Гражданский кодекс часть 1

Инспекция Федеральной налоговой службы № 2 по г.Краснодару (далее – заявитель, административный орган) обратилась в суд с заявлением о привлечении ООО «Оптимум» (далее – заинтересованное лицо, общество) к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП РФ. Требования мотивированы осуществлением обществом деятельности по организации и проведению азартных игр в отсутствие лицензии на данный вид деятельности.

Представители заявителя поддержали заявленные требования.

Заинтересованное лицо надлежаще уведомлено о месте и времени судебного разбирательства, о чем сделана отметка в определении суда от 10.06.2010, в судебное заседание не явилось, отзыва не представило.

Дело рассматривается по правилам ст.205 АПК РФ.

Суд, выслушав лицо, участвующее в деле, исследовав материалы дела и оценив представленные доказательства, считает, что заявленное требование не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

ООО «Оптимум» зарегистрировано в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1097746071004, о чем выдано свидетельство о постановке на учет по месту нахождения серия 77 № 010636280.

Общество имеет обособленное подразделение, расположенное по адресу: <...>.

27.04.2010 в 18 час.20 мин. сотрудниками прокуратуры Центрального округа г.Краснодара и административным органом проведена проверка Интернет-клуба, расположенного по адресу – <...>, принадлежащего ООО «Оптимум».

При проведении проверки выявлен факт приема от пользователей наличных денежных средств кассиром-оператором для предоставления права доступа к игровым программам.

Так, проверяющими установлено, что кассир-оператор получает наличные деньги и в электроном виде зачисляет на счет клиента-игрока с дальнейшим предоставлением права участия в игре с возможностью получения выигрыша.

Выявленное правонарушение проверяющими отнесено к проведению обществом азартных игр, в том числе с использованием телекоммуникационных сетей путем предоставления через администратора пользование сетью связи «Интернет» с использованием 25 мониторов с клавиатурой и «мышками» без специального разрешения (лицензии) в интернет-клубе «Оптимум».

Установив административное правонарушение заявитель зафиксировав его в протоколе осмотра от 27.04.2010 № 016504, объяснениях: администратора Интернет-клуба, оператора-кассира от 27.04.2010; протоколе об административном правонарушении от 07.05.2010 № 006006, изъяв орудие административного правонарушения, отразив в протоколе изъятия от 27.04.2010 и дополнении к протоколу изъятия № 000316.

Принимает решение по делу суд руководствуется следующим.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Федеральный закон № 128-ФЗ) под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которой на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с Федеральным законом.

Статьей 1 Федерального закона № 128-ФЗ определено, что данный Закон регулирует отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности в соответствии с перечнем, предусмотренным пунктом 1 статьи 17 данного закона.

Согласно статье 3 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон № 244-ФЗ) государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем: выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Статья 4 Федерального закона № 244-ФЗ предусматривает, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне - это выдаваемый в соответствии с данным законом документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений; лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с данным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Статьей 16 Федерального закона № 244-ФЗ предусматривается, что имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 этого закона, частью 2 статьи 16, вправе продолжить свою деятельность до 30.06.2009 без получения предусмотренного данного законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. При этом требования, установленные частью 2 статьи 15 Федерального закона № 244-ФЗ, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.

Из смысла Федерального закона № 244-ФЗ следует, что выдача лицензий осуществляется только для деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Подпункт 77 пункта 1 статьи 17 Федерального закона № 128-ФЗ, согласно которому деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), подлежит лицензированию, утратил силу с 30.06.2009.

Таким образом, из анализа приведенных норм права следует, что деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов) не относится к лицензируемой деятельности с 01.07.2009.

Аналогичная правовая позиция высказана в Постановлениях ФАС СКО от 15.12.2009 по делу № А63-7921/2009-С6-36, от 18.02.2010 по делу № А32-29236/2009-5/576-91АП.

Кроме того, в соответствии с пунктом 6 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» определено, что деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры. Азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Поскольку организация и проведение азартных игр с субъективной стороны возможны только в виде сознательной, целенаправленной деятельности, то в рассматриваемой ситуации заявитель, в силу требований ч. 3 ст. 26.1 КоАП РФ, обязан представить суду доказательства того, что деятельность общества по предоставлению доступа пользователям к сети Интернет одновременно является деятельностью по организации и проведению азартных игр в смысле, придаваемом названному понятию нормами Закона № 244-ФЗ.

Из представленных в материалы дела доказательств усматривается, что общество имеет лицензию на оказание телематические услуги связи № 70221. Срок действия лицензии до 29.09.2014.

Согласно субагентскому договору от 14.10.2009 № 156, заключенному между ООО «Комплекс-Инфо» (Агент), действующего в интересах IBT-InnovativeBusinessTechnology (Принципал), и ООО «Оптимум» (Субагент), Субагент обязуется от своего имени, но за счет Принципала и в интересах Принципала предоставлять юридические и иные действия, связанные с предоставлением пользователям Интернет-ресурсов, принадлежащих Принципалу на договорной территории. Принципал через Агента поручает Субагенту на возмездной основе предоставлять клиентам Принципала – третьим лицам доступ к Интернет-ресурсам Принципала, а именно, в информационную систему «Infointsale» осуществлять действия по продаже внутреннего трафика системы, необходимого для обеспечения пользования системой Принципала, передавать полученные средства от пользователей системы Агенту, а также производить возврат неизрасходованного внутреннего трафика системы путем его оплаты пользователям системы.

Пользователи системы «Infointsale» самостоятельно распоряжаются электронными денежными средствами, находящимися на их балансе в системе, используя для доступа в систему предоставляемое им по договору между сторонами стандартное компьютерное оборудование.

При этом субагент лишен возможности каким-либо образом воздействовать на состояние баланса, поскольку его функции, по существу, ограничиваются функциями оператора, обеспечивающего с помощью принадлежащего ему стандартного компьютерного оборудования доступ пользователей в систему, а также ввод наличных денег в систему и выплату денег из системы при их наличии на балансе.

Расходование электронных денег осуществляется пользователями платежно-расчетной системы по их собственному усмотрению на различные нужды.

В части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Исходя из вышеуказанных положений законодательства, деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорной зоны в смысле, который придается Федеральным законом № 244-ФЗ, не может быть квалифицирована по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с ч.1 ст.26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Между тем, заявителем не представлено надлежащих доказательств, подтверждающих то обстоятельство, что общество заключало или способствовало заключению каких-либо соглашений о выигрыше по установленным правилам с посетителями интернет-клубе, устанавливало правила проведения азартных игр, и выплачивало выигрыши посетителям по итогам игры, а не денежные средства, в результате использования системы «Infointsale», что лишает материалы административного дела, представленного заявителем в их совокупности доказательственной базы, для установления наличия в действиях лица, привлекаемого к административной ответственности состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Следовательно, действия общества не могут быть квалифицированы, в качестве осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, в смысле, которое придается Законом РФ № 244-ФЗ, в том числе, в качестве осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Таким образом, обстоятельства данного дела, свидетельствуют как об отсутствии объективной стороны данного правонарушения, так и субъективной стороны, в силу не доказанности заявителем вины заинтересованного лица.

Учитывая изложенное, суд считает, что требование административного органа о привлечении общества к административной ответственности не подлежит удовлетворению, так как довод заявителя о необходимости наличия лицензии на вид деятельности, запрещенный федеральным законом, является безосновательным, поскольку получение лицензии на осуществление деятельности, которая не должна осуществляться в силу требований закона, невозможно. Доказательств направленности умысла заинтересованного лица на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр заявителем не представлено.

Согласно ч.5 ст.205 АПК РФ по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

С учетом изложенного, суд считает, что в удовлетворении требований заявителя о привлечении ООО «Оптимум» к административной ответственности по ч.2 ст.14.1 КоАП следует отказать.

Руководствуясь ст.ст.29, 167-170, 176, 205-206 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований инспекции Федеральной налоговой службы России № 2 по г.Краснодару, о привлечении к административной ответственности ООО «Оптимум», г.Москва (ИНН <***>), к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ отказать.

Возвратить ООО «Оптимум» игровое оборудования – интернет-терминалы в количестве 25 штук и системный блок, изъятые протоколом изъятия от 27.04.2010 и дополнением к протоколу изъятия № 000316.

Решение может быть обжаловано в порядке и сроки, предусмотренные АПК РФ.

Судья Е.А.Гречка