Гражданский кодекс часть 1

Индивидуальный предприниматель ФИО1, г. Краснодар (далее по тексту – Заявитель, предприниматель) обратилась в арбитражный суд с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по г. Краснодару,
г. Краснодар (далее по тексту – Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по
г. Краснодару от 09.09.2011 № 26423 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Представители предпринимателя в судебном заседании на удовлетворении заявленных требований настаивали, поддержал доводы, изложенные в заявлении и дополнительных письменных пояснениях.

Так указывают, что налоговым органом не правомерно в налогооблагаемую базу по налогу по упрощенной системе включены суммы дохода полученного от реализации товара по розничной купле-продаже товара физическому лицу для личного пользования и подпадающей по уплату ЕНВД. Предпринимателем розничная торговля по образцам и каталогам осуществляется через стационарный объект торговли, и такая деятельность может быть признана розничной торговлей в целях применения главы 26.3 Налогового кодекса Российской Федерации (далее по тексту – НК РФ) и, соответственно переведена на уплату ЕНВД. Предприниматель осуществляет розничную торговую деятельность через объект стационарной торговли площадью 38.8 кв.м., что указано самим налоговым органом в протоколе осмотра места осуществления торговли.

Налоговым органом проводилась камеральная проверка декларации за 2010год по упрощенной системе налогообложения, следовательно налоговый орган не имел права осуществлять проверку деятельности предпринимателя подпадающей под ЕНВД. Предпринимателем велся раздельный учет доходов от предпринимательской деятельности подпадающей под разные системы налогообложения.

Представители налогового органа в судебном заседании против удовлетворения заявленных требований возражали, поддержали доводы, изложенные в отзыве и представленном дополнительном письменном пояснении.

Так указывают, что фактически предпринимателем осуществляется торговля по образцам и каталогам не через стационарную торговую сеть в виде обособленного объекта торговли, а в жилом помещении, зарегистрированном как квартира, что подтверждается техническим паспортом и свидетельством о регистрации права собственности, какие либо реквизиты объекта стационарной торговли отсутствуют. Согласно Жилищного кодекса Российской Федерации осуществление предпринимательской деятельности в жилом помещении, предназначенном для проживания не допускается без его перевода в нежилое помещение. Товар, поставляемый предпринимателем посредством заключения договоров купли продажи, перемещается со склада поставщика непосредственно покупателю, минуя какого либо объекта предпринимателя (магазина, склада). Указанный объект не может считаться объектом стационарной розничной торговли. Раздельный учет предпринимателем по разным специальным налоговым режимам ЕНВД и УСН не велся т.к. все услуги, зарплата отражены в книге учета доходов и расходов организаций и предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения в графе «Расход учитываемые при исчислении налоговой базы в полном объеме, а не в размере приходящемся на оптовую торговлю пропорционально доле доходов по оптовой торговле в общем объеме доходов.

Судом в судебном заседании 10.04.2012 в 12час. 00мин. объявлен перерыв до 17.04.2012 до 17час. 30мин. После перерыва судебное заседание было продолжено.

Суд, выслушав лиц, участвующих в деле, изучив все представленные сторонами документальные доказательства и оценив их в совокупности, установил следующее.

Заявитель является индивидуальным предпринимателем, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации физического лица в качестве предпринимателя серии 23 №002711630 от 19.02.2004.

Как видно из материалов дела, предпринимателем в налоговый орган была представлена налоговая декларация по УСН за 2010г. Доход, отраженный в представленной декларации от осуществления предпринимательской деятельности за 2010г. по данным предпринимателя составил 5 143 253руб., расходы составили сумму 4 178 154руб.

Налоговым органом на основании статьи 88 НК РФ была проведена камеральная налоговая проверка представленной декларации. По результатам проведенной камеральной проверки инспекцией был составлен акт камеральной проверки от 29.06.2011г. № 39570, в котором отражены выявленные нарушения налогового законодательства. К акту проверки предпринимателем были представлены письменные возражения в части исключения из дохода суммы 28 044 433руб. поступившие на счет предпринимателя за частное лицо по договору розничной купли-продажи и необоснованно учтенные налоговым органом для доначисления налога по упрощенной системе и дополнительные письменные возражения в части того, что указанная сумма поступила в счет расчетов по розничной реализации товара.

Рассмотрев акт камеральной налоговой проверки от 29.06.2011 №39570 заместителем начальника инспекции было вынесено решение от 09.08.2011 №105 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

Рассмотрев материалы камеральной проверки и результаты дополнительных мероприятий налогового контроля, налоговым органом было вынесено решение от 09.09.2011 №26423 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, на основании которого предпринимателю доначислен к уплате налог по УСН за 2010 год в сумме 2 264 642руб., соответствующие пени в сумме 80 338руб., также заявитель привлечен к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату налога по УСН в виде штрафа в сумме 452 088,30руб.

Основанием доначисления суммы налога и привлечения к налоговой ответственности послужил вывод налогового органа о том, что предпринимателем занижена налоговая база по УСН в результате не правомерного применения системы налогообложения в виде ЕНВД по реализации товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети, и доход от предпринимательской деятельности за 2010года занижен на сумму 28 938 907руб., расходы по договорам купли-продажи занижены на 13 841 293руб., что привело к занижению налоговой базы на сумму 15 097 614руб.

Заявитель с вынесенным решением налогового органа не согласился и обратился с апелляционной жалобой в вышестоящий налоговый орган – УФНС России по Краснодарскому краю.

Решением вышестоящего налогового орган по апелляционной жалобе от 26.10.2011 №20-13-1036 на решение налогового органа апелляционная жалоба была оставлена без удовлетворения, и утверждено решение ИФНС России №4 по г. Краснодару от 09.09.2011 №26423.

Не согласившись с вышеуказанным решением налогового органа, предприниматель обратился в арбитражный суд с заявлением об оспаривании решения.

В соответствии с пунктом 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Принимая решение по данному делу, суд руководствовался следующим.

Заявитель в 2010 году применял две системы налогообложения в виде единого налога по упрощенной системе налогообложения (15%) и в виде единого налога на вмененный доход.

У предпринимателя в 2010г. в соответствии с частью 3 пункта 1 статьи 346.14 НК РФ объектом налогообложения являлись доходы, уменьшенные на величину расходов.

Согласно статье 346.17 НК РФ в целях настоящей главы датой получения доходов признается день поступления денежных средств на счета в банках и (или) в кассу, получения иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав, а также погашения задолженности (оплаты) налогоплательщику иным способом (кассовый метод).

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.15. НК РФ налогоплательщики при определении объекта налогообложения учитывают доходы от реализации, определяемые в соответствии со статьей 249 настоящего Кодекса.

На основании статьи 249 НК РФ доходом от реализации признается выручки от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных и выручка от реализации имущественных прав.

Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной (или) натуральной форме.

На основании пункта 1 статьи 346.17. НК РФ датой получения доходов признается день поступления средств на счета в банке и (или) в кассу, получения иного имущества (работ, услуг и (или) имущественных прав, а также погашения задолженности (оплаты0 налогоплательщику иным способом (кассовый метод).

Из материалов дела следует, что предпринимателем представлена в налоговый орган декларация по УСН за 2010 год, в которой указана сумма доходов за период, учитываемая при определении налоговой базы 5 143 253рублей.

Налоговым органом была проведена камеральная налоговая проверка, где по данным камеральной налоговой проверки доход от осуществления хозяйственной деятельности за 2010 год занижен предпринимателем на сумму 28 938 907руб. поступившие за товар, проданный ФИО6 , который был оплачен на расчетный счет предпринимателя за ФИО6 юридическим лицом ООО «СБСВ»., налог по УСН исчислен в сумме 2 409 407руб.

По данным камеральной налоговой проверки доходы от реализации согласно данным, полученным из выписки движения денежных средств по расчетному счету предпринимателя в ЗАО «Кубаньторгбанк» г. Краснодар, поступившие от ООО «СБСВ» и ООО «Феррата» составили сумму 33 187 686,50руб.

Предпринимателем в 2010г. также была заявлена деятельность по розничной торговле, осуществляемой в объектах стационарной торговой сети с физическим показателем 6 кв.м., по которой были представлены декларации по ЕНВД, что сторонами не оспаривалось.

По факту неправомерного использования меньшей площади торгового зала при отсутствии изменений в технической документации переоборудования торгового зала в органах технической инвентаризации, налогоплательщиком представлено Распоряжение №1 от 01.12.2010 о том, что новые показатели торгового зала с площади 38.8 кв.м. будут применяться с 01.04.2011г.

В обоснование полученных доходов от розничной купли-продажи товара через стационарную торговую сеть подпадающей под уплату ЕНВД предпринимателем были представлены договора купли-продажи товара между предпринимателем и
ФИО7, копии спецификаций, товарных накладных, копии договоров купли-продажи.

Для подтверждения оптовой торговли подпадающей под уплату УСН предпринимателем были представлены договора поставки товара между предпринимателем и ООО «СБСВ», копии спецификаций, товарных накладных, копии договоров купли-продажи, всего на сумму 5 002 917,60руб.

Судом не может быть принят довод заявителя о том, что налоговым органом в рамках камеральной налоговой проверки декларации по УСН за 2010г. не может быть дана оценка деятельность предпринимателя, подпадающая по уплату ЕНВД, как не основанный на нормах налогового законодательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 82 НК РФ налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами и плательщиками сборов законодательства о налогах и сборах в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сбора, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных настоящим Кодексом.

Пунктом 1 статьи 88 НК РФ установлено, что камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций (расчетов) и документов, представленных налогоплательщиком, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у налогового органа.

В соответствии с пунктами 3-5 статьи 88 НК РФ, если камеральной налоговой проверкой выявлены ошибки в налоговой декларации (расчете) и (или) противоречия между сведениями, содержащимися в представленных документах, либо выявлены несоответствия сведений, представленных налогоплательщиком, сведениям, содержащимся в документах, имеющихся у налогового органа, и полученным им в ходе налогового контроля, об этом сообщается налогоплательщику с требованием представить в течение пяти дней необходимые пояснения или внести соответствующие исправления в установленный срок.

Налогоплательщик, представляющий в налоговый орган пояснения относительно выявленных ошибок в налоговой декларации (расчете) и (или) противоречий между сведениями, содержащимися в представленных документах, вправе дополнительно представить в налоговый орган выписки из регистров налогового и (или) бухгалтерского учета и (или) иные документы, подтверждающие достоверность данных, внесенных в налоговую декларацию (расчет).

Лицо, проводящее камеральную налоговую проверку, обязано рассмотреть представленные налогоплательщиком пояснения и документы. Если после рассмотрения представленных пояснений и документов либо при отсутствии пояснений налогоплательщика налоговый орган установит факт совершения налогового правонарушения или иного нарушения законодательства о налогах и сборах, должностные лица налогового органа обязаны составить акт проверки в порядке, предусмотренном статьей 100 настоящего Кодекса.

Так в рамках камеральной проверки предметом являлась деятельность, подпадающая под уплату УСН и давалась квалификация относительно режима налогообложения реализации налогоплательщиком товара оплата за который поступила на расчетный счет предпринимателя за физическое лицо от юридического лица и правомерность не включения данных сумм в налогооблагаемую базу при исчислении УСН.

Из материалов дела следует, что предпринимателем были заключены договора купли-продажи с ФИО7 №01/10 от 03.03.201 на сумму 2 030 035руб.,
№ 04-1/10 от 20.05.2010 на сумму 3 050 543,25руб., №07/10 от 07.07.2010 на сумму 6 463 831,5руб., №08/1- от 26.06.2010 на сумму 5 673 168,5руб., №10/10 от 26.10.2010 на сумму 1 104 935руб., №11/10 от 26.10.2010 на сумму 1 912 387,5руб., №12/10
от 26.10.2010 на сумму 2 124 875руб., №13/10 от 26.10.2010 на сумму 2 974 825руб., №13-1/10 от 15.11.2010 на сумму 17 000руб., №14/10 от 19.11.2010 на сумму 297 569,22руб., 314/10 от 11.11.2010 на сумму 2 395 263,53руб.. Оплата пор данным договорам произведена ООО «СБСВ» с указанием в платежных поручениях за ФИО7 на сумму 28 044 433,5руб. Согласно представленных документальных доказательств (договоров, спецификаций, товарных чеков) предметом указанных договоров являлась мебель, двери, столовые приборы, предметы интерьера (см. т.3 л.д. 100-155).

Согласно пункту 1.1. указанных договоров купли-продажи Продавец обязуется поставить и передать в собственность Покупателя, а Покупатель обязуется осмотреть, принять и оплатить на условиях, установленных настоящим договором товар, имеющий индивидуально-определенные свойства исключительно для данного Покупателя, выбранный на основании каталогов, фотографий, схем, эскизов и др., и указанный в спецификации, являющейся неотъемлемой частью данного договора. Товар предназначен для личного, семейного, домашнего или иного пользования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Согласно пункта 2.1.1. Продавец обязуется передать Покупателю индивидуально-определенный товар со склада Продавца в количестве, качестве и в срок (п. 4.1.), соответствующий требованиям договора в фабричной упаковке, со всеми необходимыми документами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать товара, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Согласно показаниям ФИО7 (протокол допроса свидетеля) данных в рамках мероприятий дополнительного налогового контроля данный товар (мебель, светильники, бытовая техника, двери межкомнатные, аксессуары) приобретался им у предпринимателя как частное лицо для личного использования.

Судом по настоящему делу установлено, что реализация товара поставленного ФИО7 является розничной куплей-продажей, что налоговым органом не опровергнуто.

В соответствии со статьей 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход может применяться в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности, установленных указанной статьей, в том числе, в отношении розничной торговли.

Согласно пункту 6 и 7 части 2 статьи 346.26 НК РФ единый налог на вмененный доход применяется в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли и в отношении розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

К розничной торговле относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. При этом к данному виду предпринимательской деятельности не относится, в том числе реализация товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети.

Таким образом, реализация товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети не является розничной торговлей для целей применения единого налога на вмененный доход.

В соответствии со статьей 346.27 НК РФ стационарной торговой сетью, имеющей торговые залы, признается торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Согласно статье 346.27 НК РФ к стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов относится торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты.

Поскольку ведение деятельности по реализации товаров по образцам и каталогам предпринимателем не оспаривается и судами данный факт установлен, условием признания реализации товаров розничной торговли в качестве основания для применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход является осуществление торговли с непосредственным использованием объекта стационарной торговли.

Как усматривается из материалов дела, объектом розничной торговли является расположенное по адресу <...> частное домовладение, зарегистрированное как жилая квартира с пристройками лит. А, под./А-А2, над/А-А2, площадь: общая 183кв.м., жилая 33,3кв.м., что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серии 23–АБ №548179. Согласно протоколов осмотра места стационарной торговли установлено, какая либо вывеска и реквизиты с часами работы на фасаде дома отсутствуют, на втором этаже жилой квартиры оборудовано рабочее место состоящее из офисной мебели, компьютерной техники, стеллажей со специальной литературой, буклетами, рекламной литературой,, относящиеся к вопросам производства и реализации мебели, уголок потребителя, вывеска с реквизитами предпринимателя. Наличие в помещении какого либо товара установлено не было.

Так же судом принимается во внимание, что налоговым органом в ходе камеральной проверки было установлено, что при анализе сайтов в сети Интернет было установлено, что по электронному адресу: www/124/ru содержится информация о том, что по почтовому адресу: г. Краснодар, ул. Кирова 124 располагается представитель группы компании ФОРТЕ, который осуществляет торговлю следующими видами товаров (мебелью, светом, предметами интерьера). На сайте имеется фотография домовладения, по котором происходит ознакомление с продукцией компании, на которой нет знаков отличия, что по данному адресу расположен магазин, без указания режима работы. Контактная информация содержащаяся на сайте, в частности номер телефона совпадает с номером телефона предпринимателя ФИО1

С учетом изложенного, судом установлено, что предпринимателем розничная купля- продажа фактически осуществляется в квартире с пристройками, которая не может рассматриваться как объект стационарной торговли. Данная деятельность (торговля мебелью и интерьером) является реализацией товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети и облагается в соответствии с избранным налогоплательщиком режимом налогообложения по УСН, что подтверждается судебной практикой изложенной в Постановлении ВАС РФ от 15.02.2011 по делу №12364/10, в Постановлении ФАС СКО от 21.07.2010 по делу №А53-27779/2009.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия налоговым органом оспариваемого акта, возлагается на этот орган.

Налоговым органом по настоящему делу доказаны обстоятельства совершения предпринимателем сделок розничной купли-продажи по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети.

Судом не могут быть приняты доводы заявителя о том, что им осуществлялась деятельность через объект стационарной торговой сети как не основанный на нормах налогового законодательства и с учетом обстоятельств установленных судом по настоящему делу.

Так же судом не может быть принята ссылка заявителя, что согласно решения городской Думы Краснодара от 02.09.2005г. №72 «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности» установлено, что к розничной купле-продаже относится розничная купля продажа, в том числе и по образцам и каталогам не через объекты стационарной торговой сети, как основанный на не верном применении законодательства в момент осуществления предпринимателем розничной купли-продажи.

Так согласно подпункта 6, 7 пункта 2 статьи 346.27 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее в настоящей главе - единый налог) может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении розничной торговли осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли. Для целей настоящей главы розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, признается видом предпринимательской деятельности, в отношении которого единый налог не применяется; розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.

Согласно статьи 346.27 НК РФ розничная торговля - предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6 - 10 пункта 1 статьи 181 настоящего Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, газа, грузовых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов, товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети), передача лекарственных препаратов по льготным (бесплатным) рецептам, а также продукции собственного производства (изготовления). Реализация через торговые автоматы товаров и (или) продукции общественного питания, изготовленной в этих торговых автоматах, относится в целях настоящей главы к розничной торговле (в ред. Федеральных законов от 17.05.2007 N 85-ФЗ, от 22.07.2008 N 155-ФЗ)

В соответствии с пунктом 1 статьи 101 НК РФ акт налоговой проверки и другие материалы налоговой проверки, в ходе которой были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах, а также представленные проверяемым лицом (его представителем) письменные возражения по указанному акту должны быть рассмотрены руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним должно быть принято в течение 10 дней со дня истечения срока, указанного в пункте 6 статьи 100 настоящего Кодекса. Указанный срок может быть продлен, но не более чем на один месяц.

Пунктом 2, 3 статьи 101 НК РФ установлено, что руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка.

Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя.

Неявка лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представителя), извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, не является препятствием для рассмотрения материалов налоговой проверки, за исключением тех случаев, когда участие этого лица будет признано руководителем (заместителем руководителя) налогового органа обязательным для рассмотрения этих материалов.

Перед рассмотрением материалов налоговой проверки по существу руководитель (заместитель руководителя) налогового органа должен:

1) объявить, кто рассматривает дело и материалы какой налоговой проверки подлежат рассмотрению;

2) установить факт явки лиц, приглашенных для участия в рассмотрении. В случае неявки этих лиц руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выясняет, извещены ли участники производства по делу в установленном порядке, и принимает решение о рассмотрении материалов налоговой проверки в отсутствие указанных лиц либо об отложении указанного рассмотрения;

3) в случае участия представителя лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка, проверить полномочия этого представителя;

4) разъяснить лицам, участвующим в процедуре рассмотрения, их права и обязанности;

5) вынести решение об отложении рассмотрения материалов налоговой проверки в случае неявки лица, участие которого необходимо для рассмотрения.

Следовательно, НК РФ устанавливает четкую процедуру рассмотрения материалов налоговой проверки и соблюдения прав налогоплательщика на участие в рассмотрении данных материалов и представления своих возражений, несоблюдение данной процедуры является безусловным основанием для признания решения о привлечении к налоговой ответственности недействительным.

Из материалов дела видно, что акт камеральной проверки от 29.06.2011 и представленные возражения были рассмотрены в присутствии представителя предпринимателя по доверенности, извещенного надлежащим образом извещением
от 28.06.2011 №14-26/1818.

Налоговым органом по результатам рассмотрения материалов камеральной проверки и представленных возражений было принято Решение №105 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

Извещением от 09.08.2011г. №14/2494, предприниматель был извещен о времени и месте ознакомления с материалами дополнительных мероприятий налогового контроля и рассмотрения материалов налоговой проверки, которые были рассмотрены в присутствии представителей налогоплательщика по доверенности, что предпринимателем не оспаривалось.

Следовательно, налоговым органом соблюден порядок установленный статьей
101 НК РФ при рассмотрении материалов налоговой проверки и вынесении решения, что предпринимателем и не оспаривалось.

Учитывая изложенное, в соответствии с пунктом 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании вышеизложенного и руководствуясь статьями 167, 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований – отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца с момента его вынесения в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья Д.М. Шкира