Гражданский кодекс часть 1

ООО «Первая строительная компания», г. Краснодар обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения №19-32/40 от 27.07.2012 г.

В судебном заседании объявлен перерыв до 22.11.2013 в 10-00 час.

После перерыва судебное заседание продолжено.

Представитель заявителя в судебном заседании поддерживает заявленные требования, настаивает на их удовлетворении. Пояснил, что имеется заключение НП «СРО «Межрегиональный альянс строителей» от 01.03.2010 № 0135, которым установлено соответствие ООО «Стройбизнес» требованиям НП «СРО «Межрегиональный альянс строителей» для получения свидетельств о допуске к работам по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, кроме того, по факту именно ООО «Стройбизнес» выполнил работы, которые нами приняты и оплачены, кроме того, заявитель просит обратить внимание, что возникшая ситуация ни как не могла быть выявлена заявителем, т.к. объективно в надежности ООО «Стройбизнес» как партнера исходя из полученных документов, сомнений не возникало и не могло возникнуть, при том, что со своей стороны оплата выполненных работ производилась по факту их выполнения.

Представитель ответчика в судебном заседании возражает против удовлетворения заявленных требований, считает обжалуемое решение законным и обоснованным, по основаниям изложенным в отзыве, а ООО «Стройбизнес» стал членом НП «СРО «Межрегиональный альянс строителей» незадолго до подписания договора с заявителем и через год вышел из состава указанного СРО, фактическое возведение объектов контрагентом не является основанием для вывода о принятии всех мер для оценки должной осмотрительности заявителя.

Изучив материалы дела, заслушав доводы сторон, суд установил следующее.

На основании решения налогового органа от 13.09.2011 № 19-33/19, проведена выездная налоговая проверка общества, по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов за период с 01.01.2008 по 31.12.2010, а также по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в соответствии со статьей 2 и п. 1 ст. 25 Федерального закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» за период с 01.01.2008 по 31.12.2009.

По результатам выездной налоговой проверки установлено:

Неуплата (неполная уплата) в бюджет налога на добавленную стоимость (далее - НДС) за 2008 - 2010 года в сумме 6 861 155 руб., в том числе:

-3 квартал 2008 года- 87 793 руб.;

-4 квартал 2009 года- 103 223 руб.,

-2 квартал 2010 года - 85 580 руб.,

-3 квартал 2010 года - 3 085 962 руб.

-4 квартал 2010 года - 3 498 597 руб.

Неуплата (неполная уплата) в бюджет налога на прибыль организаций за 2008 - 2010 года составила 7 786 056 руб., в том числе:

- за2008 год- 118 346руб.,

-за 2009 год-114 575 руб.,

-за 2010 год-7 553 128 руб.

Неуплата ЕСН (неполная уплата) составила- 1 881 руб.

Неуплата налога на доходы физических лиц (неполная уплата) составила - 2 427 116 руб.

Общество не воспользовалось правом, предусмотренным пунктом 6 ст. 100 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс) и не представило возражения по акту от 04.06.2012 № 19-32/28.

Изучив материалы проверки в соответствии с п. 6 ст. 101 НК РФ, инспекцией вынесено решение о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля от 29.06.2012 №19-32/35.

Налоговый орган всесторонне и полно исследовав фактические обстоятельства и материалы выездной налоговой проверки, оценив представленные обществом и полученные в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля доказательств, счел возможным признать в пользу общества следующее:

- НДС за 3 квартал 2008 год в сумме 87 793 руб.,

- налог на прибыль организаций за 2008 год в сумме 117 057 руб.,

- НДС за 2 квартал 2010 год - 85 580 руб.,

- налог на прибыль организаций за 2010 год в сумме 95 088 руб.

В остальной части доначисленных сумм налогов, налоговый орган оставил без изменения акт выездной налоговой проверки, а именно в части неуплаты налога на прибыль организаций за 2008 год - 1289 руб., в том числе в федеральный бюджет 349 руб., в краевой бюджет 940 руб., за 2009 год - 114 575 руб., в том числе в федеральный бюджет 11 457 руб., в краевой бюджет 103 118 руб., за 2010 год - 7 458 040 руб., в том числе в федеральный бюджет 745 805 руб., в краевой бюджет 6 712 235 руб., в части неуплаты НДС за 4 квартал 2009 года - 103 223 руб., за 3 квартал 2010 года- 3 085 962 руб., за 4 квартал 2010 года- 3 498 597 руб.

Таким образом, на основании вышеуказанного обществу предложено оплатить недоимку по налогам в размере 14 263 567 руб., соответствующие пени в размере 2 044 355 руб. и штраф в размере 3 337 760 руб.

Не согласившись с вынесенным решением от 27.07.2012 № 19-32/40 обществом была подана апелляционная жалоба на указанное решение в вышестоящий налоговый орган.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы УФНС России по Краснодарскому краю было вынесено решение от 05.09.2012 № 20-12-928, которым решение налогового органа от 27.07.2012 № 19-32/40 утверждено и вступило в законную силу.

Не согласившись с указанным решением инспекции, ООО «Первая строительная компания» обратилось в суд с настоящими требованиями.

Заслушав пояснения представителей сторон спора, исследовав материалы дела, суд пришел к выводу о частичном удовлетворении заявленных требований, руководствуясь следующим.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (часть 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Согласно части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Таким образом, для признания арбитражным судом ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух юридически значимых обстоятельств: несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Довод заявителя о нарушении налоговым органом нормы ст. 101 НК РФ, является необоснованным.

Согласно п. 6 ст. 100 Кодекса лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представитель), в случае несогласия с фактами, изложенными в акте налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих в течение 15 дней со дня получения акта налоговой проверки вправе представить в соответствующий налоговый орган письменные возражения по указанному акту в целом или по его отдельным положениям. При этом налогоплательщик вправе приложить к письменным возражениям или в согласованный срок передать в налоговый орган документы (их заверенные копии), подтверждающие обоснованность своих возражений.

В соответствии с пунктом 5 статьи 100 НК РФ в случае несогласия с фактами, изложенными в акте выездной налоговой проверки, а также с выводами и предложениями проверяющих налогоплательщик вправе в двухнедельный срок со дня получения акта проверки представить в соответствующий налоговый орган свои возражения.

Акт выездной налоговой проверки от 04.06.2012 № 19-32/28 вручен 05.06.2012 с приложениями на 77 листах, главному бухгалтеру общества ФИО5.

Данное лицо указало на то, что в течение 15 дней будут представлены возражения в письменной форме, но на момент рассмотрения 29.06.2012 акта выездной налоговой проверки от 04.06.2012 № 19-32/28, возражения в адрес налогового органа не поступали.

Таким образом, налоговый орган не нарушил права общества, предусмотренные пп. 7 и 15 п. 1ст.21 НКРФ.

В 2010 г. ООО «Первая строительная компания» заключено 11 договоров с ООО «Стройбизнес» (как подряда, так и субподряда) на выполнение комплекса работ: по устройству фундамента автостоянки и шлифовке плит перекрытий; по возведению каркасно-монолитных конструкций; по устройству систем водопровода, канализации зданий жилых домов; по устройству сетей связи дома и встроенных помещений; по устройству систем горячего и холодного водоснабжения на объектах строящихся жилых домов и зданий.

ООО «Первая строительная компания» и ООО «Стройбизнес» заключили договор от 01.07.2010г. № 6/1-КП согласно которому ООО «Стройбизнес» обязуется выполнить комплекс работ по устройству фундамента автостоянки и шлифовке плит перекрытий, зачистке стен и колонн на объекте: застройка жилого комплекса «Карасуны плюс» в г. Краснодаре озеро Карасун № 2, 461 со стороны ул. Селезнева. Первый пусковой комплекс. Жилой дом Литер 28.

Субподрядчик обязуется выполнить все работы собственными силами и средствами, либо с привлечением сторонних организаций.

Стоимость выполненных работ согласно дополнительному соглашению от 01.07.2010г. №1:

- 1 800,00 руб. за устройство 1 м3 железобетонных фундаментных плит автостоянки, включая НДС 18%;

- 303,00 руб., за комплекс работ по шлифовке 1м2 плит перекрытий, зачистке колонн;

- 3 000,00 руб. за устройство 1мЗ железобетонных конструкций автостоянки, включая НДС 18%;

ООО «Первая строительная компания» и ООО «Стройбизнес» заключили договор субподряда от 01.07.2010г. №6/3-КМ согласно которому ООО «Стройбизнес» обязуется выполнить комплекс работ по шлифовке плит, перекрытий. Зачистке стен и колонн на объекте по адресу: <...> литер 4. 5.

Стоимость работ - 303,00 руб. за комплекс работ по шлифовке 1 м2 пли перекрытий, зачистке стен и колонн.

Срок выполнения работ 01.07.2010-31.10.2010 гг..

ООО «Первая строительная компания» и ООО «Стройбизнес» заключили договор субподряда от 01.07.2010 г. № 6/2-КМ согласно которому ООО «Стройбизнес» обязуется выполнить комплекс работ по возведению каркасно-монолитных конструкций по адресу: <...> литер 4.

Стоимость работ - 2 620,00 руб. за устройство 1мЗ наружных стен подвала, колон, плит перекрытия, шахт лифтов, монолитных диафрагм стен, площадок, балконов и лоджий, включая НДС.

ООО «Первая строительная компания» и ООО «Стройбизнес» заключили договор подряда от 25.08.2010г. № Б-2/10, согласно которому ООО «Стройбизнес» обязуется выполнить комплекс работ по устройству систем водопровода, канализации, здания жилого дома на объекте по ул. Ставропольской в г. Краснодаре.

Цена договора закрытая и составляет - 254 219,00 руб.

Срок выполнения договора - по 30 сентября 2010г.

ООО «Первая строительная компания» и ООО «Стройбизнес» заключили договор подряда от 08.09.2010г. № ЮМР11-3/10 согласно которому ООО «Стройбизнес» обязуется выполнить работы по устройству сетей связи дома, встроенных помещений на объекте 62 жилой комплекс в 3-м массиве ЮМР в г. Краснодаре. Литер 11. Многоэтажный жилой дом со встроенными помещениями (ЮМР-11).

Цена договора закрытая и составляет 332 119,26 руб.

Срок выполнения работ 09.09.2010-30.10.2010гг.

ООО «Первая строительная компания» и ООО «Стройбизнес» заключили договор субподряда от 01.09.2010г. №КН-2/10, согласно которому ООО «Стройбизнес» обязуется выполнить комплекс работ по возведению монолитных железобетонных конструкций каркаса зданий на объекте: «Комплекс жилых торгово – офисных зданий с подземной парковкой по ул. Кубанской Набережной, 33 в г. Краснодаре.

Стоимость договора составляет 5 500,00 руб. за устройство 1мЗ железобетонных конструкций фасада здания, включая НДС 18%.

Срок выполнения договора: 01.09.2010-30.12.2010гг.

ООО «Первая строительная компания» и ООО «Стройбизнес» заключили договор подряда № Д-1-10/10 от 01.10.2010г., согласно которому ООО «Стройбизнес» обязуется выполнить комплекс работ по устройству теплоснабжения и систем горячего и холодного водоснабжения дома и встроенных помещений на объекте жилой комплекс «Радуга» по ул. им. Достоевского, 84. Поставку основных материалов осуществляет заказчик.

Цена договора закрытая и составляет 961 935,24 руб.

ООО «Первая строительная компания» и ООО «Стройбизнес» заключили договор субподряда от 01.10.2010г. № К-1-10/10,согласно которому ООО «Стройбизнес» обязуется в соответствии с проектом, условиями договора, локальным сметным расчетом № 1, локальным сметным расчетом № 2-03-09, локальным сметным расчетом № 2-03-10, локальным сметным расчетом № 2-03-11, локальным сметным расчетом № 2-03-12 (приложение №1, №2, №3, №4, №5 к договору) выполнить комплекс работ по устройству систем водопровода, канализации, отопления, а также иные строительные работы жилого дома на объекте «Жилой дом в районе Кирпичного завода по ул. Кубанская, 45, литер 1 , очередь 2-ая (2 блок-секции) (Кирпичный завод 1-3).

Цена договора составляет - 1 144 310,25 руб.

Срок выполнения работ по настоящему договору - с 01.10.2010г. по 30.11.2010г.

ООО «Первая строительная компания» и ООО «Стройбизнес» заключили договор на выполнение субподрядных работ от 01.11.2010г. №Ф-1-11/10 и дополнительные соглашения от 10.11.2010г. №1, от 20.11.2010г. №2, согласно которым ООО «Стройбизнес» обязуется выполнить работы по шлифовке плит, перекрытий, зачистке стен и колонн, по разработке монолитных перекрытий железобетонных устройств и пробивки проемов в продукциях из бетона собственными силами и средствами либо с привлечением сторонних исполнителей, в соответствии с утвержденной и выданной в производство работ проектной документацией на объекте: «Многоквартирный жилой дом по ул. Фадеева в г. Краснодаре».

Стоимость работ составляет

- за комплекс работ по шлифовке 1 м2 плит перекрытий, зачистке стен и колонн - 303,00 руб., в т. ч. НДС - 18%.

- за устройство 1 м2 гидроизоляциии фундамента 635,59 руб., в т.ч. НДС 18%;

- за устройство 1 м2 гидроизоляции стен цоколя 805,08 руб., в т.ч. НДС 18%;

- за устройство 1м2 утепления стен тех.подполья 542,37 руб., в т.ч. НДС 18%;

- за 1 мЗ обратной засыпки 80,51 руб., в т.ч. НДС 18%.

Срок выполнения работ- 01.11.2010- 31.12.2010 гг.

ООО «Первая строительная компания» и ООО «Стройбизнес» заключили договор субподряда от 01.10.2010г. №С204а-1-10/11, согласно которому ООО «Стройбизнес» обязуется выполнить комплекс работ по устройству монолитных железобетонных конструкций на объекте по адресу: <...>/А.

Стоимость договора: 3 600,00 руб. за устройство 1 мЗ наружных стен подвала, колонн, плит перекрытия, шахт лифтов, монолитных диафрагм стеи, площадок, балконов и лоджий, включая НДС 18%.

Срок выполнения работ 01.10.2010-31.12.2010гг.

ООО «Первая строительная компания» и ООО «Стройбизнес» заключили договор субподряда от 01.10.2010г. №1М-1-10/10 согласно которому ООО «Стройбизнес» обязуется выполнить комплекс работ по устройству монолитных железобетонных конструкций на объекте: «Многоквартирные жилые дома по устройству монолитных железобетонных конструкций по ул. 1-го Мая, литер 2».

Цена договора: 3 600,00 руб. за устройство 1мЗ наружных стен, подвала, колонн, плит перекрытия, шахт лифтов, монолитных диафрагм стен, площадок, балконов и лоджий, включая НДС.

Срок выполнения работ 01.10.2010-31.12.2010гг.

Статьей 171 НК РФ предусмотрено, что налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктами 1, 5 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению, в счете-фактуре должны быть указаны наименование, адрес и идентификационные номера налогоплательщика и покупателя. В силу пункта 2 статьи 169 НК РФ счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Пунктом 2 статьи 171 Налогового кодекса РФ установлено, что вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для свободного обращения, временного ввоза и переработки вне таможенной территории в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, и товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В связи с внесением Федеральным законом от 22.07.2005 № 119-ФЗ изменений в Налоговый кодекс РФ с 01.01.2006г. применение налогового вычета производится без условия об уплате к этому моменту поставщику суммы НДС по приобретенному товару.

Следовательно, для применения вычета по НДС должны быть выполнены следующие условия:

- товары (работы, услуги) приобретены для осуществления операций, облагаемых НДС, либо для перепродажи,

- товары (работы, услуги) получены от поставщиков (подрядчиков, исполнителей) и приняты к учету налогоплательщиком на основании соответствующих первичных документов,

- от поставщиков (подрядчика, исполнителя) получены счета-фактуры с выделением сумм НДС, соответствующие требованиям статьи 169 Налогового кодекса РФ.

Согласно ст. 247 НК РФ объектом обложения налогом на прибыль являются доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

На основании пункта 1 статьи 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии с определением Конституционного суда Российской Федерации от 04.06.07 № 320-О-П «Общие критерии отнесения тех или иных затрат к расходам, указанные в оспариваемых положениях статьи 252 и других статьях главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации, должны применяться в системе действующего правового регулирования с учетом целей и общих принципов налогообложения, а также позиций Конституционного Суда Российской Федерации».

Глава 25 НК РФ регулирует налогообложение прибыли организаций и устанавливает в этих целях определенную соотносимость доходов и расходов и связь последних именно с деятельностью организации по извлечению прибыли.

Этот же критерий прямо обозначен в абзаце четвертом пункта 1 статьи 252 НК РФ как основное условие признания затрат обоснованными или экономически оправданными: расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии с п.п. 1 п. 1 ст. 254 НК РФ к материальным расходам относятся затраты налогоплательщика на приобретение сырья и (или) материалов, используемых в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг) и (или) образующих их основу либо являющихся необходимым компонентом при производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).

Согласно ст. 9 ФЗ «О бухгалтерском учете» все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Таким образом, законодательство о бухгалтерском учете установило основные требования к оформлению документов, ст. 252 НК РФ предусмотрела, что затраты налогоплательщика должны быть подтверждены документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Вместе с тем глава 25 НК РФ не содержит императивной нормы, которая бы устанавливала, что не могут быть отнесены к затратам предприятия операции по приобретению сырья, материалов, оплаченным выполненным работам при отсутствии первичных учетных документов, но отраженных в регистрах бухгалтерского учета.

Отсутствие оформленных в соответствии с законодательством Российской Федерации документов, подтверждающих затраты на приобретение товара, не свидетельствует о факте безвозмездного приобретения товара, тем более если этот товар принят к учету в установленном порядке и использован в производстве товаров (работ, услуг).

Налоговый кодекс Российской Федерации не устанавливает перечень документов, подлежащих оформлению при осуществлении налогоплательщиком тех или иных расходных операций, не предъявляет каких-либо специальных требований к их оформлению. При решении вопроса о возможности учета тех или иных расходов в целях налогообложения прибыли необходимо исходить из того, подтверждают ли документы, имеющиеся у налогоплательщика, произведенные им расходы или нет, то есть условием для включения затрат в состав налоговых расходов является возможность на основании имеющихся документов сделать однозначный вывод о том, что расходы фактически произведены. При этом во внимание должна приниматься достоверность представленных налогоплательщиком доказательств в подтверждение факта и размера этих затрат, которые подлежат правовой оценке в совокупности.

В соответствии с п. 1 ст. 54 НК РФ налогоплательщики-организации исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением.

ООО «Стройбизнес» выполнило строительно-монтажные работы, согласно вышеперечисленным договорам, на общую сумму 43 165 444,00 руб., в том числе НДС - 6584 559 руб., о чем ООО «Первая Строительная компания» и контрагент подписали соответствующие документы, в том числе (суммы указаны без НДС):

- справку о стоимости выполненных работ от 31.07.2010г. №1 (форма КС-3) на сумму 2085 842,00руб., акт о приемке выполненных работ за июль 2010г. от 31.07.2010г. № б/н на сумму 683 053,00руб., акт о приемке выполненных работ за июль 2010г. от 31.07.2010г. № б/н на сумму 1 402 789,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 31.07.2010г. №1 (форма КС-3) на сумму 1351 946,00руб., акт о приемке выполненных работ за июль 2010г. от 31.07.2010г. № б/н (форма КС-2) на сумму 1 351 945,00руб.,

- справку о стоимости выполненных работ от 31.07.2010г. №1 (форма КС-3) на сумму 813928,00руб., акт о приемке выполненных работ за июль 2010г. от 31.07.2010г. № б/н (форма КС-2) на сумму 1 813 928,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 31.08.2010г. №2 (форма КС-3) на сумму 2056 475,00руб., акт о приемке выполненных работ за август 2010г. от 31.08.2010г. № б/н (форма КС-2) на сумму 508 476,00руб., акт о приемке выполненных работ за август 2010г. от 31.08.2010г. № б/н (форма КС-2) на сумму 1 547 998,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 31.08.2010г. №2 (форма КС-3) на сумму 1351 945,00руб., акт о приемке выполненных работ за август 2010г. от 31.08.2010г. № б/н (форма КС-2) на сумму 1 351 945,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 31.08.2010г. №2 (форма КС-3) на сумму 1677 155,00руб., акт о приемке выполненных работ за август 2010г. от 31.08.2010г. № б/н (форма КС-2) на сумму 1 677 155,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 30.09.2010г. №3 (форма КС-3) на сумму 1639 350,00руб., акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2010г. от 30.09.2010г. № б/н (форма КС-2) на сумму 1 639 350,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 30.09.2010г. №1 (форма КС-3) на сумму 2315 595,00руб., акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2010г. от 30.09.20Юг, № б/н (форма КС-2) на сумму 2 315 595,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 30.09.2010г. №3 (форма КС-3) на сумму 2355 098,00руб., акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2010г. от 30.09.2010г. № 3 (форма КС-2) на сумму 2 355 098,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 30.09.2010г. №1 (форма КС-3) на сумму 281457,00руб., акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2010г. от 30.09.2010г. № 1 (форма КС-2) на сумму 281 457,00руб.,

- справку о стоимости выполненных работ от 30.09.2010г. №1 (форма КС-3) на сумму 215440,00руб., акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2010г. от 30.09.2010г. № 1 (форма КС-2) на сумму 215 440,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 31.10.2010г. №4 (форма КС-3) на сумму 1 268 384,00руб., акт о приемке выполненных работ от 31.10.2010г. №4. (форма КС- 2) на сумму 1 268 384,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 31.10.2010г. №4 (форма КС-3) на сумму 1 642 214,00руб., акт о приемке выполненных работ от 31.10.2010г. №б/н. (форма КС-2) на сумму 1 642 214,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 30.10.2010г. №1 (форма КС-3) на сумму 836 161,00руб., акт о приемке выполненных работ от 31.10.2010г. №б/н. (форма КС-2) на сумму 836 161,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 31.10.2010г. № 2 (КС-3) на сумму 731484,00руб., акт о приемке выполненных работ за октябрь 2010г. от 30.10.2011г. № б/н (КС-3) на сумму 10 778,00руб., акт о приемке выполненных работ за октябрь 2010г. от 01.10.2011г. №б/н (КС-3) на сумму 231 770,00 руб., акт о приемке выполненных работ за октябрь 2010г. от 31.10.2011г. № б/н на сумму 488 936,00 руб.,

- справку о стоимости выполненных работ от 31.10.2010г. №1 (форма КС-3) на сумму 815199,00руб., акт о приемке выполненных работ от 31.10.2010г. №б/н. (форма КС-2) на сумму 682 398,00руб., акт о приемке выполненных работ от 31.10.2010г. №б/н. (форма КС-2) на сумму 801,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 30.11.2010г. №5 (форма КС-3) на сумму 931627,00руб., акт о приемке выполненных работ от 30.11.2010г. №б/н. (форма КС-2) на сумму 931 627,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 30.11.2011г. №1 (форма КС-3) на сумму 1342 829,00руб., акт о приемке выполненных работ от 30.11.2010г. №б/н. (форма КС-2) на сумму 170 296,00руб., акт о приемке выполненных работ от 30.11.2010г. №б/н. (форма КС-2) на сумму 792 373,00руб., акт о приемке выполненных работ от 30.11.2010г. №б/н. (форма КС-2) на сумму 380 162,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 31.11.2010г. №2 (форма КС-3) на сумму 133593,00руб., акт о приемке выполненных работ от 30.11.2010г. №б/н. (форма КС-2) на сумму 20 378,00руб., акт о приемке выполненных работ от 30.11.2010г. №б/н. (форма КС-2) на сумму 14 5б0,00руб„ акт о приемке выполненных работ от 30.11.2010г. №б/н. (форма КС-2) на сумму 93 925,00руб акт о приемке выполненных работ от 30.11.2010г. №б/н. (форма КС-2) на сумму 4 730,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 30.12.2010г. №2 (форма КС-3) на сумму 1350 918,00руб., акт о приемке выполненных работ от 30.11.2010г. №б/н. (форма КС-2) на сумму 1 350 918,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 31.12.2010г. №3 (форма КС-3) на сумму 3422 682,00руб., акт о приемке выполненных работ от 31.12.2010г, №б/н. (форма КС-2) на сумму 2 987 529,00руб., акт о приемке выполненных работ от 31.12.2010г. №б/н. (форма КС-2) на сумму 435 153,00руб.,

- справку о стоимости выполненных работ от 25.12.2010г. №1 (форма КС-3) на сумму 2910 509,00руб., акт о приемке выполненных работ от 25.12.2010г. №1. (форма КС- 2) на сумму 2 910 509,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 25.12.2010г. №1 (форма КС-3) на сумму 3710 166,00руб., акт о приемке выполненных работ от 25.12.2010г. №1. (форма КС- 2) на сумму 3 710 166,00руб.

- справку о стоимости выполненных работ от 31.12.2010г. №2 (форма КС-3) на сумму 340889,00руб., акт о приемке выполненных работ от 30.11.2010г. №1. (форма КС- 2) на сумму 340 889,00руб.

По мере выполнения работ, подписания актов о приемке выполненных работ (ф. КС-2) и справок о стоимости выполненных работ (ф. КС-3) ООО «Стройбизнес», в порядке ст. 168 НК РФ, выставило в адрес общества счета-фактуры, в том числе:

№ 219 от 31.07.2010г. на сумму 1 595 296,00руб., в т.ч. НДС 243 350,00руб.

№ 220 от 31.07.2010г. на сумму 2 140 435,00руб., в т.ч. НДС 326 507,00руб.,

№ 221 от 31.07.2010г. на сумму 2 461 294,00руб., в т.ч. НДС 375 452,00руб.,

№241 от 31.08.2010г. на сумму 1 595 296,00руб., в т.ч. НДС 243 350,00руб.

№ 242 от 31.08.2010г. на сумму 1 979 043,00руб., в т.ч. НДС 301 888,00руб.,

№ 243 от 31.08.2010г. на сумму 2 426 640,00руб., в т.ч. НДС 370 165,00руб.,

№ 249 от 30.09.2010г. на сумму 1 934 433,00руб., в т.ч. НДС 295 083,00руб.,

№ 250 от 30.09.2010г. на сумму 2 779 016,00руб., в т.ч. НДС 423 918,00руб.,

№ 251 от 30.09.2010г. на сумму 2 732 402,00руб., в т.ч. НДС 416 807,00руб.

№ 252 от 30.09.2010г. на сумму 332 119,00руб., в т.ч. НДС 50 662,00руб.,

№ 253 от 30.09.2010г. на сумму 254 219,00руб., в т.ч. НДС 38 779,00руб.,

№ 258 от 30.10.2010г. на сумму 986 670,00руб., в т.ч. НДС 150 509,00руб.

№ 260 от 31.10.2010г. на сумму 961 935,00руб., в т.ч. НДС 146 736,00руб.,

№261от 31.10.2010г. на сумму 863 150,00руб.? в т.ч. НДС 131 667,00руб.,

№ 262 от 31.10.2010г. на сумму 1 496 693,00руб., в т.ч. НДС 228 309,00руб.

№ 263 от 31.10.2010г. на сумму 1 937 813,00руб., в т.ч. НДС 295 598,00руб.,

№ 267 от 30.10.2010г. на сумму 1 584 538,00руб., в т.ч. НДС 241 709,00руб.,

№ 268 от 30.11.2010г. на сумму 1 099 320,00руб., в т.ч. НДС 167 693,00руб.,

№ 270 от 30.10.2010г. на сумму 157 640,00руб., в т.ч. НДС 24 047,00руб.,

№ 273 от 25.12.2010г. на сумму 4 377 996,00руб., в т.ч. НДС 667 830,00руб.

№ 274 от 25.12.2010г. на сумму 3 434 400,00руб., в т.ч. НДС 523 892,00руб.,

№ 287 от 31.12.2010г. на сумму 4 038 764,00руб., в т.ч. НДС 616 083,00руб.,

№ 288 от 31,12.2010г. на сумму 402 249,00руб., в т.ч. НДС 61 360,00руб.,

№ 289 от 31.12.2010г. на сумму 1 594 083,00руб., в т.ч. НДС 243 165,00руб.,

Общество оплатило выполненные работы на расчетный счет ООО «Стройбизнес», что установлено проверкой и налоговой инспекцией не оспаривается.

Фактические выполнение работ подтверждается справками стоимости выполненных работ и затрат (форма №КС-3) и актами о приемке выполненных работ (форма №КС-2) оформленными в установленном порядке между ООО «Первая строительная компания» и ООО «Стройбизнес». Указанные работы переданы ООО «Первая строительная компания» заказчикам. Факт передачи работ подтверждается справками формы №КС-3, актами о приемке выполненных работ (форма №КС-2) , а также карточками счета 62 "Расчеты с покупателями и заказчиками" – регистрами бухгалтерского учета налогоплательщика.

Суммы НДС, отраженные в счетах-фактурах ООО «Стройбизнес», приняты ООО «Первая строительная компания» к вычету, а стоимость строительно-монтажных работ включена в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

В соответствии с пункту 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В качестве доказательства нереальности выполненных ООО «Стройбизнес» строительных работ налоговой инспекцией приводится довод об отсутствии отдельных документов предусмотренных договорами субподряда:

- письменное согласие с заказчиками субподрядчиков, привлекаемых на объекты;

- письменное согласие ООО «Первая строительная компания» для привлечения сторонних исполнителей (субподрядчика ООО «Стройбизнес»);

- список сотрудников ООО «Стройбизнес» допущенных на объекты строительства;

- журнал охраны объектов за 3-ий квартал 2010г.;

- сертификаты, технические паспорта и другие документы, удостоверяющие качество материалов и оборудования, используемых при выполнении субподрядных работ ООО «Стройбизнес»;

- журнал по прохождению инструктажа по технике безопасности сотрудников субподрядчика ООО «Стройбизнес»;

- документы, подтверждающие аттестацию рабочих мест и персонала, а так же удостоверения о повышении квалификации персонала в отношении ООО «Стройбизнес»;

- копия приказа о назначении ответственного представителя субподрядчика ООО «Стройбизнес».

Однако факт осуществления спорных работ подтверждается наличием справок о стоимости выполненных работ (форма №КС-3), которая применяется для расчетов с заказчиком за выполненные работы. Справка формы №КС-3 составляется на выполненные в отчетном периоде строительные и монтажные работы, работы по капитальному ремонту зданий и сооружений, другие подрядные работы и представляется субподрядчиком генподрядчику, генподрядчиком заказчику. Наличие указанных справок налоговым органом не опровергается.

ООО «Первая строительная компания» предоставило доказательства осмотрительности и осторожности при выборе контрагента. В период финансово-хозяйственных отношений были запрошены и получены от ООО «Стройбизнес»:

- свидетельство о государственной регистрации 77 №010561733,

- свидетельство о постановке на налоговый учет 77 №010561734,

- свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ 77 №013716868,

- решения учредителя ООО «Стройбизнес» №1 от 04.05.2008г., №2 от 17.06.2009г., №3 от 17.06.2009г., №4 от 23.09.2009г. №6 от 30.03.2010г. о назначении ФИО6 в должности генерального директора,

- копия паспорта ФИО6 4500 №821161,

- выписку из ЕГРЮЛ от 05.04.2010 № 136394А/2010,

- письмо Мосгорстата от 21.05.2008г. № 1-17-26/2-275636,

- свидетельство от 03.03.2010г. № 0135-2010-7733656798-С- 170 «о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства», выданное Некоммерческим Партнерством «Саморегулируемая организация «Межрегиональный альянс строителей».

Помимо этого ООО «Первая строительная компания» получены выписки из протокола заседаний Совета Некоммерческого Партнерства «Саморегулируемая организация «Межрегиональный альянс строителей» от 03.03.2010г. №30 в соответствии с которым ООО «Стройбизнес» (ОГРН <***>) принято в члены НП СРО «МАС», и от 08.04.2011г. №58 исключено из членов НП СРО «МАС» в связи с добровольным прекращением членства в НП СРО «МАС».

Наличие указанного свидетельства и членство в СРО подтверждает то обстоятельство, что ООО «Стройбизнес» имело возможность осуществлять строительные работы.

При таких обстоятельствах, учитывая, что налоговым органом не представлены суду доказательства соответствия решения №19-32/40 от 27.07.2012, в части доначисления 7257980 рублей налога на прибыль, соответствующие суммы пени и штрафов положениям Налогового кодексам Российской Федерации, суд считает, что требования заявителя в данной части подлежат удовлетворению.

Статьей 112 НК РФ предусмотрены обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения.

Подпунктом 3 пункта 1 статьи 112 Кодекса предусмотрено, что обстоятельствами, смягчающими ответственность за совершение налогового правонарушения, признаются и иные обстоятельства (помимо указанных в подпунктах 1 и 2 пункта 1 статьи 112 Кодекса), которые могут быть признаны судом смягчающими ответственность.

На основании пункта 3 статьи 114 НК РФ при наличии хотя бы одного смягчающего ответственность обстоятельства размер штрафа подлежит уменьшению не меньше, чем в два раза по сравнению с размером, установленным соответствующей статьей Кодекса.

Пунктом 19 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.06.1999 N 41/9 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие части первой Налогового кодекса Российской Федерации" разъяснено, что статьей 114 Кодекса установлен лишь минимальный предел снижения налоговой санкции, поэтому при наличии соответствующих смягчающих обстоятельств суд может уменьшить размер взыскания и более чем в два раза.

Принимая во внимание характер налогового правонарушения, проявление обществом должной осмотрительности при выборе контрагента, отсутствие умысла на сокрытие и неуплату налогов, что выразилось не только в истребовании документов ООО «Стройбизнес», но и документов и справок от СРО, а также совершения налогового правонарушения впервые, отсутствие существенного вреда интересам государства, суд пришел к выводу о возможности уменьшения размера штрафа, считает необходимым уменьшить штраф по статье 122 НК РФ за неполную уплату НДС в 10 раз.

В удовлетворении остальной части заявления, следует отказать, посколькув соответствии с требованиями ч. 1 ст. 65 и ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчик не представил доказательств, подтверждающих законность и обоснованность решения.

Согласно части 4 стать 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с п. 5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2007 г. № 117 «Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации» с 01.01.2007 г. подлежит применению общий порядок распределения судебных расходов, предусмотренный главой 9 АПК РФ, и уплаченная заявителем государственная пошлина в соответствии ч. 1 ст. 110 АПК РФ взыскивается в его пользу непосредственно с государственного органа (органа местного самоуправления) как со стороны по делу.

Руководствуясь статьями4, 6.1, 27, 65, 71, 110, 133-137, 153, 163, 167-170, 176, 189, 200-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

Р Е Ш И Л

Признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы №2 по г. Краснодару №19-32/40 от 27.07.2012, в части доначисления 7257980 рублей налога на прибыль, соответствующие суммы пени и штрафов, 1185219,90 рублей штрафа по статье 122 НК РФ за неполную уплату НДС, как несоответствующее положениям Налогового кодекса Российской Федерации.

В удовлетворении остальной части заявления, отказать.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы №2 по г. Краснодару (<...>) в пользу ООО «Первая строительная компания» (<...> ИНН <***>, ОГРН <***>) судебные расходы в виде государственной пошлины в размере 2000 рублей.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья Ф.Г. Руденко