Гражданский кодекс часть 1

ОАО «Армалит», г. Армавир обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительным решения от 18.03.2008 № 14-21/020 Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру, г. Армавир в части признания притворными и изменения юридической квалификации сделок ОАО «Армалит» по внесению в уставные капиталы ООО «АСК», ООО «Аполинария», ООО «С+Т», ООО «Клемма» не денежного взноса, сделок по уступке (купле-продаже) долей участия в уставных капиталах ООО «АСК», ООО «Аполинария», ООО «С+Т», ООО «Клема»; взыскания до начисленных в результате изменения юридической квалификации сделок ОАО «Армалит» сумм налога на добавленную стоимость в размере 2 104 241 рубль; привлечения ОАО «Армалит» к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ч. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 147 240 рублей, начисления пеней по НДС в случае уплаты причитающихся сумм налогов и сборов в более поздние сроки в сумме 772 687 рублей (уточненные требования).

Инспекция Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру, г. Армавир обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края со встречным заявлением к ОАО «Армалит» о взыскании суммы до начисленных налогов, штрафов, пеней в размере 3 024 168,63 рублей.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 21.07.2008 г., оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.11.2008 г., в удовлетворении уточненных требований ОАО «Армалит» о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру от 18.03.2008 г. № 14-21/020 в части доначисления НДС в сумме 2 104 241 рубль, привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в виде штрафа в сумме 147 240 рублей, начисления ОАО «Армалит» пени за просрочку уплаты НДС в сумме 772 687 рублей отказано, в остальной части по первоначальным требованиям ОАО «Армалит» производство по делу прекращено. Требование Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру о взыскании с ОАО «Армалит» 3 021 168,63 рублей до начисленного НДС, пени за просрочку уплаты НДС и штрафа по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации выделено в отдельное производство с присвоением ему номера № 34/307. Суды исходили из того, что совершенные ОАО «Армалит» сделки по реализации долей в уставных капиталах организаций ООО «Армавирская строительная компания», ООО «Аполинария», ООО «С+Т» и ООО «Клема» являются притворными и фактически прикрывают сделки по реализации принадлежащего ОАО «Армалит» недвижимого имущества. В связи с этим налогоплательщик необоснованно при реализации долей не уплатил в бюджет НДС.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17.02.2009 г. решение Арбитражного суда Краснодарского края от 21.07.2008 г. и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.11.2008 г. по делу № А-32-6132/2008-34/98 отменены, поскольку решение принято в отсутствие заявителя, не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

ОАО «Армалит» в судебном заседании поддержало заявленные требования, с учетом уточнения, в полном объеме.

Инспекция Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру представила отзыв на заявление, в котором изложила свою позицию по делу.

В судебном заседании, на основании ст. 163 АПК РФ, был объявлен перерыв до 03.11.2009 г. до 14.10 час. После перерыва судебное заседание продолжено в указанные дату и время.

Изучив представленные документы, заслушав в судебном заседании представителей сторон, суд первой инстанции установил следующее.

Акционерами ОАО «Армалит» являются ФИО3 (генеральный директор) и ФИО4

Согласно протоколу № 4 от 10.07.2004 г. внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Армалит» в целях инвестирования капиталовложений в первичный рынок недвижимости принято решение учредить ООО «АСК» с уставным капиталом в размере 4 200 000 рублей, передав в уставный капитал создаваемого юридического лица здание литейного цеха (литер Ю) общей площадью 12 667,7 кв.м., расположенное в <...>. ФИО5 назначен директором ООО "АСК".

Согласно отчету № 04-09 от 19.04.2004 г. независимого оценщика ФИО6 рыночная стоимость здания литейного цеха составила 4 200 000 рублей (без НДС). Передача указанного имущества в уставный капитал ООО «АСК» подтверждается передаточным актом № 1 от 10.07.2004 г. ОАО «Армалит» выставило ООО «АСК» счет-фактуру № П1 от 10.07.2004 г. на сумму 4 200 000 рублей без выделения НДС на передачу имущества в уставный капитал, что отражено в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за июль 2004 г. в разделе 6 «Операции не признаваемые объектом налогообложения». ООО «АСК» зарегистрировано в качестве юридического лица 23.07.2004 г. Переход к ООО «АСК» права собственности на переданное в уставный капитал недвижимое имущество зарегистрирован 29.09.2004 г.

По договору от 12.08.2004 г. ОАО «Армалит» в лице акционера ФИО5 продало ФИО3 долю участия в ООО «АСК» в размере 100 % уставного капитала ООО «АСК» за 4 200 000 рублей. ОАО «Армалит» выставило ФИО3 счет-фактуру № И1 от 12.08.2004 г. на сумму 4 200 000 рублей (без НДС) на реализацию имущественного права.

Оплата стоимости доли по договору от 12.08.2004 г. произведена путем погашения задолженности ОАО «Армалит» перед ФИО3 на сумму 4 200 000 рублей (соглашение о погашении задолженности от 14.08.2004 г.), образовавшейся по договорам займа от 01.04.2003 г. на сумму 1 500 000 рублей и от 22.01.2004 г. на сумму 3 000 000 рублей.

Данная реализация отражена ОАО «Армалит» в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за август 2004 г. в разделе 5 «Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)» в сумме 4 200 000 рублей.

Согласно протоколу внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Армалит» № 5 от 06.08.2004 г. принято решение о внесении ОАО «Армалит» в качестве не денежного вклада в уставный капитал ООО «Аполинария» следующего недвижимого имущества: здания проходной литер А общей площадью 656,1 кв.м. стоимостью 559 493 рубля, здания кузнечного цеха литеры Б, Б1, Б2 общей площадью 2 550,1 кв.м., расположенные по адресу: Краснодарский край, г. Армавир, ул. Карла Маркса, 86.

Согласно протоколу общего собрания участников ООО «Аполинария» № 3/04 от 06.08.2004 г. принято решение об увеличении уставного капитала с 7 600 рублей до 1 859 710 рублей с внесением изменений в учредительные документы ООО «Аполинария».

06.08.2004 г. ФИО7 и Сим П.Д. заключили с ОАО «Армалит» учредительный договор с ООО «Аполинария» (новая редакция 1/1), согласно которому ОАО «Армалит» вносит не денежный вклад в уставный капитал ООО «Аполинария» в размере 1 852 110 рублей путем передачи ООО «Аполинария» недвижимого имущества, находящегося по адресу: <...>, в том числе: здание проходной литер А общей площадью 656,1 кв.м. стоимостью 559 493 рубля, здание кузнечного цеха литеры Б, Б1, Б2 общей площадью 2 550,1 кв.м. стоимостью 1 292 617 рублей. Уставный капитал ООО «Аполинария» определен в размере 1 859 710 рублей и распределен следующим образом: Сим П.Д. – 3 800 рублей (0,204 % уставного капитала, ФИО7 – 3 800 рублей (0,204 % уставного капитала), ОАО «Армалит» – 1 852 110 рублей (99,592 % уставного капитала).

Недвижимое имущество передано ОАО «Армалит» в уставный капитал ООО «Аполинария» по акту приема-передачи от 06.08.2004 г. и оценено участниками ООО «Аполинария» по акту оценки № 1/1 от 06.08.2004 г. на общую сумму 1 852 110 рублей. Оценка рыночной стоимости объектов недвижимости, переданных ОАО «Армалит» в уставной капитал ООО «Аполинария», произведена независимым оценщиком ФИО6

ОАО «Армалит» выставило счет-фактуру № П2 от 06.08.2004 г. в адрес ООО «Аполинария» на сумму 1 852 110 рублей без НДС по передаче имущества в уставный капитал, что отражено в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за август 2004 г. в разделе 6 «Операции не признаваемые объектом налогообложения». Переход к ООО «Аполинария» права собственности на здание проходной литер А и здание кузнечного цеха литеры Б, Б1, Б2 зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 17.08.2004 г., что подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права от 18.08.2004 г. серии 23-АБ № 554809 и № 554808.

Согласно протоколу внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Армалит» № 6 от 29.10.2004 г. принято решение об уступке (продаже) доли, принадлежащей ОАО «Армалит» в размере 99,592 % номинальной стоимостью 1 852 110 рублей в уставном капитале ООО «Аполинария» участникам ОАО «Армалит» и третьим лицам по ее номинальной стоимости.

29.10.2004 г. общее собрание участников ООО «Аполинария» приняло решение о согласии с указанной сделкой, что подтверждается протоколом № 4/04.

По договорам от 02.11.2004 г. ОАО «Армалит» продало (уступило) свою долю в размере 99,592 % уставного капитала ООО «Аполинария» по номинальной стоимости следующим лицам: Сим П.Д. – 0,296 % по номинальной стоимости 5 498,55 рублей, ФИО8 – 19,9 % по номинальной стоимости 370 082,29 рубля, ФИО7 – 19,696 % по номинальной стоимости 366 282,29 рубля, ФИО9 – 19,9 % по номинальной стоимости 370 082,29 рубля, ФИО10 – 19,9 % по номинальной стоимости 370 082,29 рубля, ФИО11 – 19,9 % по номинальной стоимости 370 082,29 рубля. Доли оплачены покупателями путем внесения денежных средств в кассу ОАО «Армалит» и оприходованы по приходно-кассовым ордерам.

ОАО «Армалит» выставило покупателям доли счета-фактуры № И2, № И3, № И4, № И5, № И6 и № И7 от 02.11.2004 г. на реализацию имущественного права без НДС, данная реализация отражена в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за ноябрь 2004 г. в разделе 5 «Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)» в сумме 1 852 110 рублей.

Согласно протоколу внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Армалит» № 09 от 19.11.2004 г. принято решение войти в состав участников ООО «Аполинария».

Согласно протоколу общего собрания участников ООО «Аполинария» № 06/04 от 23.11.2004 г. принято решение об увеличении уставного капитала с 1 859 710 рублей до 3 407 828 рублей за счет не денежного вклада ОАО «Армалит» в виде административного здания лит. В, общей площадью 489,5 кв.м., стоимостью 465 172 рубля и здание модуля лит. Е (склад ОВК сбыта), общей площадью 926,6 кв.м., стоимостью 1 082 946 рублей, расположенных по адресу: <...>.

Указанное недвижимое имущество передано по акту приема-передачи недвижимого имущества от 23.11.2004 г. в уставный капитал ООО «Аполинария», оцененное участниками согласно акта оценки № 2 от 23.11.2004 г. на общую сумму 1 548 118 рублей.

ОАО «Армалит» выставило в адрес ООО «Аполинария» счет-фактуру № П3 от 30.11.2004 г. на сумму 1 548 118 рублей без НДС по передаче имущества в уставный капитал, что отражено в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за ноябрь месяц 2004 г. в разделе 6 «Операции не признаваемые объектом налогообложения».

Переход к ООО «Аполинария» права собственности на административное здание литер В и здание модуля литер Е зарегистрирован органами юстиции 02.12.2004 г.

По договорам от 27.12.2004 г. ОАО «Армалит» продало по номинальной стоимости свою долю в уставном капитале ООО «Аполинария» следующим лицам: Сим П.Д. – 0,23 % по номинальная стоимости 7 740,60 рублей, ФИО8 – 9,04 %, по номинальной стоимости 308 075,48 рублей, ФИО7 – 9,04 % по номинальной стоимости 308 075,48 рублей, ФИО10 – 9,04 %, по номинальной стоимости 308 075,48 рублей, ФИО9 – 9,04 %, по номинальной стоимости 308 075,48 рублей, ФИО11 – 9,04 %, по номинальной стоимости 308 075,48 рублей.

Оплата покупателями произведена в кассу ОАО «Армалит» и оприходована по приходным кассовым ордерам № 418 – № 423 от 29.12.2004 г.

ОАО «Армалит» на реализацию имущественного права выставило покупателям доли счета-фактуры № И9 – № И13 от 27.12.2004 г. без НДС, что отражено в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за декабрь 2004 г. в разделе 5 «Операции, не подлежащие налогообложению» в сумме 1 548 118 рублей.

Согласно протоколу внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Армалит» № 13 от 20.07.2005 г. принято решение об учреждении ООО «С+Т» в целях инвестирования капиталовложений в первичный рынок недвижимости, наделив ООО «С+Т» уставным капиталом в размере 1 200 000 рублей и передав в качестве вклада здание ремонтно-строительного цеха (литер Т), расположенное: <...>, общей площадью 1 653,4 кв.м. Утвержден устав ООО «С+Т», директором этого юридического лица назначена ФИО12 29.07.2005 г. ООО «С+Т» зарегистрировано в качестве юридического лица и поставлено на налоговый учет в Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру. Стоимость имущества определена согласно отчета № 05-10 от 01.07.2005 г. независимого оценщика ФИО6

По акту приема передачи от 20.07.2005 г. ОАО «Армалит» передало в качестве вклада в уставный капитал ООО «С+Т» здание ремонтно-строительного цеха литер Т. ОАО «Армалит» выставило ООО «С+Т» счет-фактуру № И1 от 20.07.2005 г. на сумму 1 200 000 рублей без НДС на передачу имущества в уставный капитал, что отражено в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за июль 2005 г. в разделе 5 «Операции не признаваемые объектом налогообложения», согласно п.п. 4 п. 3 ст. 39 Налогового кодекса Российской Федерации.

ОАО «Армалит» выставило ФИО13 счет-фактуру № И2 от 02.08.2005 г. на реализацию имущественного права по цене 2 000 000 рублей без НДС. Данная реализация отражена в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за август 2005 г. в разделе 4 «Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)» в сумме 2 000 000 рублей.

Оплата за уступленную долю произведена ФИО13 путем внесения денежных средств в размере 1 500 рублей в кассу ОАО «Армалит» по приходному кассовому ордеру № 165 от 02.08.2005 г., что отражено в кассовой книге ОАО «Армалит», а также путем выдачи простого векселя на сумму 500 000 рублей со сроком платежа – 31.12.2005 г.

По договору от 15.08.2005 г. ОАО «Армалит» передало (уступило) ФИО13 долю в размере 100 % уставного капитала ООО «С+Т» по цене 2 000 000 рублей, в тот же день ОАО «Армалит» уведомило директора ООО «С+Т» об уступке доли в уставном капитале.

10.10.2005 г. за ООО «С+Т» зарегистрировано право собственности на здание ремонтно-строительного цеха литер Т общей площадью 1 653,4 кв.м., расположенное по адресу: <...>, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права серии 23АА № 413673.

Согласно протоколу внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Армалит» № 16 от 10.10.2005 г. принято решение войти в состав участников ООО «С+Т» и внести в качестве неденежного вклада следующее недвижимое имущество, расположенного по ул. К. Маркса, 86, в г. Армавире: здание склада ОВК (литер У), общей площадью 560,6 кв.м., стоимостью 350 000 рублей; здание материального склада (литер Ф), общей площадью 273,4 кв.м., стоимостью 100 000 рублей. Рыночная стоимость определена согласно отчетам независимого оценщика ФИО6 № 04-41 от 11.01.2005 г. и № 05-15 от 27.09.2005 г.

10.10.2005 ФИО13 и ОАО «Армалит» заключили учредительный договор ООО «С+Т» в новой редакции. Уставный капитал определен в размере 1 650 000 рублей и распределился следующим образом: ФИО13 – 1 200 000 рублей (72,73 % уставного капитала), ОАО «Армалит» – 450 000 рублей, (27,27 % уставного капитала).

По акту приема передачи № 2 от 10.10.2005 г. недвижимое здание материального склада (литер Ф) передано в уставный капитал ООО «С+Т».

ОАО «Армалит» выставило ООО «С+Т» счет-фактуру № И5 от 14.10.2005 г. по передаче имущества в уставный капитал на сумму 450 000 рублей без НДС.

По договору от 25.10.2005 г. ОАО «Армалит» продало (уступило) ФИО13 долю в уставном капитале ООО «С+Т» в размере 27,27 % стоимостью 1 500 000 рублей. ОАО «Армалит» выставило ФИО13 счет-фактуру № И6 от 25.10.2005 г. по реализации имущественного права на сумму 1 500 000 рублей без НДС.

Покупатель произвел оплату в размере 1 500 000 рублей в кассу ОАО «Армалит», что оприходовано по приходно-кассовым ордерам № 226 от 11.11.2005 г., № 234 от 24.11.2005 г., № 271 от 30.12.2005 г., № 14 от 10.02.2006 г., № 29 от 02.03.2006 г., № 63 от 24.04.2006 г., № 100 от 13.06.2006 г. Согласно объяснительной записке главного бухгалтера ОАО «Армалит» в приходных кассовых ордерах № 14 от 10.02.2006 г., № 63 от 24.04.2006 г. и № 100 от 13.06.2006 г. ошибочно включены суммы НДС.

07.12.2005 г. органами юстиции зарегистрирован переход к ООО «С+Т» права собственности на здание склада ОВК литер У общей площадью 560,6 кв.м. и здание материального склада литер А общей площадью 273,4 кв.м., расположенные в <...>.

Согласно протоколу № 17 от 12.10.2005 г. внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Армалит» принято решение войти в состав участников ООО «Клема», (зарегистрировано 16.07.1999 г.) и внести в качестве не денежного вклада здание цеха товаров народного потребления (литер Х) общей площадью 861,1 кв.м., расположенное по адресу: <...>, стоимостью 590 000 рублей. Стоимость имущества определена согласно отчета № 05-17 от 10.10.2005 г., составленного независимым оценщиком ФИО6, об определении рыночной стоимости указанного недвижимого имущества.

12.10.2005 г. ФИО14 и ОАО «Армалит» заключили учредительный договор ООО «Клема» в новой редакции. Уставный капитал определен в размере 598 540 рублей и распределен следующим образом: ФИО14 – 8 540 рублей (1,43 % уставного капитала), ОАО «Армалит» – 590 000 рублей (98,75 % уставного капитала).

По акту № 1 от 12 10.2005 г. здание цеха товаров народного потребления литер Х общей площадью 861,1 кв.м., стоимостью 590 000 рублей внесено в уставный капитал ООО «Клема».

ОАО «Армалит» выставило ООО «Клема» счет-фактуру № И3 от 12.10.2005 г. по передаче имущества в уставный капитал на сумму 590 000 рублей без НДС.

По договору от 14.10.2005 г. ОАО «Армалит» продало (уступило) ФИО14 долю в уставном капитале ООО «Клема» в размере 98,75 % по номинальной стоимости 590 000 рублей. Оплата покупателем произведена в кассу ОАО «Армалит» и оприходована им по приходно-кассовому ордеру № 207 от 14.10.2005 г.

ОАО «Армалит» выставило ФИО14 счет-фактуру № И4 от 14.10.2005 г. на реализацию имущественного права по цене 590 000 рублей без НДС.

07.12.2005 г. органы юстиции зарегистрировали переход права собственности на здание цеха товаров народного потребления литера Х к ООО «Клема».

Инспекцией Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру проведена выездная налоговая проверка ООО «Армалит» в соответствии со статьей 89 Налогового кодекса Российской Федерации в связи с его ликвидацией по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов. По результатам проверки составлен акт № 14-21/01 от 16.01.2008 г.

По результатам рассмотрения материалов проверки и представленных ОАО «Армалит» возражений на акт проверки Инспекцией Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру было приниято решение от 18.03.2008 N 14-21/020 о привлечении ОАО «Армалит» к налоговой ответственности в виде штрафа в размере 186 425,80 рублей за неполную уплату НДС в результате неправильного исчисления налога, занижения налоговой базы (п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации), в виде штрафа в размере 150 рублей – за непредставление в налоговый орган в установленный срок баланса предприятия (форма 1) за 3 месяца 2005 г., за 3 месяца 2006 г., отчета о прибылях и убытках (форма 2) за 3 месяца 2005 г.; о начислении пени в размере 1 397 087,74 рублей (в том числе по НДС – 925 227 рублей). ОАО «Армалит» предложено уплатить недоимку по НДС в размере 2 746 996 рублей, по НДС – налоговый агент – 2 592 рубля, увеличить по лицевому счету ОАО «Армалит» сумму НДС к возмещению из бюджета за апрель 2004 г. в размере 228 814 рублей по сроку уплаты 20.05.2004 г.; внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

По мнению налогового органа, сделки по внесению не денежных взносов в уставные капиталы ООО «АСК», ООО «Аполинария», ООО «С+Т» и ООО «Клема» в виде недвижимого имущества, и последующей реализации долей в уставных капиталах указанных организаций прикрывают сделки по купле-продаже недвижимого имущества.

Решением Управления Федеральной налоговой службы России по Краснодарскому краю от 14.05.2008 г. № 27-13-226-527 апелляционная жалоба ОАО «Армалит» на решение налоговой инспекции от 18.03.2008 г. N 14-21/020 оставлена без удовлетворения.

27.05.2008 г. Инспекцией Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру предъявлено ОАО «Армалит» требование от № 1284 об уплате недоимки по НДС в размере 2 520 774 рубля, пеней в размере 1 397 087,74 рублей и штрафа в размере 186 575,80 рублей.

Суд считает, что требования ОАО «Армалит», с учетом позиции суда кассационной инстанции, не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с пунктами 1, 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, граждане и юридические лица свободны в заключение договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В п. 1 ст. 422 ГК РФ установлено, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующими в момент его заключения. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке (пункты 1, 2 статьи 424 ГК РФ).

Согласно ст. 168 Налогового кодекса Российской Федерации, при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму налога. Сумма налога, предъявляемая налогоплательщиком покупателю товаров (работ, услуг), исчисляется по каждому виду этих товаров (работ, услуг) как соответствующая налоговой ставке процентная доля цен (тарифов).

При реализации товаров (работ, услуг) выставляются соответствующие счета-фактуры не позднее пяти дней, считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг). В расчетных документах, в том числе в реестрах чеков и реестрах на получение средств с аккредитива, первичных учетных документах и в счетах-фактурах, соответствующая сумма налога выделяется отдельной строкой.

Из содержания приведенных норм следует, что при заключении договора, стороны вправе устанавливать стоимость реализуемых товаров, выполняемых работ либо оказываемых услуг. Однако в силу императивного указания закона в случае, если операции по реализации продукции (работ, услуг) подлежат обложению налогом на добавленную стоимость, стоимость реализуемых товаров (работ, услуг) в договоре должна указываться с учетом налога на добавленную стоимость.

В случае не включения в расчет цены товаров (работ, услуг) налога на добавленную стоимость названный налог подлежит взысканию независимо от наличия в договоре соответствующего условия.

Условиями соглашения от 12.08.2004 г. о выкупе доли участия в уставном капитале ОАО «АСК» (п.4.1.) налог на добавленную стоимость не предусмотрен. Поскольку реализация данного объекта недвижимости была произведена под видом продажи доли в уставном капитале, следовательно, реализация была произведена без предъявления покупателю соответствующей суммы НДС. В ходе проверки факт исчисления налога, предъявления его покупателю не установлен.

Согласно п. 3 ст. 167 НК РФ, в случаях, если товар не отгружается и не транспортируется, но происходит передача права собственности на этот товар, такая передача права собственности в целях настоящей главы приравнивается к его реализации.

В соответствие с положениями статьи 223 Гражданского кодекса Российской Федерации право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором.

Таким образом, в результате неправомерного применения освобождения от налогообложения, установленного п.п.12 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации, ОАО «Армалит» в качестве объекта налогообложения неправомерно не учтена операция по реализации здания литейного цеха (литер Ю), тем самым им нарушена норма налогового законодательства установленная п.п. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ.

Соответствующая сумма налога на добавленную стоимость подлежала к предъявлению дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) в соответствии с положениями статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации по налоговой ставке 18 %.

Согласно принятой учетной политике (приказ № 1 от 31.12.2003 г.) момент определения налоговой базы в целях исчисления налога на добавленную стоимость установлен в соответствии со ст. 167 НК РФ по мере отгрузки и предъявлении покупателю расчетных документов. Моментом определения налоговой базы по данной сделке в силу п. 3 ст. 167 Налогового кодекса Российской Федерации признается передача права собственности на основании соглашения о выкупе доли участия в уставном капитале, то есть август 2004 г.

Согласно абз. 1 ст. 169 и п. 2 ст. 170 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, – ничтожна; притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.

Таким образом, Инспекцией Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру доказано, что сделка по передаче доли в уставный капитал ООО «АСК» носила явно мнимый, притворный характер целью которой являлось необоснованное получение ОАО «Армалит» налоговой выгоды в результате занижения налоговой базы за август 2004 г. в размере 756 000 рублей, что согласуется с позицией постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 53 от 12.10.2006 г. «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».

Основанием к доначислению ОАО «Армалит» по материалам выездной налоговой проверки 612 041 рубля налога на добавленную стоимость по взаимоотношениям с ООО «Аполинария» за ноябрь и декабрь 2004 г. явилось занижение им налоговой базы по данному налогу на общую сумму 3 400 228 рублей.

Вывод Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру указывает на то, что действия налогоплательщика при осуществлении данной сделки были изначально направлены на необоснованное получение налоговой выгоды.

Как указала ИФНС России по г. Армавиру, данная сделка не являлась разовой сделкой, при осуществлении которой действия налогоплательщика, указанные в настоящем пункте акта, совершены по одной и той же схеме, что подтверждается аналогичными сделками, выявленными в ходе выездной налоговой проверки.

Условиями п. 3 договоров купли-продажи от 02.11.2004 г. о выкупе доли участия в уставном капитале ООО «Аполинария» налог на добавленную стоимость не предусмотрен. Поскольку реализация данных объектов недвижимости (здание кузнечного цеха, литер Б, Б1, Б2; здание проходной, литер А), была произведена под видом продажи доли в уставном капитале, следовательно, реализация была произведена без предъявления покупателю соответствующей суммы НДС.

ОАО «Армалит» занижена налоговая база по налогу на добавленную стоимость за ноябрь 2004 г. на сумму 1 852 110 рублей, и соответственно, занижен налог на добавленную стоимость, подлежащий исчислению и уплате в бюджет за ноябрь 2004 г. на 333 380 рублей.

В аналогичном порядке осуществлялся уход от налогообложения по сделке с ООО «Аполинария» по объектам: административное здание, литер В; здание модуля, литер Е в декабре 2004 г.

Кроме того, условиями п. 3 договоров купли-продажи от 27.12.2004 г. о выкупе доли участия в уставном капитале ООО «Аполинария» налог на добавленную стоимость не предусмотрен. Поскольку реализация данного объекта недвижимости была произведена также под видом продажи доли в уставном капитале, следовательно, реализация была произведена без предъявления покупателю соответствующей суммы НДС.

Таким образом, Инспекцией Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру по данному эпизоду налоговой проверки правомерно за декабрь 2004 г. доначислен налог на добавленную стоимость в сумме 278 661 рубль.

При этом, таком же порядке ОАО «Армалит» совершались сделки с ООО «С+Т» и ООО «Клема» в 2005 г.

ОАО «Армалит» осуществляло передачу недвижимого имущества в уставный капитал названных хозяйствующих субъектов с последующей продажей своей доли другим участникам данных хозяйствующих субъектов либо сторонним физическим лицам.

Так, ОАО «Армалит»» в качестве объекта налогообложения не учтена операция по реализации объекта недвижимого имущества – здания ремонтно-строительного цеха литер Т, числящегося на балансе организации в составе объекта основных средств. Реализация указанного имущества произведена также под видом продажи доли в уставном капитале ООО «С+Т». В результате чего налогоплательщиком занижена налоговая база по НДС за август 2005 г. на сумму 2 000 000 рублей и, соответственно, занижен НДС, подлежащий исчислению и уплате в бюджет за август 2005 г. на 360 000 рублей.

Как и по другим эпизодам налоговой проверки, данная сделка не является разовой сделкой в финансово-хозяйственной деятельности ОАО «Армалит», носит систематический и целенаправленный характер.

Действия ОАО «Армалит», совершенные в августе 2005 г., совершены по одной и той же схеме, что подтверждается аналогичными сделками, выявленными в ходе настоящей проверки. Создание и продажа доли в уставном капитале ООО «С+Т» были фактически совершены в короткий промежуток времени с 20.07.2005 г. по 15.08.2005 г.

Условиями договора купли-продажи от 15.08.2005 г. о передаче доли участия в уставном капитале ООО «С+Т» налог на добавленную стоимость не предусмотрен. Поскольку реализация данного объекта недвижимости была произведена под видом продажи доли в уставном капитале, следовательно, реализация была произведена без предъявления покупателю соответствующей суммы НДС.

По данному эпизоду налоговой проверки неполная уплата налога на добавленную стоимость за август 2005 г. составила 360 000 рублей.

По такой же схеме ОАО «Армалит» в качестве объекта налогообложения не была учтена операция по реализации объекта недвижимого имущества – склада материального литер Ф, здания склада ОВК литер У, числящихся на балансе ОАО «Армалит» в составе объекта основных средств.

Реализация указанного имущества также была произведена под видом продажи доли в уставном капитале ООО «С+Т», в результате чего ОАО «Армалит» уклонилось от уплаты в бюджет НДС и как следствие была занижена налоговая база по НДС за октябрь 2005 г. на сумму 1 500 000 рублей, соответственно, занижен налог на добавленную стоимость, подлежащий исчислению и уплате в бюджет за октябрь 2005 г. на 270 000 рублей.

Данное обстоятельство также подтверждается выводом ИФНС России по г. Армавиру, указывающим на то, что действия ОАО «Армалит» при осуществлении данной сделки, были изначально направлены на необоснованное получение налоговой выгоды. Данная сделка также не являлась разовой сделкой, была совершена по одной и той же схеме, что подтверждается аналогичными сделками.

Условиями договора купли-продажи от 25.10.05 о выкупе доли участия в уставном капитале ООО «С+Т» налог на добавленную стоимость не предусмотрен. Поскольку реализация данного объекта недвижимости была произведена под видом продажи доли в уставном капитале, следовательно, реализация была произведена без предъявления покупателю соответствующей суммы налога на добавленную стоимость.

В результате неправомерного применения освобождения от налогообложения, установленного п.п.12 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации ОАО «Армалит» в качестве объекта налогообложения неправомерно не была учтена операция по реализации склада материального, здания склада ОВК, чем ОАО «Армалит» нарушило п.п.1 п. 1 ст. 146 НК РФ и недоплатило налог на добавленную стоимость за октябрь 2005 г. в сумме 270 000 рублей.

В октябре 2005 г. ООО «Армалит» по этой же схеме в качестве объекта налогообложения не была учтена операция по реализации объекта недвижимого имущества – здание цеха товаров народного потребления литер Х, числящегося на балансе ОАО «Армалит» в составе объекта основных средств. Реализация указанного имущества была произведена также под видом продажи доли в уставном капитале ООО «Клема».

В результате данного нарушения ОАО «Армалит» была занижена налоговая база по налогу на добавленную стоимость за октябрь 2005 года на сумму 590 000 рублей и, соответственно, занижен налог на добавленную стоимость, подлежащий исчислению и уплате в бюджет за октябрь 2005 г. в сумме 106 200 рублей.

По результатам выездной налоговой проверки с учетом проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля было установлено, что вышеуказанные сделки, оформленные в форме виде договоров купли-продажи доли в уставном капитале вновь создаваемых обществ (ранее созданных) являются ничтожными и фактически прикрывают собой договоры купли-продажи объектов недвижимого имущества, в результате чего ОАО «Армалит» не был исчислен и уплачен в бюджет налог на добавленную стоимость в общей сумме 2 104 241 рубль, в том числе за август 2004 г. – 756 000 рублей, за ноябрь 2004 г. – 333 380 рублей, за декабрь 2004 г. – 278 661 рубль, за август 2005 г. – 360 000 рублей и за октябрь 2005 г. – 376 200 рублей.

Довод ОАО «Армалит» о том, что Инспекция Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру не доказала наличия умысла сторон по данным сделкам, поскольку умысел участников сделки не может предполагаться, а должен быть доказан в установленном законом порядке не принимается судом во внимание по следующим основаниям.

Как следует из положений п. 2 ст. 170 Гражданского кодекса Российской Федерации, притворная сделка должна быть совершена между теми же сторонами, что и прикрываемая. Для квалификации сделки как притворной необходимо установить подлинную волю сторон и сравнить ее с тем волеизъявлением, которое закреплено в договоре.

В соответствии с ч. 1 ст. 2 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью в пределах стоимости принадлежащих им акций (ч. 1 ст. 2 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Согласно ст. 66 ГК РФ имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Учитывая, что участники ООО и ОАО несут ответственность за деятельность созданных ими обществ только в размере внесенного ими вклада в уставный капитал, а ООО и ОАО не отвечают по обязательствам своих участников, имущество, принадлежащее на праве собственности ООО и ОАО учитывается на самостоятельном балансе, то отождествление хозяйственного общества и его участника противоречит нормам действующего законодательства РФ.

Таким образом, для квалификации сделки притворной необходимо доказать совокупность трех условий: тождественный субъектный состав прикрываемой и притворной сделок, воля сторон должна быть направлена на возникновение в прикрываемой сделке иных гражданско-правовых отношений, по сравнению с закрепленными в притворной сделке, умысел на достижение иных гражданско-правовых последствий должен быть доказан у всех ее участников.

В ходе рассмотрения дела судом было выявлено наличие всех трех условий притворности сделок.

В соответствии с ч. 1 ст. 209 Гражданского кодекса Российской Федерации, собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом.

Доля в уставном капитале предоставляет участнику общества права, предусмотренные Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», а именно: право на участие в управлении делами общества и право на получение прибыли от деятельности общества.

При этом участнику общества не принадлежит право собственности на имущество общества, также при выходе участника из состава общества ему не возвращается внесенное им в уставный капитал имущество, а выплачивается действительная стоимость его доли.

Согласно ч. 1 ст. 549 ГК РФ, по договору купли-продажи недвижимого имущества (договору продажи недвижимости) продавец обязуется передать в собственность покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество.

На основании ч. 1 ст. 551 Гражданского кодекса Российской Федерации переход права собственности на недвижимость по договору продажи недвижимости к покупателю подлежит государственной регистрации.

Как установлено статьей 554 ГК РФ, в договоре продажи недвижимости должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимости на соответствующем земельном участке либо в составе другого недвижимого имущества. При отсутствии этих данных в договоре условие о недвижимом имуществе, подлежащем передаче, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.

Главным отличием договора купли-продажи доли в уставном капитале общества от договора купли-продажи недвижимости является то, что доля в уставном капитале предоставляет ее собственнику права и обязанности, предусмотренные Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», а именно: права на участие в управлении обществом и право на получение части прибыли от деятельности общества, но не предоставляет собственнику доли права собственности на недвижимое и иное имущество общества.

Основной целью заключения договора купли-продажи недвижимости является переход права собственности на объект недвижимости, а целью договора уступки (купли-продажи) доли уставном капитале хозяйствующего общества.

Вышеперечисленные сделки не являются разовыми сделками в финансово-хозяйственной деятельности ОАО «Армалит», носили систематический и целенаправленный характер.

При этом, совершение ОАО «Армалит» указанных сделок не является основным видом деятельности.

Создание и продажа долей в уставных капиталах организаций были фактически совершены в короткий промежуток времени и совершены по одной и той же схеме. Реализация недвижимого имущества осуществлена под видом продажи долей в уставных капиталах вновь созданных (ранее созданных) организаций, в результате чего ОАО «Армалит» уклонилось от уплаты в бюджет НДС, вследствие неправомерного применения п.п. 12 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации.

Довод ОАО «Армалит» относительно того, что внесение не денежного взноса в уставные капиталы вышеуказанных обществ с последующей ее продажей одному из учредителей носило инвестиционный характер также не принимается судом во внимание по следующим основаниям.

Единственным критерием для определения того, носит ли передача имущества в данном конкретном случае инвестиционный характер, должна быть цель передачи имущества.

Для ОАО «Армалит» указанная передача имущества в уставный (складочный) капитал вновь создаваемых обществ и ранее созданных не носила инвестиционный характер, поскольку по своей сути совершенные ОАО «Армалит» операции и выявленные обстоятельства противоречат нормам, установленным ст. 1 Федерального закона от 25.02.1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», согласно которой в качестве инвестиций могут выступать денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности, в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Как следует из информации, представленной ООО «С+Т», ООО «Клема», ООО «Аполинария», ООО «АСК» выплаты в пользу ОАО «Армалит» дохода от долевого участия (инвестирования) имущества во вклад в уставный капитал вышеперечисленных обществ ими не производились.

Согласно ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор инвестирования – это самостоятельный договор, заключаемый сторонами, предусматривающий наличие права на владение, пользование и распоряжение объектами капитальных вложений. Предмет договора об инвестировании является процесс внесения инвестиций.

Как указано в акте, договоры инвестирования проверке не представлены, а ОАО «Армалит» изначально преследовалась цель передачи права собственности на недвижимое имущество.

Инспекцией Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру указано, что после выхода из состава участников вновь и ранее созданных обществ, для ОАО «Армалит» терялся всякий экономический смысл подобного инвестирования, поскольку он не являлся больше их участником и не принимал никакого участия в финансово-хозяйственной деятельности данных обществ в целях получения прибыли и (или), достижения иного полезного эффекта.

Таким образом, изначально волей ОАО «Армалит» была реализация недвижимого имущества, что подтверждается последующей реализацией доли в уставном капитале физическим лицам.

Характер данных сделок, противоречит положениям п.п. 4, 5 п. З ст. 39 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которым не признается реализацией передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), паевые взносы в паевые фонды кооперативов).

Основной целью фактически осуществленных ОАО «Армалит» сделок было не извлечение прибыли (иной выгоды) от какого-либо участия в последующей финансово-хозяйственной деятельности указанных организаций, в которые ОАО «Армалит» вошло со своей долей, а продажа (реализация) объектов недвижимого имущества без налога на добавленную стоимость и получение налоговой выгоды вследствие уменьшения налоговой обязанности посредством неправомерного применения п.п. 12 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации.

В силу п. 1 ст. 39 и п.п. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ вышеуказанная передача имущества налоговым органом правомерно признана реализацией и объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость.

Данные операции для целей налогообложения учтены не в соответствии с их действительным экономическим смыслом – с целью инвестирования в первичный рынок недвижимости капитальных вложений, что в соответствии с пунктом 3 Постановления Пленума Высшего арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» является необоснованной налоговой выгодой.

Сделки, оформленные в форме договоров купли-продажи доли в уставном капитале вновь создаваемых обществ и ранее созданных, как установлено в ходе выездной налоговой проверки, являются притворными, совершенными лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, совершёнными с целью прикрыть другую сделку, что влечет их ничтожность в соответствии с ч. 2 ст. 170 ГК РФ.

При этом, Инспекция Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру правомерно исходила из того, что названные сделки фактически прикрывали собой договоры купли-продажи объектов недвижимого имущества.

Не может служить основанием для признанию недействительным оспариваемого решения ИФНС России по г. Армавиру довод ОАО «Армалит» о том, что опрошенный в ходе проверки директор ОАО «Армалит» ФИО15 пояснил, что при внесении имущества в уставные капиталы вышеперечисленных обществ было обусловлено единственным намерением учредителя ОАО «Армалит» вхождение в состав участников этих общества с целью улучшение финансового состояния ОАО «Армалит», уменьшения расходов на содержание имущества, не участвующего в производственном цикле ОАО «Армалит», получение прибыли от владения и распоряжения имуществом ОАО «Армалит» в виде долей участия в уставном капитале указанных обществ.

Кроме того, представленная ОАО «Армалит» копия протокола допроса свидетеля ФИО13 от 29.02.2008 г. свидетельствует о том, что им со ФИО15 была выработана схема приобретения объектов недвижимости ОАО «Армалит» за счет приобретения его доли в ООО «С+Т» из-за порядка оформления приобретаемого имущества.

Довод ОАО «Армалит» о том, что собственниками имущества, внесенного в уставные капиталы указанных обществ являются сами общества ООО «АСК», ООО «Аполинария», ООО «Клема», ООО «С+Т», что подтверждается сведениями из Управления Федеральной регистрационной службы по Краснодарскому краю, свидетельствами о регистрации права собственности, при том, что ни один из участников указанных обществ не является собственником недвижимого имущества, внесенного в уставный капитал указанных обществ, и не предпринимал действий по оформлению права собственности на указанное недвижимое имущество на себя, не лишает выводов Инспекции Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру о притворности заключенных сделок доказательственной силы.

Кроме того, в силу ст. 45 Налогового кодекса Российской Федерации судом не принимается довод ОАО «Армалит» о том, что у ИФНС России по г. Армавиру отсутствовали законные основания изменять юридическую квалификацию его сделок с ООО «АСК», ООО «Аполинария», ООО «С+Т», ООО « Клема».

В соответствии с п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствии, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

С учетом изложенного, Инспекцией Федеральной налоговой службы России по г. Армавиру по вышеизложенным эпизодам выездной налоговой проверки ОАО «Армалит» обоснованно до начислила ОАО «Армалит» налог на добавленную стоимость в сумме 2 104 241 рубль, привлекла его к налоговой ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации виде штрафа в сумме 147 240 рублей с учетом требований ст. 113 НК РФ, начислила в соответствии со ст. 75 НК РФ пени за просрочку уплаты налога на добавленную стоимость за период с 21.09.2004 г. по 18.03.2008 г. в сумме 772 687 рублей.

При таких обстоятельствах, уточненные требования заявителя о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Армавиру № 14-21/020 от 18.03.2008 г. в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 2 104 241 рубль, привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации виде штрафа в сумме 147 240 рублей, начисления пени за просрочку уплаты налога на добавленную стоимость в сумме 772 687 рублей не подлежат удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь указанными правовыми нормами, статьями 41, 65, 71, 163, 167-170, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке и сроки установленные АПК РФ.

Судья И.И. Базавлук