доказательствами по данному эпизоду и изъятые и осмотренные в ходе судебного разбирательства 2 тетради с рукописными записями о произведенных расходах и движении денежных средств, так как записи выполнены неустановленными лицами и не относятся к периоду проведения проверки.

В статье 1.5 Кодекса предусмотрено, что лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В пункте 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2005 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разъяснено, что в силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо привлекается к ответственности за совершение административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В пункте 16.1 вышеназванного Постановления указано, что в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины (статья 2.2) не выделяет. В тех случаях, когда в соответствующих статьях особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ). Обстоятельства, указанные в части 1 или 2 статьи 2.2 КоАП РФ, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

Доказательств, свидетельствующих о принятии Обществом своевременных мер по выполнению требований законодательства в области организации и проведения азартных игр, а также по соблюдению лицензионных требований и условий, либо об объективной невозможности выполнить данные требования, суду не представлено. Напротив, в силу специфики своей деятельности, Общество должно было осознавать противоправный характер своих действий и возможность наступления общественно опасных последствий, связанных с неисполнением запретов при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр, установленных Федеральным законом № 244-ФЗ.

Оценив имеющиеся в деле доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд приходит к выводу о наличии в действиях ООО «Кострома-тур» (в части осуществления предпринимательской деятельности, связанной с организацией и проведением азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных систем, в том числе, сети Интернет; осуществления деятельности с нарушением условий, предусмотренных лицензией на осуществление телематических услуг связи) составов административных правонарушений, ответственность за которые установлена в частях 2 и 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Процессуальных нарушений, которые могли бы являться основанием для безусловного отказа в привлечении Общества к ответственности, суд в данном случае не усматривает. Соблюдение гарантий защиты прав лица, привлекаемого к административной ответственности, при вынесении постановления о возбуждении дела об административном правонарушении прокурором было обеспечено.

Обстоятельств, являющихся основанием для применения статьи 2.9 Кодекса, судом не установлено в силу следующего.

Материалы дела свидетельствуют, что правонарушения, совершенные Обществом, посягают на установленный государством порядок лицензирования, а также на правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации, создают угрозу ограничению осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан, поэтому не могут быть признаны малозначительными.

Таким образом, требование прокурора о привлечении ООО «Кострома-тур» к административной ответственности по частям 2 и 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях обоснованно и подлежит удовлетворению.

При определении размера санкции суд исходит из следующего.

Согласно части 1 статьи 4.4 Кодекса, при совершении лицом двух и более административных правонарушений административное наказание назначается за каждое совершенное административное правонарушение.

При совершении лицом одного действия (бездействия), содержащего составы административных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена двумя и более статьями (частями статей) настоящего Кодекса и рассмотрение дел о которых подведомственно одному и тому же судье, органу, должностному лицу, административное наказание назначается в пределах санкции, предусматривающей назначение лицу, совершившему указанное действие (бездействие), более строгого административного наказания (часть 2 названной статьи).

Из содержания данных норм следует, что законодатель в приведенной норме ограничил размер единовременного наказания, назначаемого лицу одним органом в случае совершения этим лицом одним действием (бездействием) нескольких правонарушений.

Как видно из материалов дела, прокурором в отношении Общества постановлением от 19.04.2011 г. возбуждено дело об административных правонарушениях, предусмотренных двумя частями статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Действительно, в статье 14.1 Кодекса предусмотрены несколько составов административных правонарушений, в том числе: осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), что влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей (часть 3) и осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влекущее наложение административного штрафа на юридических лиц – от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей (часть 2).

В рассматриваемой ситуации прокурор правомерно установил, что в действиях Общества содержатся оба состава вышеназванных правонарушений, однако правонарушения совершены ООО «Кострома-тур» в результате одного действия – деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи.

Следовательно, наказание должно быть назначено Обществу в соответствии с частью 2 статьи 4.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (в пределах санкции, предусматривающей назначение более строгого административного наказания).

Обстоятельств, смягчающих вину во вменяемом правонарушении, судом не установлено.

Совокупность вышеизложенных обстоятельств дает основания суду для наложения на ООО «Кострома-тур» штрафа в минимальном размере санкции части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях для юридических лиц – 40000 рублей.

В соответствии с частью 3 статьи 29.10. КоАП РФ, частью 1 статьи 202 и пунктом 3 части 3 статьи 206 АПК РФ, пунктом 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 г. № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» разрешение вопроса об изъятых вещах и документах является обязательным, и подлежит отражению в решении, принимаемом арбитражным судом по делу об административном правонарушении.

В качестве дополнительной меры ответственности суд, руководствуясь статьями 3.2, 3.3, частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях применяет конфискацию орудий административного правонарушения, непосредственно используемых в деятельности по организации и проведению азартных игр, посредством которых совершалось административное правонарушение.

Конфискации подлежит оборудование:

- системные блоки №№ 007080, 007087, 007296, 007189, 007134, 007289, 007196, 007094, 007229.

- мониторы ЖК марки ACER в количестве 9 штук.

При назначении наказания в виде конфискации вещи, явившейся предметом административного правонарушения, суд, руководствуясь статьей 32.4 КоАП РФ и статьей 11 Федерального закона «Об исполнительном производстве», направляет исполнительный документ судебному приставу-исполнителю по месту нахождения (жительства) лица, привлеченного к ответственности, либо по месту нахождения его имущества.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 206 АПК РФ, частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ, статьей 32.4 КоАП РФ, суд

РЕШИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Кострома-тур», расположенное по адресу: <...>,
ОГРН <***>, ИНН <***>, признать виновным в совершении административных правонарушений, ответственность за которые предусмотрена в частях 2 и 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и привлечь к административной ответственности, назначив административное наказание в виде штрафа в размере 40000 рублей.

Административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее тридцати дней со дня вступления данного решения в законную силу в бюджет по указанным реквизитам:

УФК по Костромской области (Прокуратура Костромской области)

ИНН <***>, КПП 440101001

КБК 41511690040040000140

ОКАТО 34401000000

Банк получателя: ГРКЦ ГУ Банка России по Костромской обл.,

г. Кострома

БИК 043469001

Расчетный счет: <***>

В указанный срок лицу, привлеченному к административной ответственности, представить в арбитражный суд документы, подтверждающие оплату штрафа.

Конфисковать оборудование, изъятое и перечисленное в протоколе изъятия от 20.03.2011, находящееся на хранении в ГПКО ПАТП № 3 по адресу: <...>:

- системные блоки №№ 007080, 007087, 007296, 007189, 007134, 007289, 007196, 007094, 007229.

- мониторы ЖК марки ACER в количестве 9 штук.

Исполнительный лист на основании судебного акта арбитражного суда по делу о привлечении к административной ответственности не выдается, принудительное исполнение производится непосредственно на основании данного судебного акта.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение десяти дней со дня его принятия. Данное решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, могут быть обжалованы в арбитражный суд кассационной инстанции только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 настоящего Кодекса.

Судья А.В. Зиновьев