Гражданский кодекс часть 1

Общество с ограниченной ответственностью «Транссвязь», г. Новороссийск обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Новороссийску, г. Новороссийск, №138д2 от 10.08.2007г. в части доначисления НДС в сумме 74 742 102 руб., налога на прибыль в сумме 125 840 180 руб., соответствующих им сумм пени, а также в части привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа в сумме 14 948 420 руб. по НДС и в сумме 25 168 036 руб. по налогу на прибыль.

Заявитель в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения дела надлежащим образом извещен.

Дело рассматривается в порядке ч.2 ст. 200 АПК РФ.

Ответчик заявленные требования не признал, свои возражения изложил в отзыве на заявление.

Изучив материалы дела, заслушав доводы ответчика, суд установил следующее.

Инспекцией ФНС России по г. Новороссийску, г. Новороссийск, проведена выездная налоговая проверка деятельности ООО «Транссвязь» по вопросам соблюдения последним законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.04г. по 31.12.06г., о чем составлен Акт выездной налоговой проверки от 22.06.07г. №50д2.

На основании указанного акта налоговым органом принято решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 10.08.07г. №139д2, которым заявителю доначислен НДС в сумме 74 892 106 руб., налог на прибыль в сумме 126 432 405 руб. и 216 173 руб. по обособленному предприятию, транспортный налог в сумме 31 196 руб., начислены пени в сумме 55 276 255,19 руб., по п.1 ст. 122 НК РФ заявитель привлечен к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 40 314 396,40 руб.

Основанием для доначисления налоговым органом оспариваемых обществом сумм налогов послужило то, что заявитель неправомерно выставил счета-фактуры со ставкой 18 % вместо 0 % и неправомерно предъявило к вычету суммы налога на добавленную стоимость, уплаченных по ставке 18 % ввиду того, что сторонняя организации - ООО «ТРИЭРСЕРВИС», привлеченная ООО «Транссвязь» к выполнению работ, услуг, связанных с перевалкой экспортного товара, в нарушение п.1 ст.164 НК РФ применяла налоговую ставку 18% вместо 0% и предъявляла ее покупателю - ООО «Транссвязь», последним необоснованно произведено возмещению из бюджета НДС по счетам-фактурам, оформленными с нарушениями пункта 5 статьи 169 НК РФ по экспортным операциям. Кроме того, расходы понесенные ООО «ТРИЭРСЕРВИС» документально не подтверждены. В данной ситуации договором предусмотрено, что оплата включает в себя расходы, связанные с оплатой (возмещением) стоимости отдельных услуг по транспортировке груза, предусмотренные договорными условиями и сумму вознаграждения. Первичных документов, подтверждающих оказание данных услуг проверке, не представлено.

Не согласившись с указанным решением в части доначисления НДС в сумме 74 742 102 руб., налога на прибыль в сумме 125 840 180 руб., соответствующих им сумм пени, а так же в части привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа в сумме 14 948 420 по НДС и в сумме 25 168 036 руб. по налогу на прибыль, общество обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с настоящим заявлением.

В обоснование заявленных требований общество ссылается на правомерное применение по своим операциям налоговой ставки 18 % в порядке пункта 9 статьи 165 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее НК РФ). В соответствии с пунктом 4 статьи 165 НК РФ при реализации работ (услуг), предусмотренных подпунктами 2 пункта 1 статьи 164 НК РФ, для подтверждения обоснованности применения налоговой ставки 0 процентов (или особенностей налогообложения) и налоговых вычетов в налоговые органы, если иное не предусмотрено пунктом 5 настоящей статьи, представляются следующие документы:

1) контракт (копия контракта) налогоплательщика с иностранным или российским лицом на выполнение указанных работ (оказание указанных услуг);

2) выписка банка, подтверждающая фактическое поступление выручки от иностранного или российского лица - покупателя указанных работ (услуг) на счет налогоплательщика в российском банке.

3) таможенная декларация (ее копия) с отметками российского таможенного органа, осуществившего выпуск товаров в таможенном режиме экспорта или транзита, и пограничного таможенного органа, через который товар был вывезен за пределы таможенной территории Российской Федерации

4) копии транспортных, товаросопроводительных и (или) иных документов, подтверждающих вывоз товаров за пределы таможенной территории Российской Федерации (ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации в соответствии с подпунктами 2 и 3 пункта 1 статьи 164 настоящего Кодекса).

Суд считает, что требования заявителя не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 2 статьи 29 Арбитражного Процессуального Кодекса Российской Федерации, арбитражные суды рассматривают в дела об оспаривании ненормативных правовых актов органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ст. 200 Арбитражного Процессуального Кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки установлено, что в соответствии с данными бухгалтерского учета и первичных документов предприятием оказывались услуги на экспорт по транспортному экспедированию по Договору на оказание услуг транспортного экспедирования №2005/П. от 24.05.2005г. с ОАО «Газпром нефть»:

В ноябре 2006г. на сумму 22557,71дол США – по следующим счетам фактурам:

- Счет - фактура 00000228 от04.11.2006г. на сумму 4541-71дол. США

- Счет - фактура 00000229 от07.11.2006г. на сумму 4428-51дол. США

- Счет - фактура 00000230 от14.11.2006г. на сумму 4542-90дол. США

- Счет - фактура 00000231 от17.11.2006г. на сумму 4540-53дол. США

- Счет - фактура 00000232 от17.11.2006г. на сумму 4504-06дол. США

В декабре 2006г на сумму 4502.4дол. США – по счет – фактуре №00000234 от 03.12.2006г. на сумму 4502-40дол. США.

Предприятием в декабре 2006г. в соответствии с приказом №30 от 15.12.2006г. были реализованы автотранспортные средства на общую сумму 120400руб. в том числе:

- Автомашина ВАЗ-23461 –33100руб. Прих. Орд №117 от15.12.06. Договор купли-продажи от 15.12.2006г.;

- Автомашина ВАЗ-21120 –29200руб. Прих. Орд №118 от15.12.06. Договор купли-продажи от 15.12.2006г.;

- Автомашина ВАЗ-21099 –23000руб. Прих. Орд №119 от15.12.06. Договор купли-продажи от15.12.2006г.;

- Фольцсваген транспортер, гос номер <***>/ -35100руб Прих. Орд.№120 от 19.12.06г Договор купли-продажи ЕУ231479 от 19.12.2006г.

ООО «Транссвязь» предъявило к вычету сумму "входного" НДС по услугам, оказанным ООО «ТРИЭРСЕРВИС» в сумме 73510067 руб. в том числе:

В 2004г в сумму - 27003592руб., в 2005г. в сумме - 38405883руб., в 2006г. в сумме - 8100592руб.

Судом установлено, ОАО «Сибнефть» и ООО «Сибнефть-Чукотка» поручают ООО «Транссвязь» организацию услуг, связанных с перевалкой (экспедированием) груза (сырой нефти) на экспорт в Новороссийском торговом порту - договоры транспортной экспедиции № 1 от 30.12.2003 г. и № 2 от 19.03.2004 г. с дополнениями (л.д. 9-21 том 3). По указанному договору ООО «Транссвязь» документально организует погрузку и готовит пакет отгрузочных документов в адрес экспортера. Организацию непосредственно перевалки (погрузки на морские суда) груза в порту ООО «Транссвязь» перепоручает ООО «ТРИЭРСЕРВИС» - договоры от 05.01.2004 г. К 1-04/Нп и от 08.04.2004 г. Ко03 (л.д. 25-32 том 3).

Предметом договоров являлось оказание услуг, связанных с перевалкой (экспедированием) груза (сырой нефти) Клиента или представляемых третьих лиц (ООО «Сибнефть-Чукотка») на экспорт в Новороссийском Торговом порту; (Приложение№17). Перевалка, для целей настоящего Договора включает в себя прием нефти от организации трубопроводного транспорта ОАО «Черномортранснефть» и погрузка нефти путем налива в морские суда (танкера).

Стоимость всех услуг, оказанных данным предприятием, включала налог на добавленную стоимость по ставке 18%, счета-фактуры в адрес ООО «Транссвязь» выставлялись с налогом на добавленную стоимость. Таким образом, ООО «Транссвязь», являясь Экспедитором, оказывало услуги на экспорт Клиентам по транспортно-экспедиторскому обслуживанию и организации перевалки сырой нефти в порту г. Новороссийск на грузовых районах порта. Схема взаимодействия контрагентов выглядит следующим образом: Сибнефть – Транссвязь (договор транспортной экспедиции) – ООО «Триэрсервис» (договор транспортной экспедиции) - COMINCOM SA.

По факту обслуживания партий груза (по судозаходам между ООО «Транссвязь» ООО «ТРИЭРСЕРВИС») оформлялись акты оказанных услуг с указанием:

- дата акта и место его составления

- наименования судна

- дата коносамента, наименование и количество груза

- наименование и стоимость оказанных услуг.

В свою очередь, между ООО «Транссвязь» и ОАО «Сибнефть», ООО «Сибнефть Чукотка» оформлялся акт оказанных услуг с указанием аналогичных реквизитов.

Услуги ООО «Транссвязь» заключались в организации погрузки и в оформлении грузовых документов согласно инструкциям заказчика:

- предоставление порту информации о прибытии танкера

- визирование в таможне и выдача порту поручения на погрузку нефти

- предоставление информации судовладельцу и экспортеру о фактическом объеме погруженного груза

- подготовка комплекта отгрузочных документов на английском языке

- передаст капитану судна один комплект отгрузочных документов

- информирует заказчика о состоявшейся отгрузке

- высылает экспортеру отгрузочные документы в количестве согласно инструкций

- информирование экспортера по другим вопросам, предусмотренным договором.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 164 Кодекса налогообложение по налоговой ставке 0 процентов производится при реализации работ (услуг), непосредственно связанных с производством и реализацией товаров, указанных в подпункте 1 пункта 1 статьи 164 Кодекса.

Положение данного подпункта распространяется на работы (услуги) по сопровождению, транспортировке, погрузке и перегрузке экспортируемых за пределы территории Российской Федерации товаров и импортируемых в Российскую Федерацию, выполняемые российскими перевозчиками, и иные подобные работы (услуги), а также работы (услуги) по переработке товаров, помещенных под таможенные режимы переработки товаров на таможенной территории и под таможенным контролем.

Из пп.2 п.1 ст.164 НК РФ следует, что услуги, облагаемые по ставке 0%, оказываются в отношении товара, вывозимого за пределы территории РФ.

Предмет договоров с ООО «Триэрсервис» о привлечении его к исполнению транспортно-экспедиторского обслуживания груза экспортера соответствует положениям ст.801 ГК РФ, определяющей условия договора транспортной экспедиции. Согласно ст.805 ГК РФ, подлежащей применению к спорным правоотношениям в силу п. 1 ст.11 НК РФ, если из договора транспортной экспедиции не следует, что экспедитор должен исполнить свои обязанности лично, экспедитор вправе привлечь к исполнению своих обязанностей других лиц, но возложение исполнения обязательства на третье лицо не освобождает его от ответственности перед клиентом за исполнение договора. Однако, при выполнении всех экспортных услуг в соответствии п.п.2 п.1 ст.164 НК РФ налогообложение по НДС должно производиться по нулевой ставке.

Применение налоговой ставки 0 процентов по налогу на добавленную стоимость при оказании услуг по экспорту товаров, является не только правом налогоплательщика при условии документального подтверждения, но и обязанностью, установленной статьей 164 Кодекса. Таким образом, при выполнении работ (оказании услуг), предусмотренных п.п.2 п.1 ст.164 НК РФ, все налогоплательщики при выставлении счета-фактуры должны указать в графе 5 «стоимость товаров (работ, услуг), всего без налога» стоимость выполненных работ (указанных услуг) без налога, в графе 7 «Налоговая ставка» налоговую ставку в размере 0 процентов, и в графе 8 «сумма налога»- соответствующую сумму налога на добавленную стоимость.

Следовательно, при выполнении работ (оказании услуг), подлежащих налогообложению по ставке 0 процентов в случае указания в счете-фактуре налоговой ставки, не соответствующей размеру налоговой ставки, установленной подпунктом 2 пункта 1 статьи 164 НК РФ, данный счет-фактура является не соответствующим требованиям подпунктов 10 и 11 пункта 5 статьи 169 НК РФ, и, следовательно, не может являться основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету.

Исполнитель услуг ООО «ТРИЭРСЕРВИС» в соответствии с п.п. 2 пункта 1 статьи 164 НК РФ, должен предъявлять Экспедитору (ООО «Транссвязь».) счета-фактуры с налоговой ставкой 0 процентов, поскольку объектом налогообложения при исчислении НДС у них является выручка, полученная ими за выполнение по договору, заключенному с Экспедитором, работ и услуг, связанных с перевалкой экспортных грузов, а Экспедитор при определении налоговой базы по ставке 0% включает выручку, полученную им по контракту с Клиентами за транспортно-экспедиторское обслуживание, в том числе за организацию перевалки экспортного груза на судно вне зависимости от того, что часть услуг, в том числе по перевалке груза, оказываются непосредственно третьими лицами.

Таким образом, признак, указывающий, что транспортно-экспедиционные услуги облагаются по ставке 0%, заключается в связи данных услуг с определенным видом товара – экспортным грузом. Согласно договорам на оказание транспортной экспедиции № 10-03-э ОТ 19.03 2004г. и №200ц/01н от 30.12.2003г., заключенным ООО «Транссвязь» с ОАО «Сибнефть» и ООО «Сибнефть-Чукотка», ООО «Траннсвязь» (Экспедитор) обязуется от своего имени выполнить или организовать выполнение определенных настоящими договорами услуг, связанных с перевалкой (экспедированием) груза (сырой нефти) Клиента на экспорт в Новороссийском Торговом порту. Таким образом, применение ООО «Транссвязь» налоговой ставки по НДС 0% вытекает из предмета договора.

Кроме того, клиенты – ОАО «Сибнефть» и ООО «Сибнефть-Чукотка» выдали доверенности работникам ООО «Транссвязь», по которым работники ООО «Транссвязь» были уполномочены осуществлять необходимые действия, связанные с транспортно-экспедиторским обслуживанием сырой нефти отгружаемой на экспорт, ее таможенным оформлением и декларированием , от имени клиентов выдавать поручения на снятие грузов с ответственного хранения и погрузку на борт судна, подписывать акты оказанных услуг, подписывать и заверять печатью ООО «Транссвязь» представляемые в Новороссийскую таможню копии документов (платежные документы и выписки с лицевых счетов). Как видно из договоров и выданных доверенностей ООО «Транссвязь» готовит полный комплект отгрузочных документов, а также поручения на погрузку с отметкой таможенных органов который высылает адресату в соответствии с распоряжением клиента.

Таким образом, предприятие ООО «Транссвязь» имело полный пакет необходимых документов.

Более того, п. 4 статьи 165 Кодекса установлен перечень документов, представляемых налогоплательщиками в целях подтверждения правомерности применения налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость при оказании услуг по перевозке (транспортировке) экспортируемых товаров.

Указанные документы, согласно пункту 9 статьи 165 Кодекса, представляются в срок не позднее 180 дней, считая с даты оформления региональными таможенными органами грузовой таможенной декларации на вывоз товаров в таможенном режиме экспорта.

Если по истечении 180 дней, считая с даты выпуска товаров региональными таможенными органами в режиме экспорта, налогоплательщик, оказывающий услуги по транспортировке данных товаров, не представил документы (их копии), установленные пунктом 4 статьи 165 Кодекса, услуги по перевозке (транспортировке) товаров, помещенных под таможенный режим экспорта, подлежат налогообложению по ставке 18 процентов.

Если впоследствии налогоплательщик представляет в налоговые органы документы (их копии), обосновывающие применение налоговой ставки в размере 0 процентов, уплаченные суммы налога подлежат возврату в порядке и на условиях, которые предусмотрены статьей 176 Кодекса.

Таким образом, применение налоговой ставки 0 процентов по налогу на добавленную стоимость при оказании услуг по перевозке (транспортировке) товаров, помещенных под таможенный режим экспорта, является не только правом налогоплательщика при условии документального подтверждения, но и обязанностью, установленной статьей 164 Кодекса. Налогоплательщик не вправе по своему усмотрению изменять установленную налоговым законодательством ставку налога. Следовательно, применение обществом "Транссвязь" ставки 18 процентов не соответствует налоговому законодательству.

В случае указания в счете-фактуре налоговой ставки, не соответствующей размеру налоговой ставки, установленной подпунктом 2 пункта 1 статьи 164 Кодекса, данный счет-фактура является не соответствующим требованиям подпунктов 10 и 11 пункта 5 статьи 169 Кодекса, и следовательно, не может являться основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету.

Таким образом, при выполнении работ (оказании услуг), предусмотренных подпунктом 2 пункта 1 статьи 164 Кодекса, налогоплательщик при выставлении счета-фактуры должен указать в графе 5 "Стоимость товаров (работ, услуг), всего без налога" - стоимость выполненных работ (оказанных услуг) без налога, в графе 7 "Налоговая ставка" налоговую ставку в размере 0 процентов, и в графе 8 "Сумма налога" - соответствующую сумму налога на добавленную стоимость.

Учитывая то, что сторонняя организации - ООО «ТРИЭРСЕРВИС», привлеченная ООО «Транссвязь» к выполнению работ, услуг, связанных с перевалкой экспортного товара, в нарушение п.1 ст.164 НК РФ применяла налоговую ставку 18% вместо 0% и предъявляла ее покупателю - ООО «Транссвязь», последним необоснованно произведено возмещению из бюджета НДС по счетам-фактурам, оформленными с нарушениями пункта 5 статьи 169 НК РФ по экспортным операциям. Кроме того, расходы, понесенные ООО «ТРИЭРСЕРВИС» документально не подтверждены. В данной ситуации договором предусмотрено, что оплата включает в себя расходы, связанные с оплатой (возмещением) стоимости отдельных услуг по транспортировке груза, предусмотренные договорными условиями и сумму вознаграждения. Первичных документов, подтверждающих оказание данных услуг проверке, не представлено. Исполнитель услуг ООО «ТРИЭРСЕРВИС» в соответствии с п.п. 2 пункта 1 статьи 164 НК РФ, должен предъявлять Экспедитору (ООО «Транссвязь».) счета-фактуры с налоговой ставкой 0 процентов, поскольку объектом налогообложения при исчислении НДС у них является выручка, полученная ими за выполнение по договору, заключенному с Экспедитором, работ и услуг, связанных с перевалкой экспортных грузов, а Экспедитор при определении налоговой базы по ставке 0% включает выручку, полученную им по контракту с Клиентами за транспортно-экспедиторское обслуживание, в том числе за организацию перевалки экспортного груза на судно вне зависимости от того, что часть услуг, в том числе по перевалке груза, оказываются непосредственно третьими лицами.

В сентябре 2004 года к налоговому вычету предъявлен НДС в сумме 1 232 035 рублей по счетам-фактурам, оформленным с нарушением требований, установленных п.5 и 6 ст.169.

Проверкой установлено, что поставщиком дизельного топлива являлось ООО «Уренгойэнергосервис», в счетах- фактурах:

№32 от 08.09.2004г. на сумму 5446710-80руб. в т.ч. НДС 830854руб.

№33 от 08.09.2004г. на сумму 409092-37руб в т.ч. НДС 62403руб.

№35 от 09.09.2004г. на сумму 2220875-14руб. в т.ч. НДС 338777руб. отсутствует подпись главного бухгалтера, адрес грузополучателя, следовательно, счета - фактуры выписаны с нарушением п.5-6 ст. 169 НК РФ. В соответствии с п. 2 ст. 169 НК РФ счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению, таким образом, излишне возмещен НДС по ставке 0 процентов.

При предоставлении налоговых вычетов по НДС необходимо учитывать добросовестность и юридическую правоспособность налогоплательщика и контрагентов.

Конституционный Суд РФ в Определении от 18.04.2006 N 87-О разъяснил, что праву, предусмотренному п. 1 ст. 171 НК РФ, корреспондирует обязанность уплатить налог на добавленную стоимость в бюджет в денежной форме.

Положения статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации находятся во взаимосвязи со статьями 171 и 172 Кодекса и предполагают возможность возмещения налогов из бюджета при наличии реального осуществления хозяйственных операций и при осуществлении сделок с реальными товарами, что, в свою очередь, предполагает уплату налога на добавленную стоимость в федеральный бюджет. Право налоговых органов истребовать у налогоплательщика дополнительные сведения, получать объяснения и документы, подтверждающие правильность исчисления налогов, проводить встречные проверки, в том числе в указанных выше целях, предоставлено налоговым органам статьями 88, 93 Налогового кодекса Российской Федерации. Данная правовая позиция была высказана в постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.03.2004г. N 12073/03г. и от 03.08.2004 N 2870/04г.

У заявителя отсутствовали первичные учетные документы, подтверждающие реальное движение товаров: накладных, актов приема-передачи, документов на транспортировку товара от поставщика организации и от организации к покупателю либо документов, связанных с хранением и транспортировкой товаров.

Для целей налогообложения расходы общества по транспортно- экспедиторским услугам, оказанные предприятием ООО «ТРИЭРСЕРВИС», должны учитываться в соответствии с положениями ст.ст. 252, 264 Налогового Кодекса РФ. На основании ст. 252 НК РФ расходами признаются обоснованные (экономически оправданные) и документально подтвержденные затраты при условии, если они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии с Федеральным законом от 21.11.1996 N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами, которые служат первичными учетными документами для ведения бухгалтерского учета.

В соответствии со ст. 9 Закона N 129-ФЗ и п. 13 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29.07.1998 N 34н, первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных типовых форм первичной учетной документации. А документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать следующие обязательные реквизиты:

- наименование документа;

- дату составления документа;

- наименование организации, от имени которой составлен документ;

- содержание хозяйственной операции;

- измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении;

- наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления;

Данными договорами предусмотрено, что оплата включает в себя расходы, связанные с оплатой (возмещением) стоимости отдельных услуг по транспортировке груза, предусмотренных договорными условиями сумму вознаграждения.

Таким образом, данные расходы в соответствии со ст. 252 НК РФ, для целей налогообложения прибыли должны быть документально подтверждены первичными документами, установленными законодательством РФ для оформления операций по перемещению груза (складскими документами, железнодорожными накладными, актами выполненных работ и т.п.).

В ходе проверки «Дополнением к требованию №2039 от21.02.2007г.» от 12.04.2007г. налоговым органом были затребованы акты выполненных работ, для подтверждения расходов по транспортно - экспедиторскому обслуживанию выполненные предприятием ООО «ТРИЭРСЕРВИС» по выше перечисленным договорам, однако такие документа не представлены.

Предприятием представлены копии агентских отчетов ООО «ТРИЭРСЕРВИС».

Из указанных отчетов следует, что для перевалки в порту, в т.ч. разгрузке погрузке хранению экспедированию привлекалась иностранная компания COMINCOM S A. Первичные документы, установленные законодательством РФ для оформления операций по перемещению груза к отчетам приложены не были. В отчете агента отсутствует содержание хозяйственной операции, а также измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении. Таким образом, установить какие услуги оказывала иностранная компания по перевалке нефтепродуктов в порту Новороссийск, и является ли она плательщиком НДС, не представляется возможным, а, следовательно, возмещение НДС предприятием произведено неправомерно. В соответствии со ст. 252 НК РФ расходы, предъявленные предприятием ООО «ТРИЭРСЕРВИС» не должны уменьшать полученные доходы.

В п. 2 Постановления ВАС РФ от 12.10.2006г. N 53 предусмотрено, что в соответствии с ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. При рассмотрении в арбитражном суде налогового спора налоговым органом могут быть представлены в суд доказательства необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды. Эти доказательства, как и доказательства, представленные налогоплательщиком, подлежат исследованию в судебном заседании согласно требованиям ст. 162 АПК РФ и оценке арбитражным судом в совокупности и взаимосвязи с учетом положений ст. 71 АПК РФ.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. При этом следует учитывать, что возможность достижения того же экономического результата с меньшей налоговой выгодой, полученной налогоплательщиком путем совершения других предусмотренных или не запрещенных законом операций, не является основанием для признания налоговой выгоды необоснованной.

О необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств:

- невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;

- отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;

- учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций;

- совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

Из материалов дела не следует и заявителем не подтвержден факт совершения реальной хозяйственной операции по цепочке ОАО «Сибнефть» (г. Москва), ООО «Сибнефть-Чукотка» - ООО «Транссвязь» (г. Новороссийск, -ООО «Триэрсервис» (г.Москва),– COMINCOM SA.

Более того, невозможно установить, какие услуги по перевалке нефтепродуктов в порту Новороссийск оказывала иностранная компания COMINCOM SA, указанная в отчет ООО «Триэрсервис». При этом схема взаимодействия контрагентов выглядит следующим образом: Сибнефть – Транссвязь (договор транспортной экспедиции) – ООО «Триэрсервис» (договор транспортной экспедиции) - COMINCOM SA.

В нарушение ст. 252 НК РФ налогоплательщиком неправомерно уменьшены доходы на документально не подтвержденные расходы за 2004г., 2005г. и 2006г., в связи с чем инспекцией был доначислен налог на прибыль организаций в сумме 125 518 437 руб.

В соответствии со ст. 252 гл. 25 Налогового кодекса РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществляемые (понесенные) налогоплательщиком. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ. Обязательность ведения бухгалтерского учета для хозяйствующих субъектов вытекает из положений ст. 4 Федерального закона "О бухгалтерском учете" № 129-ФЗ. Согласно п. 1 ст. 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете" № 129-ФЗ все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. П. 2 статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете" и п. 13 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29.07.98 N 34н, установлен перечень обязательных реквизитов первичных учетных документов. Данные первичных документов, составляемых при совершении хозяйственной операции, в том числе о лицах, осуществивших операции по отправке, перевозке и приему груза, должны соответствовать фактическим обстоятельствам, а фактические обстоятельства, такие как понесенные обществом затраты, должны быть оформлены оправдательными документами в соответствии с законодательством РФ. Обществом в ходе проведения выездной налоговой проверки не были представлены первичные документы, установленные законодательством, подтверждающие оформление и наличие операций по перемещению груза, его хранения и отгрузки.

Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 25.07.2001 N 138-О разъяснил, что по смыслу положения, содержащегося в пункте 7 статьи 3 Налогового кодекса, в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности налогоплательщиков. Это означает, что правовой защитой пользуются налогоплательщики, которые в полном объеме исполняют свои обязанности по правильному исчислению, удержанию, полному и своевременному перечислению в бюджет законно установленных налогов и сборов, а также по соблюдению необходимых условий предоставления налоговых вычетов. Лица, недобросовестно выполняющие свои налоговые обязанности, не могут пользоваться теми же правами, что и законопослушные налогоплательщики.

Представленными ООО «Транссвязь» документами не подтверждается приобретение товаров (услуг) по реальным хозяйственным операциям с реальными товарами, уплата налога на добавленную стоимость при приобретении товаров (работ, услуг), связанных с производственной деятельностью налогоплательщика в конкретных налоговых периодах, получение счетов-фактур по оплаченным товарам, их своевременный учет и отражение в данных аналитического учета и взаимосвязь с представленными в материалы дела доказательствами.

Таким образом, налоговым органом обоснованно доначислены НДС в сумме 74 742 102 руб., налог на прибыль в сумме 125 840 180 руб., соответствующие им суммы пени, а также штраф в сумме 14 948 420 по НДС, и 25 168 036 руб. по налогу на прибыль.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ, расходы по уплате госпошлины относятся на заявителя, которые последним оплачены (л.д.10).

Руководствуясь вышеперечисленными нормативными актами, ст.4, 17, 27, 29, 65, 71, 117, 137, 156, 159, 167-170, 176, 189, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд:

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в апелляционную инстанцию арбитражного суда - Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд, или в двухмесячный срок со дня его принятия - в кассационную инстанцию - Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Судья Ф.Г. Руденко