Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Хахалевой Н.В., при ведении протокола открытого судебного заседания секретарем судебного заседания Земляковой Е.А., рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Межрайонной ИФНС России № 9 по Краснодарскому краю, г. Белореченск,

к предпринимателю Стрелкову Сергею Николаевичу, Адыгея, г. Майкоп,

о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ,

при участии в заседании:

от заявителя: Еременко В.А. – доверенность от 02.02.2011 г. б/н.,

от заинтересованного лица: Маракулина Е.А. – доверенность от 12.11.2009 г. № 1-4891,

Межрайонная ИФНС России № 9 по Краснодарскому краю обратилась в арбитражный суд с заявлением к предпринимателю Стрелкову Сергею Николаевичу, Адыгея, г. Майкоп, о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна).

Заявитель настаивает на удовлетворении заявленных требований. Основанием заявленных требований указал на нарушение заинтересованным лицом ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Заинтересованное лицо возражает против удовлетворения заявленных требований.

В судебном заседании был объявлен перерыв с 16.06.2011 г. до 17.06.2011 г. до 10-00 час. После перерыва судебное заседание продолжено.

Дело рассматривается в порядке ст. 205 АПК РФ.

Суд, выслушав лиц участвующих в деле, изучив материалы дела, оценив в совокупности все представленные доказательства, установил следующее.

Стрелков Сергей Николаевич зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя МРИ ФНС России № 1 по Республике Адыгея за основным государственным регистрационным номером 305010502600161, ИНН 010504183568, свидетельство серии 01 № 000127239.

Как следует из материалов дела, 18.03.2011 г. сотрудниками отдела оперативного контроля МРИ ФНС России № 9 по Краснодарскому краю на основании поручения от 18.03.2011 г. № 45 была проведена проверка пункта приема ставок, расположенного по адресу: Краснодарский край, г. Белореченск, ул. Интернациональная, 73, принадлежащего индивидуальному предпринимателю Стрелкову Сергею Николаевичу, по вопросу соблюдения требований действующего законодательства.

В ходе проведенной проверки было установлено, что на фасаде здания имеется вывеска «Букмекерская контора» с режимом работы с 12:00 до 24:00 ежедневно. Помещение, в котором осуществляется деятельность букмекерской конторы, принадлежит Топольян Сергею Сергеевичу который заключил договор аренды от 02.08.2010 г. с предпринимателем Стрелковым Сергеем Николаевичем на предоставление части помещения на первом этаже в аренду.

Деятельность вышеуказанной букмекерской конторы осуществляется предпринимателем Стрелковым С.Н. на основании лицензии ЗАО «Ф.О.Н» №4 от 26.06.2009 г., выданной Федеральной налоговой службой России на основании решения от 26.06.2009 г. № 2-6-15/00134 Д. В букмекерской конторе имеется ксерокопия данной лицензии ни кем не заверенная и без указания места разрешенного для ведения деятельности букмекерской конторы. Лицензии по организации и проведению азартных игр, в том числе деятельности букмекерской конторы действующей на территории Российской Федерации с указанием мест нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах индивидуальным предпринимателем Стрелковым С.Н. не представлено, на момент проверки в помещении букмекерской конторы данная лицензия отсутствовала.

Также, проверкой установлено, что для осуществления приема ставок и платежей в букмекерской конторе установлено:

- персональный компьютер, оснащенный программным обеспечением, поддерживающим посредством сети - Интернет, связь по приему ставок букмекерской конторы и осуществляющий в зависимости от результатов события на которые поставлены ставки, расчет коэффициентов выигравших ставок, получении информации выигрышной ставке, при получении которой производится выплата денежных средств по квитанции (карточке);

- плазменный телевизор (диагональю 106 см.) в количестве 1 штука; жидкокристаллический экран (диагональю 81 см.) в количестве 1 штука;

- принтер в количестве 1 штука;

- столы для посетителей - 4 штуки;

- стулья для посетителей – 16 штук.

Кроме того, в помещении букмекерской конторы имеется ксерокопия лицензии Федеральной налоговой службы России от 26.06.2009 г. № 4, выданная ЗАО «Ф.О.Н»; копия свидетельства от 26.01.2005 г. о государственной регистрации Стрелкова Сергея Николаевича в качестве индивидуального предпринимателя; копия свидетельства от 25.09.2001г. о постановке физического лица на учет в налоговом органе (ИНН); копии правил организации деятельности БК «ФОН»; копия агентского договора от 25.07.2008 г. № 1/42.

Протоколом осмотра от 18.03.2011г. №014059 установлено, что проверяемое помещение составляет 50 кв. метров в котором оборудована касса, в которой находится металлический сейф, компьютер, принтер, ящик для денежных средств, оборудовано место кассира-операциониста, имеется стол и 3 стула. Наличные денежные средства хранятся в сейфе.

Проверкой зафиксирован факт приема ставки на событие гражданином Алоян Ростамом Убетовичем с внесением денежных средств в размере 100 рублей в кассу букмекерской конторы, кассиру-операционисту Рогозиной Ольге Евгеньевне с выдачей карточки К00230/Белореченск-230 №43773981 от 18.03.2011г. 13:29 и имеющей надпись ЗАО «Ф.О.Н» Букмекерский отдел г. Москва ул. Декабристов, 8, Интернет адресом - www.fonbet.com и адресом пункта - г. Белореченск, ул. Интернациональная, 73.

В букмекерской конторе работают посменно два человека в должности оператора-кассира Бормотова Дарья Витальевна (трудовой договор №055 от 01.01.2010г.) и Рогозина Ольга Евгеньевна (трудовой договор №093 от 22.11.2010г.), проверка проводилась в присутствии оператора-кассира Рогозиной О.Е. и двух понятых.

По мнению заявителя, предприниматель Стрелков Сергей Николаевич осуществляет деятельность по проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии), что является нарушением ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

18.03.2011 г. МРИ ФНС России № 9 по Краснодарскому краю в адрес предпринимателя Стрелкова С.Н., была направлена повестка, в которой предпринимателю Стрелкову С.Н. предлагалось явиться 31.03.2011 г. в 09-30 час. в МРИ ФНС России № 9 по Краснодарскому краю, г. Белореченск каб. 5 для составления протокола об административном правонарушении. Данная повестка была вручена предпринимателю Стрелкову С.Н. 29.03.2011 г. (л.д. 20).

По данному факту, 31.03.2011 г. административным органом в отсутствии надлежащим образом уведомленного заинтересованного лица, в отношении предпринимателя Стрелкова С.Н. был составлен протокол об административном правонарушении № 000923 по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Протокол соответствует требованиям ст. 28.2 КоАП РФ, что в силу ст. 26.2 КоАП РФ и п. 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 27.01.2003 г. № 2 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» допускает применение указанного Протокола в качестве доказательства совершения лицом, в отношении которого он был составлен, административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Материалы дела об административном правонарушении по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ в соответствии с п. 3 ст. 23.1 КоАП РФ направлены для рассмотрения в арбитражный суд.

Принимая решение, суд исходит из следующего.

В соответствии с ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна) влечет наложение административного штрафа на должностных лиц – от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой;

Согласно пункту 5 статьи 4 и части 1 статьи 6 Федерального закона от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ) организаторами азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации.

В соответствии с частью 2 статьи 14 Закона от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ и подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Закон от 08.08.2001 г. № 128-ФЗ) букмекерские конторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.

В силу статьи 2 и пункта 1 статьи 7 Закона от 08.08.2001 г. № 128-ФЗ вид деятельности, на осуществление которой выдана лицензия, может выполняться только получившим ее лицом при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий.

Из анализа перечисленных норм права следует, что деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах без лицензии является незаконной, следовательно, действия лица, фактически осуществляющего такой вид деятельности, образуют состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Материалами дела, подтверждается факт осуществления заинтересованным лицом деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах по адресу Краснодарский край, г. Белореченск, ул. Интернациональная, 73, а именно: протоколом осмотра от 18.03.2011 г. № 014059, фотоматериалами, протоколом по делу об административном правонарушении от 31.03.2011 г. № 000923.

Довод заинтересованного лица о том, что гр. Алоян Р.У. осуществил ставку по поручению сотрудника налогового органа в целях проверки соблюдения ФЗ № 244-ФЗ от 29.12.2006 г. «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр», что говорит в свою очередь о проведении проверки в форме контрольной закупки не соответствует действительности, и не принимается судом во внимание, поскольку, в материалах административного дела отсутствуют документальные доказательства, подтверждающие сотрудничество гр. Алояна Р.У. с налоговым органом при проведении проверки.

Довод заинтересованного лица о том, что поскольку, при составлении протокола осмотра от 18.03.2011 г. предприниматель Стрелков С.Н. либо его представитель не присутствовали, а участвующий при составлении протокола осмотра работник предпринимателя Стрелкова С.Н. - Рогозина О.Е. не может рассматриваться как представитель индивидуального предпринимателя, следовательно, налоговая инспекция нарушила требования ч. 2 ст. 27.8 КоАП РФ, а указанные нарушения лишили протокол осмотра от 18.03.2011 г. доказательственной силы, в связи с чем, составленный на его основе протокол об административном правонарушении от 31.03.2011 г. не может свидетельствовать о наличии административного правонарушения, судом не принимается ввиду следующего.

Из смысла статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что работник юридического лица, является его представителем.

Статья 27.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает, что протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и документов составляется с участием законного представителя юридического лица либо, в случаях, не терпящих отлагательства, иных представителей юридического лица и двух понятых.

В данном случае осмотр производился в момент проверки в присутствии оператора-кассира и двух понятых.

В этой связи, протокол осмотра от 18.03.2011 г. был составлен налоговым органом в соответствии с требованиями ст. 27.8 КоАП РФ.

Таким образом, возможность осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, в том числе в букмекерских конторах и тотализаторах, на основании агентских и иных гражданско-правовых договоров без лицензии не предусмотрена законодательством, регулирующим данные правоотношения.

Аналогичная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.01.2011 г. № 9174/10.

При таких обстоятельствах, суд считает, что требование заявителя о привлечении предпринимателя Стрелкова Сергея Николаевича к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ является законным, обоснованным, и подлежит удовлетворению.

Суд при назначении заинтересованному лицу административного наказания в пределах санкции, предусмотренной, частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ исходит из того, что обстоятельств отягчающих ответственность заинтересованного лица не установлено, тогда как, имеется обстоятельство, смягчающее ответственность ответчика, в частности совершение административного правонарушения впервые, и считает возможным назначить административное наказание в виде штрафа в сумме 4 000 рублей без конфискации предметов, ввиду отсутствия в материалах дела протокола изъятия.

На основании изложенного и руководствуясь вышеназванными нормативными актами, ст.ст. 27, 29, 134-137, 167-170, 202-206 АПК РФ, ст. 4.1, 4.2, ч. 2 ст. 14.1. КоАП РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Привлечь Стрелкова Сергея Николаевича, 22.11.1972 г.р., зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя МРИ ФНС России № 1 по Республике Адыгея за основным государственным регистрационным номером 305010502600161, ИНН 010504183568, свидетельство серии 01 № 000127239, проживающего по адресу: 385000, г. Майкоп, ул. Калинина, 405 к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, в виде административного штрафа в сумме 4 000 рублей без конфискации предметов, ввиду отсутствия в материалах дела протокола изъятия.

Реквизиты для перечисления суммы штрафа: наименование банка получателя платежа ГРКЦ ГУ Банка России по Краснодарскому краю г. Краснодар; наименование получателя платежа УФК по Краснодарскому краю (Межрайонная ИФНС России № 9 по Краснодарскому краю); зачисляемый в региональный бюджет на реквизиты: № счета получателя платежа 40101810300000010013; БИК 040349001; ИНН 2303029940; КПП 230301001; ОКАТО 03406000000, КБК 18211690010010000140.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

Судья Н.В. Хахалева