Гражданский кодекс часть 1

протокол настоящего судебного заседания велся Л.А.Рудовой. Резолютивная часть решения была объявлена в судебном заседании «26» декабря 2008 года. В полном объеме решение изготовлено «30» декабря 2008 года,

установил: общество с ограниченной ответственностью «ЭЛИТСТРОЙ» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «АЛПИ» о взыскании 65 295 252 руб. 20 коп., в том числе 57 783 409 руб. 03 коп. долга по договору генерального субподряда № 1ЖЗ-06 от 14.02.2006, договору поручительства от 14.02.2006, пени за просрочку оплаты выполненных работ в размере 7 511 843 руб. 17 коп., а также проценты за пользование чужими денежными средствами по ставке 11 % годовых, начисленных на сумму 57 783 409 руб. 03 коп. за период с 17.09.2008 по день фактической уплаты долга.

Определением от 02.10.2008 исковое заявление принято к производству арбитражного суда, назначено предварительное судебное заседание.

Определением от 26.11.2008 назначено судебное разбирательство по делу.

В судебном заседании, на основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, объявлялся перерыв до 26.12.2008 – 14 час. 40 мин. После перерыва судебное заседание было продолжено.

Истцом заявлено ходатайство об уточнении исковых требований и просит взыскать с ОАО «АЛПИ» 57 783 409 руб. 03 коп. задолженности за выполненные работы, 7 511 843 руб. 17 коп. пени за просрочку оплаты за период с 22.08.2008 по 16.09.2008, 1 321 795 руб. 48 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами по ставке рефинансирования 11 % годовых за период с 17.09.2008 по 01.12.2008 и начиная с 01.12.2008 проценты начислить по день фактической уплаты задолженности, исходя из ставки рефинансирования 13 %.

В соответствии со статьей 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации , заявление истца принято судом.

В настоящем деле рассматриваются исковые требования общества с ограниченной ответственностью «ЭЛИТСТРОЙ» о взыскании с открытого акционерного общества «АЛПИ» 57 783 409 руб. 03 коп. задолженности за выполненные работы, 7 511 843 руб. 17 коп. пени за просрочку оплаты за период с 22.08.2008 по 16.09.2008, 1 321 795 руб. 48 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами по ставке рефинансирования 11 % годовых за период с 17.09.2008 по 01.12.2008 и начиная с 01.12.2008 проценты начислить по день фактической уплаты задолженности, исходя из ставки рефинансирования 13 %.

Истец в судебном заседании поддержал заявленные исковые требования, мотивировав доводами, изложенными в иске и дополнении к нему.

Ответчик в судебном заседании и представленном письменном отзыве отклонил исковые требования в полном объеме, мотивировав доводами, изложенными в отзыве.

Третье лицо, в судебном заседании и представленном письменном отзыве отклонило исковые требования, считает, что в удовлетворении иска следует отказать.

При рассмотрении настоящего дела судом установлено:

В соответствии с п.1.1 договора, генподрядчик поручает и оплачивает, а генсубподрядчик обязуется за свой риск выполнить комплекс работ по строительству торгового комплекса «АЛПИ».

Строительство объекта осуществляется по адресу: Красноярский край, г. Железногорск, пр-т. Ленинградский 1 «б» (п.1.2 договора).

Общий срок выполнения комплекса работ определен сторонами в п. 1.3 договора. Начало работ – 01.02.2006, окончание работ - 25.05.2006.

Согласно п. 2.1 договора, цена договора составляет 271 726 976 руб.

В соответствии с п. 2.2 договора, генподрядчик авансирует работы генсубподрядчика в соответствии с графиком финансирования (приложение № 3 к договору).

Пунктом 2.4 договора, стороны согласовали порядок расчетов за выполненные работы:

- 80 % стоимости принятых работ подлежит оплате в течение 15 банковских дней с момента подписания актов выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3);

- 15 % стоимости выполненных работ генподрядчик оплачивает в течение 30 календарных дней с момента передачи объекта заказчику;

- оставшиеся 5 % стоимости выполненных работ генподрядчик оплачивает в течение 15 календарных дней с момента окончательного ввода объекта в эксплуатацию.

Согласно п. 6.1 договора, сдачу и приемку выполненных работ стороны ведут в соответствии с действующими строительными нормами и правилами. Учет выполненных работ стороны ведут на основании актов приемки выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости работ (форма КС-3).

Сдача-приемка выполненных работ осуществляется в течение 7 рабочих дней с даты получения генподрядчиком от генсубподрядчика письменного извещения о готовности работ к сдаче (п.6.2 договора).

В соответствии с п. 9.1 договора, в случае своевременного исполнения генсубподрядчиком принятых на себя обязательств, ему выплачивается премия в размере 10% от цены договора, определяемой в порядке и условиях, установленных п. 2.1 договора.

За нарушение генподрядчиком обязательств по расчету за выполненную работу, он уплачивает генсубподрядчику пеню в размере 0,5 % от стоимости просроченной суммы за каждый день просрочки (п. 8.4 договора).

В соответствии с п. 1.1 договора, поручитель обязуется обеспечить исполнение обязательств генерального подрядчика перед генеральным субподрядчиком – ООО «ЭЛИТСТРОЙ» по договору генерального субподряда № 1ЖЗ-06 от 14.02.2008 в случае, если генеральный подрядчик не сможет исполнить эти обязательства надлежащим образом.

Поручитель принял на себя обязательства в случае получения от генерального субподрядчика письменного требования об исполнении поручительства:

- в течение 7 дней с момента получения требования обеспечить исполнение финансовых обязательств генерального подрядчика по договору генерального субподряда, не исполненных или ненадлежащим образом исполненных генеральным подрядчиком к моменту составления требованиям;

- в случае необходимости заплатить все неустойки (пени, штрафы), вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением генеральным подрядчиком обязательств по договору генерального субподряда (п. 2.1.1 договора).

Как следует из искового заявления, истцом выполнены работы по договору генерального субподряда от 14.02.2006 на сумму 147 071 567 руб. 52 коп. Генеральным подрядчиком произведена частичная оплата работ в размере 116 460 856 руб. 09 коп. Неоплаченной осталась задолженность за выполненные работы в размере 30 610 711 руб. 43 коп. Неоплаченные работы сданы генсубподрядчиком по следующим актам о приемке выполненных работ формы КС-2, и справкам о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3:

- акт за март 2006 года и справка о стоимости за период с 01.03.2006 по 31.03.2006 на сумму 4 057 361 руб.;

- акт за март 2006 года и справка о стоимости за период с 01.03.2006 31.03.2006 на сумму 6 301 111 руб.;

- акт и справка о стоимости без даты на сумму 734 059 руб. 42 коп.;

- акт № 49 и справка о стоимости № 49 на сумму 1 090 615 руб. 68 коп.;

- акт и справка о стоимости без даты на сумму 9 650 200 руб. 76 коп.;

- акт и справка о стоимости без даты на сумму 1 165 909 руб. 76 коп.;

- акт и справка о стоимости без даты на сумму 1 775 989 руб. 25 коп.;

- акт № 129 и справка о стоимости без даты и номера на сумму 2 881 794 руб. 48 коп.;

- акт за июль 2006 года и справка о стоимости без даты и номера на сумму 3 310 139 руб. 99 коп.

Перечисленные акты и справки подписаны генсубподрядчиком в одностороннем порядке. На актах и справках имеются отметки, сделанные генсубподрядчиком, о том, что документы составлены в одностороннем порядке в связи с неявкой заказчика. Односторонний порядок подписания актов и справок зафиксирован 15.09.2008 заместителем директора ФИО4, а также актом неявки заказчика для приемки работ от 15.09.2008.

В доказательство соблюдения порядка извещения генподрядчика о готовности выполненных работ к сдаче, истцом представлено извещение от 03.09.2008 № 241, которое направлено генподрядчику 05.09.2008 и вручено последнему 09.09.2008.

Генподрядчиком представлены в материалы дела следующие документы, подтверждающие выполнение истцом работ, принятых генподрядчиком и не оплаченных последним:

- акт о приемке выполненных работ № 49 от 30.06.2006 и справка о стоимости выполненных работ и затрат № 49 от 30.06.2006 на сумму 1 090 615 руб. 68 коп.;

- акт о приемке выполненных работ без номера и даты, а также справка о стоимости выполненных работ и затрат без номера от 30.06.2006 на сумму 734 059 руб. 42 коп.;

- акт о приемке выполненных работ № 2/3 от 31.03.2006 и справка о стоимости выполненных работ и затрат № 2/3 от 31.03.2006 на сумму 6 301 111 руб.;

- акт о приемке выполненных работ за март 2006 года без номера и даты, а также справка о стоимости выполненных работ и затрат № 1/3 от 31.03.2006 составленная за отчетный период с 01.03.2006 по 31.03.2006 на сумму 4 057 361 руб. 38 коп.;

- акт о приемке выполненных работ за июль 2006 год № 83 составленный за отчетный период с 01.07.2006 по 30.07.2006 и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.10.2006 на сумму 3 310 139 руб. 99 коп.;

- акт о приемке выполненных работ № 129 без номера и даты, а также справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.10.2006 на сумму 2 881 794 руб. 48 коп.;

- акт о приемке выполненных работ без номера и даты, а также справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.08.2006 на сумму 1 775 989 руб. 22 коп.;

- акт о приемке выполненных работ без номера и даты, а также справка о стоимости выполненных работ и затрат от 31.08.2006 на сумму 1 165 909 руб. 76 коп.;

- акт о приемке выполненных работ без номера и даты, а также справка о стоимости выполненных работ и затрат от 25.07.2006 на сумму 9 650 200 руб. 76 коп.

Согласно свидетельству о государственной регистрации юридического лица от 24.02.2006 серии 24 № 004469112, ОАО «АЛПИ» зарегистрировано в качестве юридического лица путем реорганизации в форме преобразования. В соответствии со статьёй 1 устава ОАО «АЛПИ» общество создано путем преобразования ООО «АЛПИ». Устав зарегистрирован в межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 15 по Красноярскому краю 26.02.2006.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам:

Заключенный 14.02.2006 между обществом с ограниченной ответственностью «ЭЛИТСТРОЙ» и обществом с ограниченной ответственностью «СибАгроСтрой» договор № 1ЖЗ-06, является договором строительного субподряда, правоотношения по которому регулируются параграфом 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии с п. 1 ст. 314, ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, стороны обязательства вправе самостоятельно определить срок исполнения обязательств.

Пунктом 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

Пунктом 2.4 договора генерального субподряда, стороны предусмотрели следующий порядок оплаты выполненных работ:

Кроме того, пунктом 2.2 договора генерального субподряда, предусмотрена предварительная оплата, подлежащих выполнению работ в соответствии с графиком финансирования, согласованного в приложении № 3 к договору.

Таким образом, из условий п. 2.2, 2.4 договора генерального субподряда следует, что оплата выполненных работ осуществляется в следующем порядке:

Выбранный сторонами порядок исполнения обязательств по частям, соответствует положениям статьи 311 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьёй 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Гражданским законодательством установлены диспозитивные нормы, содержащие условия договора строительного подряда об оплате выполненных работ. Таким образом, стороны в договоре вправе установить отличный порядок оплаты работ, чем установлен Гражданским кодексом Российской Федерации .

Условие об оплате части стоимости выполненных работ после окончательного ввода объекта в эксплуатацию не нарушает норм гражданского законодательства и подлежит применению между сторонами в договоре.

Как следует из искового заявления, и не оспаривается заказчиком по договору генерального субподряда – ООО «СибАгроСтрой», в счет исполнения генерального субподряда № 1ЖЗ-06 от 14.02.2006 подрядчиком – обществом с ограниченной ответственностью «ЭЛИТСТРОЙ» выполнен комплекс строительных работ на сумму 147 071 567 руб. 52 коп.

С учетом сроков оплаты, предусмотренных договором подряда, заказчик – ООО
«СибАгроСтрой» должно было осуществить оплату следующим образом:

первая часть - 117 657 254 руб. 02 коп. (за вычетом сумм произведенной предварительной оплаты) в течение 15 банковских дней с момента подписания актов выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3);

вторая часть - 22 060 735 руб. 13 коп. в течение 30 календарных дней с момента передачи объекта заказчику;

третья часть - оставшиеся 7 353 578 руб. 38 коп. в течение 15 календарных дней с момента окончательного ввода объекта в эксплуатацию.

Заказчиком – ООО «СибАгроСтрой» произведена оплата выполненных работ в сумме 116 460 856 руб. 09 коп., что составляет 79,19% от общей стоимости выполненных работ. Неоплаченными остались работы в сумме 30 610 711 руб. 43 коп. С учетом условий договора об исполнении обязательств по частям, обществом с ограниченной ответственностью «СибАгроСтрой», допущены нарушения по оплате первой части стоимости работ в размере 1 196 397 руб. 92 коп.; второй части в размере 22 060 735 руб. 13 коп.; третьей части в размере 7 353 578 руб. 38 коп.

Срок исполнения обязательств по оплате первой части стоимости работ в размере 1 196 397 руб. 92 коп. истек 16.11.2006, поскольку последняя справка о стоимости выполненных работ на сумму 2 881 794 руб. 48 коп. подписана сторонами 31.10.2006. Отсутствие в акте о приемке выполненных работ № 129 даты, не имеет правового значения, поскольку стоимость работ, отраженная в справке от 31.10.2006, а также в акте № 129 идентична. В обоих документах имеется указание на наименование выполненных работ «устройство асфальтового покрытия». Пунктом 6.1 договора генерального субподряда предусмотрено, что учет выполненных работ ведется на основании актов приемки выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости работ (форма КС-3). Следовательно, указанные документы подлежат одновременному оформлению. На основании изложенного, суд приходит к выводу, что акт о приемке выполненных работ
№ 129 «устройство асфальтового покрытия» подписан в день оформления справки о стоимости выполненных работ и затрат на сумму 2 881 794 руб. 48 коп., а именно 31.10.2006.

Срок исполнения обязательств по оплате второй части стоимости работ в размере 22 060 735 руб. 13 коп. истек 01.12.2006. Тридцатидневный срок на оплату, предусмотренный п. 2.4 договора, следует исчислять с даты подписания последнего акта о приемке выполненных работ № 129 и справки о стоимости выполненных работ от 31.10.2006. Неисполнение сторонами п. 5.6, 5.7 договора генерального субподряда, предусматривающего обязанность подписания совместного акта приемки результата работ, не свидетельствует о том, что результат работ не передан заказчику одновременно со сдачей последнего этапа работ. Доказательств удержания объекта строительства подрядчиком не представлено.

Предметом договора подряда являлось строительство торгового комплекса «АЛПИ», расположенного по адресу: Красноярский край, г. Железногорск, пр-т. Ленинградский 1 «б» (п. 1.1, 1.2 договора).

Разрешение № 061/06 на ввод объекта в эксплуатацию получено 18.10.2006, следовательно, срок исполнения обязательств по оплате третей части стоимости выполненных работ в размере 7 353 578 руб. 38 коп. истек 03.11.2006.

Главой 23 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусмотрены способы обеспечения исполнения обязательств, среди которых названо поручительство.

В силу статьи 361 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

В счет исполнения обязательств общества с ограниченной ответственностью «СибАгроСтрой» по договору генерального субподряда № 1ЖЗ-06 от 14.02.2006, между обществом с ограниченной ответственностью «АЛПИ» (правопреемник ОАО «АЛПИ»), обществом с ограниченной ответственностью «ЭЛИТСТРОЙ» и обществом с ограниченной ответственностью «СибАгроСтрой» заключен договор поручительства № 1ЖЗ-06 от 14.02.2006.

По условиям указанного договора ОАО «АЛПИ» приняло на себя обязательства в семидневный срок с момента получения требования от ООО «ЭЛИТСТРОЙ» обеспечить исполнение финансовых обязательств ООО «СибАгроСтрой» по договору генерального субподряда № 1ЖЗ-06 от 14.02.2006, не исполненных или ненадлежащим образом исполненных генеральным подрядчиком к моменту составления требования.

Согласно п. 4 ст. 367 Гражданского кодекса Российской Федерации, поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю.

В соответствии со статьей 190 Гражданского кодекса Российской Федерации, установленный сделкой срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

В договоре поручительства от 14.02.2006 № 1ЖЗ-06, срок его действия, по правилам статьи 190 Гражданского кодекса Российской Федерации, сторонами не определен.

Поскольку иной срок действия договора поручительства не определен, подлежат применению положения п. 4 ст. 367 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Судом установлено, что окончательный срок исполнения обязательств ООО «СибАгроСтрой» по оплате выполненных обществом с ограниченной ответственностью «ЭЛИТСТРОЙ» строительных работ по договору генерального субподряда № 1ЖЗ-06 от 14.02.2006 истек 01.12.2006.

Таким образом, годичный срок для предъявления иска к поручителю по договору
№ 1ЖЗ-06 от 14.02.2006 истек 03.12.2007.

С исковым заявлением ООО «ЭЛИТСТРОЙ» обратилось в арбитражный суд 30.09.2008.

Поскольку на момент обращения в арбитражный суд с настоящим иском отношения поручительства между ОАО «АЛПИ» и ООО «ЭЛИТСТРОЙ» прекращены, арбитражный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения исковых требований.

Представленные истцом в материалы дела акты о приемке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат, подписанные обществом с ограниченной ответственностью «ЭЛИТСТРОЙ» 15.09.2008 в одностороннем порядке не рассматриваются судом в качестве доказательств выполнения работ, поскольку данные работы были ранее сданы обществу с ограниченной ответственностью «СибАгроСтрой» и приняты последним по следующим формам:

Перечисленные документы подписаны со стороны заказчика и подрядчика уполномоченными лицами. Довод истца относительного того, что данные формы подписаны со стороны заказчика неуполномоченным лицом, судом отклоняются, поскольку обществом с ограниченной ответственностью «СибАгроСтрой» не оспариваются полномочия лица, подписавшего акты формы КС-2 и справки формы КС-3. Действия лица, подписавшего указанные формы одобряются конкурсным управляющим.

Оснований для повторного оформления документов, подтверждающих выполнение работ и принятия их заказчиком, у истца не имелось, поскольку в противном случае изменяется срок возникновения обязательств по оплате выполненных работ.

Доказательств того, что истцом выполнялись аналогичные работы в период времени, после ввода объекта в эксплуатацию, нет.

Работы, отраженные в формах, представленных истцом, фактически выполнены до сдачи объекта в эксплуатацию и приняты заказчиком по формам, представленным генеральным подрядчиком.

Факт того, что истец считал наступившим в 2006 году обязательство общества с ограниченной ответственностью «СибАгроСтрой» по оплате выполненных работ подтверждается актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.12.2006 между обществом с ограниченной ответственностью «СибАгроСтрой» и обществом с ограниченной ответственностью «ЭЛИТСТРОЙ» по договору генерального субподряда № 1ЖЗ-06 от 14.02.2006. В указанном акте истцом отражено, что в течение марта-октября 2006 истец выставил основному должнику счета-фактуры, соответствующие по сумме долга и наименованию работ, поименованных в формах КС-2, КС-3. Отсутствие подписи в данном акте полномочного представителя ООО «СибАгроСтрой» не влияет на вывод суда относительного того, что истец считал наступившем обязательство по оплате выполненных работ в 2006 году, поскольку истцом, данный акт подписан.

Довод истца о том, что ООО «СибАгроСтрой» не подписывало акты формы КС-2 и справки формы КС-3 в 2006 году, поскольку письмом от 28.08.2006 № 172 обществом с ограниченной ответственностью «СибАгроСтрой» все акты возвращены без подписания обществу с ограниченной ответственностью «ЭЛИТСТРОЙ», судом не принимается во внимание, поскольку из указанного письма не следует, какие именно акты возвращены без подписания. Представленные платежные документы свидетельствуют об оплате большей части принятых работ (около 80 % от общей стоимости работ), следовательно, все акты не могли быть возвращены без подписания.

Иные доводы истца, содержащиеся в иске и дополнительных объяснениях к нему, судом не принимаются во внимание, как не имеющие правового значения, для принятого по делу решения.

В соответствии со статьями 102, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины относятся на истца.

Государственная пошлина уплачена истцом при подаче иска в полном объеме.

Руководствуясь статьями 102, 110, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края,

Р Е Ш И Л:

В иске отказать.

Разъяснить, что настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Третий арбитражный апелляционный суд.

Судья Л.А. Рудова