Гражданский кодекс часть 1

с привлечением третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: ООО «РегионОптТорг»; МП «Гортеплоэнерго»; Максименкова Е.И.,

при участии:

от заявителя: Кучинской О.В., действующей на основании доверенности от 19.03.2018 №47, паспорта,

от ответчика: Баранова П.О., действующего на основании доверенности от 09.01.2018 № 11, паспорта,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания А.И. Селивановой, с использованием средств системы аудиозаписи,

установил:

акционерное общество "Красноярскнефтепродукт" (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю(далее – ответчик, административный орган) о признании недействительными решения по делу № 10-11-17 от 05.10.2017 в части пунктов 1, 2, 3, предписания от 05.10.2017 по делу № 10-11-17.

Заявление принято к производству суда. Определением от 29.01.2018 возбуждено производство по делу.

Представитель заявителя заявленные требования поддержал по доводам, изложенным в заявлении.

Представитель ответчика заявленные требования не признал по доводам, изложенным в отзыве.

При рассмотрении дела установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения спора.

Приказом Красноярского УФАС России №15 от 26.01.2017 по результатам рассмотрения обращения Управления экономической безопасности и противодействия коррупции ГУ МВД России по Красноярскому краю (исх. № 22/6-9856 от 28.09.2016; вх. № 17087 от 28.09.2016) в отношении АО «КНП» по признакам нарушения пункта 3 части 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в достижении соглашения, путем заключения без проведения публичных процедур договоров №317/85 от №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от №10/85 от 26.01.2016, которое привело к ограничению доступа хозяйствующим субъектам на рынок оказания услуг поставки топочного мазута для нужд АО «КНП», возбуждено дело № 10-11-47.

27 апреля 2017 года в адрес Красноярского УФАС России поступило заявление Максименкова Е.И. (исх. № б/н от 27.04.2017; вх. №7241 от 28.04.2017) с просьбой провести проверку в отношении АО «КНП» о соблюдении антимонопольного законодательства при заключении договоров на поставку нефтепродуктов.

Учитывая, что вышеназванное заявление и дело №10-11-17 имеют один предмет рассмотрения, в соответствии с пунктом 3.122 Административного регламента, утвержденного Приказом ФАС России от 25.05.2012 №339, Комиссия посчитала необходимым приобщить заявление (исх. № б/н от 27.04.2017; вх. №7241 от 28.04.2017) к материалам дела №10-11-17.

15 мая 2017 года на заседании Комиссии представитель акционеров АО «КНП» Максименков Е.И. поддержал требования, изложенные в заявлении (исх. № б/н от 27.04.2017; вх. №7241 от 28.04.2017) и пояснил, что ООО «РегионОптТорг» и АО «КНП» являются конкурентами, поскольку обе компании занимаются поставками нефтепродуктов, а целью их антиконкурентного соглашения явилась покупка по необоснованно высокой цене топлива у ООО «РегионОптТорг» для последующей перепродажи МП «Гортеплоэнерго». В результате реализации данного соглашения ценовые предложения независимых поставщиков (в частности, предложение ООО «Крайс-Ойл») были незаконно не рассмотрены.

При рассмотрении дела №10-11-17 Комиссией установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения дела, обстоятельства.

Согласно Уставу АО «КНП», утвержденному общим собранием акционеров ОАО «КНП» (протокол №1-2013 от 13.05.2013), является юридическим лицом и имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе.

Целью деятельности ОАО «КНП» является получение прибыли (пункт 4.1 Устава).

В соответствии с пунктом 4.2. Устава основными видами деятельности АО «КНП» является: хранение нефти, газа и продуктов их переработки. Реализация нефти, газа и продуктов их переработки объединениям, организациям и владельцам индивидуальных транспортных средств; эксплуатация взрывоопасных производственных объектов; эксплуатация пожароопасных производственных объектов; погрузо-разгрузочная деятельность на внутреннем водном транспорте; погрузо-разгрузочная деятельность на железнодорожном транспорте; проектирование зданий и сооружений 1 и 2 уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом; профессиональная подготовка специалистов по работе с нефтепродуктами; поставка нефтепродуктов по заключенным договорам и лицензиям в другие регионы РФ и за ее пределы; оказание технических и иных услуг предприятиям, организациям, гражданам на основе договорных отношений; осуществление инвестиционной деятельности; выполнение заказов для государственных и региональных нужд; инвестиционное, научно-техническое, снабженческо-сбытовое, экономическое, внешнеэкономическое и правовое обеспечение деятельности предприятий; общество также осуществляет и иные виды хозяйственной деятельности, за исключением запрещенных действующим законодательством.

Юридический адрес АО «КНП»: 660058, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Деповская, 5.

В соответствии с Приказом Красноярского УФАС России №129 от 29.03.2010 АО «КНП» включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35 %, с установлением доли, составляющей более 50 % на рынке оказания услуг оптовой реализации бензинов автомобильных в географических границах Мотыгинского района Красноярского края.

АО «КНП» является единственным участником ООО «Оптнефтепродукт» (ОГРН 1032401786196/ИНН 2460057539), основным видом деятельности которого является оптовая торговля моторным топливом, включая авиационный бензин.

30.10.2013 решением Совета директоров АО «КНП» (протокол заседания №7) утверждено Положение о закупках АО «КНП» (далее - Положение о закупках от 30.10.2013), которое определяет порядок планирования закупок, порядок подготовки и проведения процедур (включая способы закупок) и условия их применения, порядок выбора победителей, порядок выбора лучших предложений, порядок обеспечения эффективной закупочной деятельности ОАО «КНП».

Пунктом 1.1.2 Положения о закупках от 30.10.2013 предусмотрено, что последнее разработано в соответствии с Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом от 18.07.2011 №223-Ф3 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - ФЗ «О закупках»), иными федеральными законами и нормативными правовыми актами Российской Федерации.

При осуществлении закупок АО «КНП», организаторы процедуры закупки руководствуются положениями нормативно-правовых актов, указанных в пункте 1.1.2 Положения о закупках от 30.10.2013, а также последним. Положение о закупках от 30.10.2013 является документом, регламентирующим закупочную деятельность АО «КНП» и содержит требования к порядку подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки), и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (пункты 1.3.1 -1.3.2 Положения о закупках от 30.10.2013).

Согласно пункту 2.1 Положения о закупках от 30.10.2013 основной целью закупочной деятельности является своевременное и полное обеспечение потребности АО «КНП» в продукции требуемого качества с оптимальными условиями ее предоставления для собственного потребления. Другими целями закупочной деятельности являются: повышение эффективности использования денежных средств, направляемых на закупки; сокращение издержек производства; создание положительного имиджа АО «КНП», как приобретателя товаров, работ, услуг.

В соответствии с пунктом 2.2 Положения о закупках от 30.10.2013 основными принципами осуществления закупок в АО «КНП» являются: информационная открытость; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации необоснованных ограничений конкуренции по отношению у участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек АО «КНП»; отсутствие ограничения доступа к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки; оптимальность процедур и результата ( реализуется в том числе через применение наиболее подходящих для конкретной ситуации процедур).

Пунктом 2.3 Положения о закупках от 30.10.2013 определено, что АО «КНП» использует, в том числе следующие методы и инструменты при организации закупочной деятельности: создание условий для развития добросовестной конкуренции; конкурентный выбор поставщиков, в случае если это возможно и целесообразно; учет особенностей закупаемых товаров, работ, услуг, рынков и ситуаций, в которых проводится закупка.

Согласно пункту 6.1 Положения о закупках от 30.10.2013 процесс закупки начинается с момента определения потребности в осуществлении закупки. Инициатор закупки осуществляет предварительное планирование закупки с учетом сроков прохождения процедур, в соответствии с Положением о закупках от 30.10.2013. Для проведения качественного планирования перед подготовкой заявки проводится анализ рынка. Основными целями, решаемыми при анализе рынка, являются: определение наличия конкурентной среды среди поставщиков по требуемой номенклатуре продукции; определение (уточнение) начальной (максимальной) цены; определение предпочтительного способа закупки; уточнение, при необходимости, требований к продукции либо к поставщикам. По результатам анализа рынка инициатор закупки формирует заявку на проведение закупки. Инициатор закупки согласовывает заявку с генеральным директором АО «КНП» либо с уполномоченным им лицом на предмет наличия финансирования.

В соответствии с пунктом 7.3 Положения о закупках от 30.10.2013 закупка может осуществляться следующими способами: конкурс; аукцион; запрос предложений; конкурентные переговоры; запрос цен (запрос котировок цен); прямая закупка (у единственного источника).

В соответствии с пунктом 7.9 Положения о закупках от 30.10.2013 прямая закупка (у единственного источника) - способ закупки, при котором АО «КНП» предлагает заключить договор только одному поставщику (исполнителю, подрядчику).

Закупка у единственного источника осуществляется АО «КНП» в одном из следующих случаев: Наличие срочной потребности в продукции, в связи с чем проведение иных процедур нецелесообразно (например, в случае недостаточности нефтепродуктов на нефтебазах, автозаправочных станциях АО «КНП», грозящей срывом исполнения договорных обязательств и убытками для АО «КНП». Наличие срочной потребности в продукции должно быть документально подтверждено заключением отдела закупок (пункт 7.9.5 Положения о закупках от 30.10.2013); Если поставщик обладает уникальной компетенцией на рынке закупаемой продукции (пункт 7.9.7 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении товаров и иных активов по существенно сниженным ценам (значительно меньшим, чем обычные рыночные), когда такая возможность существует в течение очень короткого промежутка времени (например, в случае распродаж, реализации имущества ликвидируемого лица и т.д.) (пункт 7.9.10 Положения о закупках от 30.10.2013); Продление договора, заключенного по фиксированным ценам (тарифам) либо содержащим механизм определения такой цены (пункт 7.9.11 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении сопутствующих товаров (напитки, табачные изделия, продукты питания) для перепродажи через сеть АЗС (пункт 7.9.12 Положения о закупках от 30.10.2013); При исполнении требований надзорных органов, в целях реализации положений органов власти (пункт 7.9.17 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении нефтепродуктов (пункт 7.9.18 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении услуг по техническому обслуживанию, поддержке и сопровождению информационных систем, программных средств и программных продуктов) (пункт 7.9.19 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении услуг по размещению информационных материалов в средствах массовой информации и сети интернет) (пункт 7.9.20 Положения о закупках от 30.10.2013); В случае заключения договора оказания услуг по предоставлению кредита, открытия кредитных линий (пункт 7.9.23 Положения о закупках от 30.10.2013); При заключении договор на поставку товаров, работ, услуг, в рамках исполнения обязательств по условиям контрактов, заключенных в результате размещения заказа в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - ФЗ «О размещении заказов»), а также по результатам участия в конкурентной закупочной процедуре в соответствии с ФЗ «О закупках», когда проведение других закупочных процедур может привести к нарушению исполнения обязательств по указанным заключенным договорам (пункт 7.9.24 Положения о закупках от 30.10.2013); В случае, если решение о заключении сделки принято Советом директоров, либо Правлением Общества с последующим уведомлением Совета директоров (пункт 7.9.26 Положения о закупках от 30.10.2013).

Порядок проведения запроса предложений установлен пунктом 11.1 Положения о закупках от 30.10.2013, в частности извещение о запросе предложений готовится Отделом закупок. Извещение о проведении запроса предложений размещается на официальном сайте не менее чем за 7 дней до дня окончания подачи заявок на участие в запросе предложений. Закупочная документация разрабатывается Отделом закупок совместно с Инициатором закупки.

Решением Совета директоров АО «КНП» 28 декабря 2015 года (протокол №11) утверждено Положение о закупках АО «КНП» (далее - Положение о закупках от 28.12.2015).

Пунктом 1.2.1 Положения о закупках от 28.12.2015 предусмотрено, что последнее разработано на основании ФЗ «О закупках» с целью регламентации закупочной деятельности АО «КНП». Положение устанавливает полномочия АО «КНП», комиссии по закупкам, порядок планирования и проведения закупок, требования к извещению о закупках, документации о закупках, порядку внесения в них изменений, размещению разъяснений, требования к участникам закупки и условиям их допуска к участию в процедуре закупке, порядок заключения и изменений условий договора, способа закупки и порядок их проведения с учетом специфики деятельности АО «КНП». Положением регламентированы следующие способы закупки: аукцион, конкурс, запрос предложений, запрос котировок, конкурентные переговоры, заключение договора с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком).

Согласно пункту 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015 основной целью закупочной деятельности является своевременное и полное обеспечение потребности АО «КНП» в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, с оптимальными условиями их предоставления для собственного потребления. Другими целями закупочной деятельности являются: повышение эффективности использования денежных средств, направляемых на закупки; реализация мер, направленных на сокращение издержек АО «КНП»; обеспечение гласности и прозрачности закупок; предотвращение коррупции и других злоупотреблений; развитие и стимулирование добросовестной конкуренции; создание положительного имиджа АО «КНП», как приобретателя товаров, работ, услуг.

Основными принципами осуществления закупок в АО «КНП» являются: информационная открытость закупки; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации необоснованных ограничений конкуренции по отношению у участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек ОАО «КНП»; отсутствие ограничения доступа к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

В соответствии с пунктом 1.4.1 Положения о закупках от 28.12.2015 при осуществлении закупок АО «КНП» руководствуется Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, ФЗ «О закупках», Федеральным законом от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах», иными федеральными законами и нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Положение о закупках от 28.12.2015 является документом, регламентирующим закупочную деятельность АО «КНП», и содержит требования к порядку подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (пункты 1.4.2 Положения о закупках от 28.12.2015).

Пунктом 4.1 Положения о закупках от 28.12.2015 предусмотрено, что запрос предложений открытая конкурентная процедура закупок, которая не является конкурсом либо аукционом, ее проведение не регламентируется статьями 447-449 Гражданского кодекса Российской Федерации. Данная процедура также не является публичным конкурсом и не регулируется статьями 1057-1061 Гражданского кодекса Российской Федерации, что не накладывает на АО «КНП» соответствующего объема гражданско-правовых обязательств по обязательному заключению договора с победителем запроса предложений или иным его участником. АО «КНП» вправе пригласить конкретных лиц для участия в запросе предложений, не ограничивая свободы доступа иных лиц к участию в данной процедуре. АО «КНП» вправе на любом этапе отказаться от проведения запроса предложений и от заключения договора, разместив сообщение об этом на официальном сайте. При отказе АО «КНП» не возмещает участникам закупок понесенный ими реальный ущерб, упущенную выгоду, расходы и любые другие издержки, связанные с подготовкой к участию и участием в запросе коммерческих предложений.

Извещение о проведении запроса предложений и документации о проведении запроса предложений размещается АО «КНП» на официальном сайте не менее чем за 5 дней до установленного в документации о проведении запроса предложений дня окончания подачи заявок на участие, за исключением случаев, когда сведения о закупке не подлежат размещению на официальном сайте (пункт 4.2.1 Положения о закупках от 28.12.2015).

Согласно разделу VI Положения о закупках от 28.12.2015 в ходе проведения оценки заявок участников закупки (конкурса, запроса предложений, запроса котировок) комиссия вправе принять решение о проведении переторжки - переговоров с участниками закупки, на улучшение ценовых предложений путем понижения ранее направленных цен. Переторжка осуществляется путем установления новой цены заявки. Проведение процедуры переторжки возможно в случае, если на это было соответствующее указание в закупочной документации.

Пунктом 7.1 Положения о закупках от 28.12.2015 предусмотрено, что конкурентные переговоры - открытая конкурентная процедура закупок, которая не является конкурсом либо аукционом, ее проведение не регламентируется статьями 447-449 Гражданского кодекса Российской Федерации. Данная процедура также не является публичным конкурсом и не регулируется статьями 1057-1061 Гражданского кодекса Российской Федерации, что не накладывает на АО «КНП» соответствующего объема гражданско-правовых обязательств по обязательному заключению договора с победителем конкурентных переговоров или иным его участником. АО «КНП» вправе пригласить конкретных лиц для участия в конкурентных переговорах, не ограничивая свободы доступа иных лиц к участию в данной процедуре. АО «КНП» вправе на любом этапе отказаться от проведения конкурентных переговоров и от заключения договора, разместив сообщение об этом на официальном сайте. При отказе АО «КНП» не возмещает участникам конкурентных переговоров понесенный ими реальный ущерб, упущенную выгоду, расходы и любые другие издержки, связанные с подготовкой к участию и участием в конкурентных переговорах.

Извещение о проведении запроса предложений и документации о проведении конкурентных переговоров размещается АО «КНП» на официальном сайте не менее чем за 15 дней до срока окончания подачи предложений (выражений заинтересованности об участии в конкурентных переговорах) (пункт 7.2.1 Положения о закупках от 28.12.2015).

В соответствии с пунктом 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015 проведение закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) осуществляется АО «КНП» в одном из следующих случаев: Если поставщик (исполнитель, подрядчик) обладает уникальной компетенцией на рынке закупаемой продукции (подтверждается письменным заключением руководителя структурного подразделения АО «КНП», ответственного за осуществление закупки) (подпункт 6 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Если продукция имеется в наличии у какого-либо конкретного поставщика (подрядчика, исполнителя) (подтверждается письменным заключением руководителя структурного подразделения АО «КНП», ответственного за осуществление закупки) (подпункт 7 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Если какой-либо конкретный поставщик (подрядчик, исполнитель) обладает исключительными правами в отношении закупаемых товаров, работ, услуг, а также при размещении заказа на закупку индивидуально-определенной вещи, правообладателем которой является единственное лицо (подпункт 8 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Расторжение договора с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением своих обязательств. Если до расторжения договора поставщиком (подрядчиком, исполнителем) частично исполнены обязательства по такому договору, то при заключении нового договора количество поставляемого товара, объем выполняемых работ, оказываемых услуг должны быть уменьшены пропорционально количеству поставляемого товара, объему выполненных работ, оказанных услуг (подпункт 11 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Поставщик (исполнитель, подрядчик) закупаемых товаров (работ, услуг) является единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком) в данном регионе, при условии, что расходы, связанные с привлечением контрагентов из других регионов, делают такое привлечение экономически невыгодным (подтверждается письменным заключением руководителя структурного подразделения АО «КНП», ответственного за осуществление закупки) (подпункт 12 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Заключение договоров аренды, субаренды объектов недвижимости (подпункт 15 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Заключение договора купли-продажи объектов недвижимости (подпункт 16 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Приобретение дополнительных работ или услуг, не включенных в первоначальный проект договора, но не отделяемых от основного договора без значительных трудностей и необходимых ввиду непредвиденных работ, услуг и затрат, потребность в которых возникла в ходе выполнения работ, оказания услуг (подпункт 19 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Приобретение товаров и иных активов по существенно сниженным ценам (значительно меньшим, чем обычные рыночные), когда такая возможность существует в течение очень короткого промежутка времени (например, в случае распродаж, реализации имущества ликвидируемого лица и т.д.) (подпункт 20 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Приобретение сопутствующих товаров (напитки, табачные изделия, продукты питания) для перепродажи через сеть АЗС АО «КНП» (подпункт 21 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При исполнении требований надзорных органов, в целях реализации положений органов власти (подпункт 26 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При приобретении нефтепродуктов (подпункт 27 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При приобретении услуг по техническому обслуживанию, поддержке, внедрению и сопровождению информационных систем, программных средств и программных продуктов) (подпункт 28 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При приобретении услуг по размещению информационных материалов в средствах массовой информации и сети интернет (подпункт 29 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При заключении договор на поставку товаров, работ, услуг, в рамках исполнения обязательств по условиям контрактов, заключенных в результате размещения заказа в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее- ФЗ «О контрактной системе»), а также по результатам участия в конкурентной закупочной процедуре в соответствии с ФЗ «О закупках», когда проведение других закупочных процедур может привести к нарушению исполнения обязательств по указанным заключенным договорам (подпункт 32 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При проведении дополнительной закупки товаров, которые необходимы для обслуживания, ремонта и (или) обеспечения бесперебойной работы ранее приобретенных товаров, а также товаров, работ и услуг, которые связаны с обслуживанием и сопровождением ранее закупленных товаров (подпункт 40 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При закупки услуг с целью получения займов/кредитов (подпункт 41 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Если решение о заключении сделки принято Советом директором либо Правлением Общества с последующим уведомлением Совета директоров (подпункт 45 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); В иных случаях, если из предмета и обстоятельств закупки следует, что возможность и/или целесообразность заключения договора с другими поставщиками, исполнителями, подрядчиками отсутствует (подпункт 46 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015).

При общем анализе договоров поставки, заключенных АО «КНП» с ООО «РегионОптТорг» в 2015-2016 годах, в целях исполнения ОАО «КНП» своих договорных обязательств перед МП «Гортеплоэнерго» в поставке Мазута М-100 III вида малозольный ГОСТ 10585-99 производства ООО «Итатский НПЗ», установлено следующее.

6 октября 2015 года между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг», на основании пункта 7.9.18 Положения о закупках от 30.10.2013, заключен договор поставки №317/85, согласно которому с учетом дополнительного соглашения №1 от 06.10.2015 ООО «РегионОптТорг» обязуется поставить топочный мазут в количестве 2 000,00 тонн по цене 10 940,00 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 21 880 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго». На основании дополнительного соглашения №2 от 30.10.2015 к договору №317/85 обязуется поставить топочный мазут в количестве 120,00 тонн по цене 10 940,00 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 1312 800,00 рублей, грузополучатель - АО «КНП».

Договор №317/85 заключен в результате принятия решения закупочной комиссии в составе: заместителя Генерального директора по экономике и финансам Лобанова А.А., заместителя Генерального директора по безопасности и режиму Волошина В.А., главного бухгалтера Панишко Е.В., которое отражено в Протоколе заседания закупочной комиссии от 06.10.2015. Из протокола следует, что в целях выполнения своих договорных обязательств перед МП «Гортеплоэнерго» в поставке Мазута М-100 вида малозольный ГОСТ 10585-99 производства ООО «Итатский НПЗ» в количестве 2 000,00 тонн рассмотрены коммерческие предложения следующих поставщиков: ООО «Солид-товарные рынки» - по цене 11 100,00 руб/тн с НДС; ООО «Топливо Сибири» - по цене 11 100,00 руб/тн с НДС; ООО «Импульс» - по цене 11 200,00 руб/тн с НДС; ООО «РегионОптТорг» - 10 940,00 руб/тн с НДС.

11.11.2015 между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг», на основании пункта 7.9.18 Положения о закупках от 30.10.2013, заключен договор поставки №371/85, согласно которому с учетом дополнительного соглашения №1 от 11.11.2015 ООО «РегионОптТорг» обязуется поставить топочный мазут в количестве 2 000,00 тонн по цене 11 420,00 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 21 840 000,00 рублей, грузополучатель -МП «Гортеплоэнерго». На основании дополнительного соглашения №2 от 11.11.2015 к договору №371/85 ООО «РегионОптТорг» обязуется поставить топочный мазут в количестве 240,00 тонн по цене 11 420,00 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 2 740 800,00 рублей, грузополучатель - АО «КНП».

Договор №371/85 заключен в результате принятия решения закупочной комиссии в составе: заместителя Генерального директора по нефтепродуктообеспечению и сбыту Селина М.С., начальника управления капитального строительства и ремонта Войтенко А.Г., главного бухгалтера Панишко Е.В., которое отражено в Протоколе заседания закупочной комиссий от 10.11.2015. Из протокола следует, что рассмотрены коммерческие предложения следующих поставщиков: ООО «Солид-товарные рынки» - по цене 11 800,00 руб/тн с НДС; ООО «Топливо Сибири» - по цене 11 620,00 руб/тн с НДС; ООО «Импульс» - по цене 11 650,00 руб/тн с НДС; ООО «РегионОптТорг» - по цене 11 420,00 руб/тн с НДС; ООО «Оптан-Уфа» - по цене 11 900,00 руб/тн с НДС; ООО «Апекс» - по цене 11 700,00 руб/тн с НДС; АО «Компания Уфаойл» - по цене 11 900,00 руб/тн с НДС; ООО «Ремсантехстрой» - по цене 12 100,00 руб/тн с НДС; ООО «Крайс-Ойл» - по цене 11 700,00 руб/тн с НДС.

В итоге комиссия приняла решение заключить договор с ООО «РегионОптТорг».

02.12.2015 между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг», на основании пункта 7.9.18. Положения о закупках от 30.10.2013, заключен договор поставки №404/85, согласно которому с учетом дополнительного соглашения №1 от 02.12.2015 ООО «РегионОптТорг» обязуется поставить топочный мазут в количестве 3 000,00 тонн по цене 11 220,00 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 33 660 000,00 рублей, грузополучатель -МП «Гортеплоэнерго».

Договор №404/85 заключен в результате принятия решения закупочной комиссии в составе: первого заместителя Генерального директора Шатунова А. А., заместителя Генерального директора по нефтепродуктообеспечению и сбыту Селина М.С., заместителя генерального директора по правовым вопросам Жиркина П.А., заместителя генерального директора по безопасности и режиму Волошина В.А., начальника управления капитального строительства и ремонта Войтенко А.Г., главного бухгалтера Панишко Е.В., начальника производственно-технического отдела Будкова А.В., которое отражено в Протоколе заседания закупочной комиссии от 02.12.2015. Из протокола следует, что рассмотрены коммерческие предложения следующих поставщиков: ООО «Солид-товарные рынки» - по цене 11 650,00 руб/тн с НДС; ООО «Импульс» - по цене 11 450,00 руб/тн с НДС; ООО «РегионОптТорг» - по цене 11 220,00 руб/тн с НДС; ООО «Оптан-Уфа» - по цене 11 950,00 руб/тн с НДС; АО «Компания Уфаойл» - по цене 11 900,00 руб/тн с НДС; ООО «Ремсантехстрой» - по цене 12 200,00 руб/тн с НДС; ООО «Топливо Сибири» - по цене 11 500,00 руб/тн с НДС; ООО «Апекс» - по цене 11 600,00 руб/тн с НДС.

В итоге комиссия приняла решение заключить договор с ООО «РегионОптТорг», как с участником, предложившим наиболее низкую цену.

24.12.2015 между ОАО «КНП» и ООО «РегионОптТорг», на основании пункта 7.9.18. Положения о закупках от 30.10.2013, заключен договор поставки №433/85, согласно которому с учетом дополнительного соглашения №1 от 24.12.2015 к договору ООО «РегионОптТорг» обязуется поставить топочный мазут в количестве 1 000,00 тонн по цене 11 220,00 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 11 220 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго».

Договор №433/85 заключен в результате принятия решения закупочной комиссии в составе: первого заместителя Генерального директора Шатунова А. А., заместителя генерального директора по правовым вопросам Жиркина П.А., заместителя генерального директора по безопасности и режиму Волошина В.А., начальника управления капитального строительства и ремонта Войтенко А.Г., главного бухгалтера Панишко Е.В., начальника производственно-технического отдела Будкова А.В., которое отражено в Протоколе заседания закупочной комиссии от 24.12.2015 года. Из протокола следует, что рассмотрены коммерческие предложения следующих поставщиков: ООО «Солид-товарные рынки» - по цене 11 700,00 руб/тн с НДС; ООО «Импульс» - по цене 11 440,00 руб/тн с НДС; ООО «РегионОптТорг» - по цене 11 220,00 руб/тн с НДС; ООО «Оптан-Уфа» - по цене 11 700,00 руб/тн с НДС; АО «Компания Уфаойл» - по цене 11 900,00 руб/тн с НДС; ООО «Ремсантехстрой» - по цене 11 600,00 руб/тн с НДС; ООО «Апекс» - по цене 11 800,00 руб/тн с НДС.

В итоге комиссия приняла решение заключить Договор №433/85 с ООО «РегионОптТорг», как с участником предложившим наиболее низкую цену.

12.01.2016 между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг», на основании п. 7.9.18. Положения о закупках от 30.10.2013, заключен договор поставки №02/85, согласно которому с учетом дополнительного соглашения №1 от 12.01.2016 ООО «РегионОптТорг» обязуется поставить топочный мазут в количестве 1 500,00 тонн по цене 11 220,00 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 16 830 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго».

Договор поставки №02/85 заключен в результате принятия решения закупочной комиссии в составе: первого заместителя Генерального директора Шатунова А.А., начальника управления капитального строительства и ремонта Войтенко А.Г., главного бухгалтера Панишко Е.В., начальника производственно-технического отдела Будкова А.В., которое отражено в Протоколе заседания закупочной комиссии от 12.01.2016. Из протокола следует, что рассмотрены коммерческие предложения следующих поставщиков: ООО «Солид-товарные рынки» - по цене 11 700,00 руб/тн с НДС; ООО «Импульс» - по цене 11 440,00 руб/тн с НДС; ООО «РегионОптТорг» - по цене 11 220,00 руб/тн с НДС; ООО «Оптан-Уфа» - по цене 11 700,00 руб/тн с НДС; АО «Компания Уфаойл» - по цене 11 900,00 руб/тн с НДС; ООО «Ремсантехстрой» - по цене 11 600,00 руб/тн с НДС; ООО «Крайс-Ойл» - по цене 11 700,00 руб/тн с НДС; ООО «Продвижение» - по цене 11 500,00 руб/тн с НДС.

В итоге комиссия приняла решение заключить Договор №02/85 с ООО «РегионОптТорг», как с участником предложившим наиболее низкую цену.

26.01.2016 между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг», на основании пункта 7.9.18. Положения о закупках от 30.10.2013, заключен договор поставки №10/85, согласно которому с учетом дополнительного соглашения №1 от 26.01.2016 ООО «РегионОптТорг» обязуется поставить топочный мазут в количестве 2 500,00 тонн по цене 10 120,00 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 25 300 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго».

Договор №10/85 заключен в результате принятия решения закупочной комиссии в составе: первого заместителя Генерального директора Шатунова А. А., заместителя Генерального директора по нефтепродуктообеспечению и сбыту Селина М.С., заместителя генерального директора по правовым вопросам Жиркина П.А., заместителя генерального директора по безопасности и режиму Волошина В.А., начальника управления капитального строительства и ремонта Войтенко А.Г., главного бухгалтера Панишко Е.В., начальника производственно-технического отдела Будкова А.В., которое отражено в Протоколе заседания закупочной комиссии от 25.01.2016. Из протокола следует, что рассмотрены коммерческие предложения следующих поставщиков: ООО «Солид-товарные рынки» - по цене 10 600,00 руб/тн с НДС; ООО «Импульс» - по цене 10 680,00 руб/тн с НДС; ООО «РегионОптТорг» - по цене 10 120,00 руб/тн с НДС; ООО «Оптан-Уфа» - по цене 10 400,00 руб/тн с НДС; АО «Компания Уфаойл» - по цене 10 900,00 руб/тн с НДС; ООО «Ремсантехстрой» - по цене 10 500,00 руб/тн с НДС; ООО «Крайс-Ойл» - по цене 10 450,00 руб/тн с НДС; ООО «Продвижение» - по цене 10 500,00 руб/тн с НДС; ООО «Апекс» - по цене 10 700,00 руб/тн с НДС.

В итоге комиссия приняла решение заключить Договор №10/85 с ООО «РегионОптТорг», как с участником, предложившим наиболее низкую цену.

Обращения о предоставлении коммерческих предложений с целью заключения Договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2016, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016 инициированы начальником отдела поставок АО «КНП» Петуховым Н.Н.

В ходе исследования представленных документов (договоры поставок, счета-фактуры, платежные поручения) установлено, что во исполнение вышеуказанных Договоров №317/85 от №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2016, №02/85 от №10/85 от 26.01.2016 ООО «РегионОптТорг» отгружено в адрес ОАО «КНП» Мазута марки М-100 в количестве 13 211,02 тонн на общую сумму 145 131 875,26 рублей (с учетом НДС).

Из общего объема поставленного мазута - грузоотправителем мазута в количестве 10 494,307 тонн является ООО «Итатский НПЗ», мазута в количестве 2 716,713 тонн - ООО «Нефтеперерабатывающий завод «Северный Кузбасс».

Грузополучателем мазута в количестве 12 841,166 тонн является МП «Гортеплоэнерго», мазута в количестве 369,854 тонн - АО «КНП».

Итатский мазут ООО «РегионОптТорг» приобретало у ООО «Восточная топливно-энергетическая компания» (ООО «ВТЭК»).

Между ООО «ВТЭК» и ООО «РегионОптТорг» заключен договор поставки нефтепродуктов №РВ 15-1-4 от 15.01.2015, согласно которому ООО «ВТЭК» обязуется поставить, а ООО «РегионОптТорг» - принять и оплатить продукцию нефтепереработки в количестве, ассортименте и по цене в соответствии с Дополнительными соглашениями: Дополнительное соглашение №13 от 25.09.2015 на поставку топочного мазута в количестве 50,00 тонн по цене 7 000 рублей (цена с учетом НДС), на общую стоимость с учетом НДС 350 000,00 рублей; Дополнительное соглашение №14 от 02.10.2015 на поставку топочного мазута в количестве 2 000,00 тонн по цене 8 100 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 16 200 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго»; Дополнительное соглашение №15 от 09.10.2015 на поставку топочного мазута в количестве 2 000,00 тонн по цене 8 600 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 17 200 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго»; Дополнительное соглашение №16 от 30.10.2015 на поставку топочного мазута в количестве 130,00 тонн по цене 8 650 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 1 124 500,00 рублей, грузополучатель - филиал «Восточный» АО «КНП»; Дополнительное соглашение №17 от 30.10.2015 на поставку топочного мазута в количестве 240,00 тонн по цене 8 650 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 2 076 000,00 рублей, грузополучатель - филиал «Восточный» АО «КНП; Дополнительное соглашение №18 от 13.11.2015 на поставку топочного мазута в количестве 120,00 тонн по цене 8 900 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 1 068 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго»; Дополнительное соглашение №19 от 25.11.2015 на поставку топочного мазута в количестве 3 250,00 тонн по цене 8 600 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 27 950 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго»; Дополнительное соглашение №21 от 17.12.2015 на поставку топочного мазута в количестве 2 700,00 тонн по цене 7 800 рублей (цена с учетом НДС и ж/д тарифа), на общую стоимость с учетом НДС 21 060 000,00 рублей, грузополучатель - МП «Гортеплоэнерго».

Согласно счет-фактурам, представленным ООО «ВТЭК», ООО «РегионОптТорг» приобрело мазута у ООО «ВТЭК» (грузоотправитель Итатский НПЗ) в количестве 10 124,453 тонн на сумму 83 942 763,20 рублей (в т.ч. НДС 12 804 828,28). На мазут в количестве 369,854 тонн (10 494,307 - 10 124,453), грузополучателем которого является АО «КНП», счета-фактуры для настоящего исследования не представлены.

В свою очередь, согласно счет-фактурам и товарным накладным ООО «РегионОптТорг» реализовало АО «КНП» это же количество мазута (10 124,453 т.) на общую сумму 113 472 871,98 рублей (в т.ч. НДС 17 309 421,17).

Разница между ценой приобретения ООО «РегионОптТорг» у ООО «ВТЭК» и ценой реализации ООО «РегионОптТорг» в адрес АО «КНП» составила 29 530 108,78 рублей.

Из объяснений законных представителей ООО «Топливо Сибири», ООО «Импульс», представивших коммерческие предложения относительно стоимости услуг поставки Мазута М-100 III вида малозольный ГОСТ 10585-99 производства ООО «Итатский НПЗ», полученных сотрудниками ГУ МВД России по Красноярскому краю, установлено следующее.

Опрошенный директор и единственный учредитель ООО «Импульс» (ОГРН 1152468004182, ИНН 2463092130, КПП 772801001) Овчинников Евгений Викторович (11.05.1974 года рождения) сообщил, что является временно не работающим. Ранее с 2012 года по январь 2016 года работал в должности моторист-лебедчик в Красноярский район водных путей и судоходства - филиал ФБУ «Администрация «Енисейречтранс». Уволился по собственному желанию. После увольнения и на момент дачи объяснений нигде не работал. В апреле 2016 года встал на учет в центр занятости населения.

На вопрос Овчинникову Евгению Викторовичу знает ли он, что является директором и единственным учредителем: ООО «Аэм-Трейд» (ОГРН 1142468026260, ИНН 2461226170, КПП 246101001); ООО «Импульс» (ОГРН 1152468030879, ИНН 2465128007, КПП 772801001) сообщил, что никакого отношения к ним не имеет.

На вопрос Овчинникову Евгению Викторовичу, при каких обстоятельствах он стал участником данных юридических лиц, пояснил, что примерно в ноябре 2015 года зарегистрировал названные организации за вознаграждение от неизвестного ранее мужчины.

Опрошенный директор и единственный учредитель ООО «Топливо Сибири» Герасимович Александр Олегович (дата рождения 05.07.1975) сообщил, что является временно не работающим. Ранее до 1999 года официально работал в ООО «Сибиряк» в должности каменщиком, в производственно-издательском комбинате ОФСЕТ в должности гальваник (изготавливал пластины для газет), СУ-7 каменщиком. После 1999 года работал в разных организациях неофициально разнорабочим.

На вопрос Герасимовичу Александру Олеговичу знает ли он, что является директором и единственным учредителем ООО «ВИАН» (ОГРН 1122468040661, ИНН 2460239666, КПП 246401001); ООО «Группа предприятий СибТрансСтрой» (ОГРН 1072460001492, ИНН 2460082341, КПП 720301001); ООО «Нанотехстрой» (ОГРН 111246805269, ИНН 2465261697, КПП 246101001); ООО «Остов и К» (ОГРН 1032402946091, ИНН 2465261697, КПП 246601001); ООО «Поставка» (ОГРН 112468046184, ИНН 2465257690, КПП 230801001); ООО «Сибирское сотрудничество» (ОГРН 1072466007261, ИНН 2466150887, КПП 7715101001), ООО «Топливо Сибири» (ОГРН 1132468057292, ИНН 2463250555, КПП 772801001); ООО «Энергоспецстрой» (ОГРН 1092404001678, ИНН 240413464, КПП 240401001) сообщил, что никакого отношения к ним не имеет.

На вопрос Герасимовичу Александру Олеговичу, при каких обстоятельствах он стал участником данных юридических лиц, пояснил, что примерно в феврале 2014 года зарегистрировал названные организации за вознаграждение от неизвестного ранее мужчины.

На вопрос Герасимовичу Александру Олеговичу, подписывал, отправлял он в АО «КНП» коммерческие предложения от ООО «Топливо Сибири» (ИНН 2463250555) о поставке мазута марки М-100, а именно б/н от 05.10.2015; б/н от 09.11.2015 пояснил, что названные коммерческие предложения не подписывал, в адрес АО «КНП» не отправлял.

Опрошенная Миловидова Галина Алексеевна (26.01.1947 года рождения), являющаяся с мая по октябрь 2015 года директором ООО «Импульс» (ИНН 2463092130) сообщила, что работает вахтер МБДОУ № 76 г. Красноярска. Ранее с 2010 года по март 2013 года являлась временно не работающей. С 2013 года по настоящее время единственным учредителем и руководителем ООО «НОВЫЙ ГОРОД» (ИНН 2465273406).

В период работы ООО «Импульс» (ИНН 2463092130) в должностные обязанности входило подписание документов на перевозку нефтепродуктов не по собственной инициативе, а именно счет-фактур, договоров с перевозчиками. Ранее в период с 2005 по 2009 гг. работая на Красноярской ТЭЦ № 1 в должности инженера по финансовой работе познакомилась с коллегой Самаркиным Сергеем Алексеевичем. В 2009 году финансовый отдел Красноярской ТЭЦ № 1 сократили. После увольнения с С.А. Самаркиным сохранились дружеские отношения, которые периодически поддерживались. В марте 2015 года С.А. Самаркин предложил за вознаграждение в размере 10 тыс. рублей ежемесячно стать единственным учредителем и директором ООО «Импульс» (ИНН 2463092130) при этом пояснил, что у него уже есть фирма и ему нужна еще одна. В связи с тяжелым финансовым положением на предложение С.А. Самаркина Миловидова Г.А. согласилась. После этого примерно в течении месяца совместно с С.А. Самаркиным посетила нотариуса по какому адресу и кого именно не помнит. У нотариуса подписывала документы, которые представлял ей на подпись С.А. Самаркин, какие именно документы не помнит. Кто регистрировал ООО «Импульс» (ИНН 2463092130) она или С.А. Самаркин не помнит. Основным видом деятельности были грузоперевозки, это помнила, так как подписывала счета-фактуры. На балансе ООО «Импульс» (ИНН 2463092130) какого-либо имущества (движимого и недвижимого), в т.ч. транспортных средств не было. Производственных помещений, баз в ООО «Импульс» не было. Где находился офис ООО «Импульс» (ИНН 2463092130) не знает. На подпись все документы от ООО «Импульс» (ИНН 2463092130) (счета-фактуры, договоры на оказание услуг перевозки возможно и другие первичные и бухгалтерские документы Общества) привозил С.А. Самаркин. Штат работников состоял из одного человека - её как директора. ООО «Импульс» (ИНН 2463092130) заключало с перевозчиками договора на перевозку нефтепродуктов. Перевозчиков она не знала, также не знала от кого и кому поставлялись нефтепродукты. Всем заведовал С.А. Самаркин. Контрагентов ООО «Импульс» (ИНН 2463092130) не знала. Печать Общества хранилась у С.А. Самаркина.

На вопрос Миловидовой Галине Алексеевне, подписывала, отправляла она в АО «КНП» коммерческие предложения от ООО «Импульс» (ИНН 2463092130) о поставке мазута марки М-100, а именно №20 от 05.10.2015; б/н от 09.11.2015; №4 от 25.01.2016, сообщила, что в указанных выше коммерческих предложениях ООО «Импульс» (ИНН 2463092130) подписи напротив фамилии Миловидова Галина Алексеевна, а именно в строке писем: «Директор Миловидова Галина Алексеевна» выполнены не ей, а иным лицом. Таких писем она никогда не видела, не подписывала и печать не ставила.

ГУ МВД России по Красноярскому краю представлена информация, свидетельствующая о том, что начальник отдела поставок АО «КНП» Петухов Н.Н. владел информацией о более выгодных условиях поставки мазута марки М-100, а именно в части его стоимости, которые были оставлены без внимания, нежели условия в части стоимости, предложенные ООО «РегионОптТорг» при заключении Договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016.

На заседании Комиссии 15.05.2017 представитель АО «КНП» дополнительно сообщил о том, что сведения, подтверждающие получение АО «КНП» коммерческих предложений (скриншоты с компьютера электронной почты), а также сведения, подтверждающие направление АО «КНП» запросов о предоставлении коммерческих предложений, отсутствуют, так как коммерческие предложения поступали на электронную почту сотрудника отдела поставок и передавались в отдел закупок, срок их хранения на почте не установлен.

В адрес Красноярского УФАС России были направлены возражения АО «КНП» на заключение об обстоятельствах дела №10-11-17 (вх. №14820 от 10.08.2017).

В соответствии с указанными возражениями АО «КНП» указывает на следующие обстоятельства. В соответствии с Решением ФАС России от 21.05.2013 заказчик вправе самостоятельно определить в положении о закупке не только способы закупки товаров, работ, услуг путем проведения конкурса или аукциона, но и порядок закупки иными способами. Сформулированная Красноярским УФАС России теоретическая возможность нарушения установленного АО «КНП» порядка осуществления закупочной деятельности должностными лицам общества, в том числе установленных принципов закупок, не свидетельствует о незаконности применяемого способа закупки, ограничении конкуренции, дискриминации посредством установления оснований закупки у единственного поставщика.

Также, по мнению АО «КНП», доводы Управления относительно того, что установленные в положениях о закупках основания осуществления закупки у единственного поставщика позволяют осуществить размещение заказа у единственного поставщика практически по всем потребностям общества не имеет юридического значения и не чем не мотивирован, так как действующим законодательством не установлено ограничение в части установления соотношения количества осуществления закупок у единственного поставщика по отношению к общему количеству закупок.

Кроме того, АО «КНП» указывается, что основания для вывода о дискриминации отсутствуют и не соответствуют логике, поскольку договоры был заключен с организацией, предложившей наиболее выгодные условия и, кроме того, анализ проведен на основании только 6 договоров, учитывая, что в год общество заключает более 200 договоров.

Также АО «КНП» приводится мнение о том, что начальник отдела поставок нарушал установленный в обществе порядок работы с коммерческими предложениями, ввиду чего он действовал не в интересах АО «КНП», а в действиях АО «КНП» отсутствуют признаки заключения антиконкурентного соглашения с ООО «РегионОптТорг».

Исследовав материалы дела №10-11-17, Комиссия по рассмотрению дела пришла к следующим выводам.

АО «КНП» во исполнение требований ФЗ «О закупках» утверждено Положение о закупках от 30.10.2013, в настоящее время АО «КНП» руководствуется Положением от 28.12.2015.

Частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках» при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: информационная открытость закупки; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Аналогичное принципы определены АО «КНП» в пункте 2.2 Положения о закупках от 30.10.2013 и пункте 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015.

Включение АО «КНП» в Положения о закупках оснований закупки у единственного поставщика (Наличие срочной потребности в продукции, в связи с чем проведение иных процедур нецелесообразно (например, в случае недостаточности нефтепродуктов на нефтебазах, автозаправочных станциях АО «КНП», грозящей срывом исполнения договорных обязательств и убытками для АО «КНП» (пункт 7.9.5 Положения о закупках от 30.10.2013); Если поставщик обладает уникальной компетенцией на рынке закупаемой продукции (пункт 7.9.7 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении товаров и иных активов по существенно сниженным ценам (значительно меньшим, чем обычные рыночные), когда такая возможность существует в течение очень короткого промежутка времени (например, в случае распродаж, реализации имущества ликвидируемого лица и т.д.) (пункт 7.9.10 Положения о закупках от 30.10.2013); Продление договора, заключенного по фиксированным ценам (тарифам) либо содержащим механизм определения такой цены (пункт 7.9.11 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении сопутствующих товаров (напитки, табачные изделия, продукты питания) для перепродажи через сеть АЗС (пункт 7.9.12 Положения о закупках от 30.10.2013); При исполнении требований надзорных органов, в целях реализации положений органов власти (пункт 7.9.17 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении нефтепродуктов (пункт 7.9.18 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении услуг по техническому обслуживанию, поддержке и сопровождению информационных систем, программных средств и программных продуктов) (пункт 7.9.19 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении услуг по размещению информационных материалов в средствах массовой информации и сети интернет (пункт 7.9.20 Положения о закупках от 30.10.2013); В случае заключения договора оказания услуг по предоставлению кредита, открытия кредитных линий (пункт 7.9.23 Положения о закупках от 30.10.2013); При заключении договор на поставку товаров, работ, услуг, в рамках исполнения обязательств по условиям контрактов, заключенных в результате размещения заказа в соответствии с ФЗ «О размещении заказов», а также по результатам участия в конкурентной закупочной процедуре в соответствии с ФЗ «О закупках», когда проведение других закупочных процедур может привести к нарушению исполнения обязательств по указанным заключенным договорам (пункт 7.9.24 Положения о закупках от 30.10.2013); В случае, если решение о заключении сделки принято Советом директором либо Правлением Общества с последующим уведомлением Совета директоров (пункт 7.9.26 Положения о закупках от 30.10.2013); Если поставщик (исполнитель, подрядчик) обладает уникальной компетенцией на рынке закупаемой продукции (подтверждается письменным заключением руководителя структурного подразделения АО «КНП», ответственного за осуществление закупки) (подпункт 6 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Если продукция имеется в наличии у какого-либо конкретного поставщика (подрядчика, исполнителя) (подтверждается письменным заключением руководителя структурного подразделения ОАО «КНП», ответственного за осуществление закупки) (подпункт 7 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Если какой-либо конкретный поставщик (подрядчик, исполнитель) обладает исключительными правами в отношении закупаемых товаров, работ, услуг, а также при размещении заказа на закупку индивидуально-определенной вещи, правообладателем которой является единственное лицо (подпункт 8 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Расторжение договора с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением своих обязательств. Если до расторжения договора поставщиком (подрядчиком, исполнителем) частично исполнены обязательства по такому договору, то при заключении нового договора количество поставляемого товара , объем выполняемых работ, оказываемых услуг должны быть уменьшены пропорционально количеству поставляемого товара, объему выполненных работ, оказанных услуг (подпункт 11 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Поставщик (исполнитель, подрядчик) закупаемых товаров (работ, услуг) является единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком) в данном регионе, при условии, что расходы, связанные с привлечением контрагентов из других регионов, делают такое привлечение экономически невыгодным (подтверждается письменным заключением руководителя структурного подразделения АО «КНП», ответственного за осуществление закупки) (подпункт 12 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Заключение договоров аренды, субаренды объектов недвижимости (подпункт 15 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Заключение договора купли-продажи объектов недвижимости (подпункт 16 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Приобретение дополнительных работ или услуг, не включенных в первоначальный проект договора, но не отделяемых от основного договора без значительных трудностей и необходимых ввиду непредвиденных работ, услуг и затрат, потребность в которых возникла в ходе выполнения работ, оказания услуг (подпункт 19 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Приобретение товаров и иных активов по существенно сниженным ценам (значительно меньшим, чем обычные рыночные), когда такая возможность существует в течение очень короткого промежутка времени (например, в случае распродаж, реализации имущества ликвидируемого лица и т.д.) (подпункт 20 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Приобретение сопутствующих товаров (напитки, табачные изделия, продукты питания) для перепродажи через сеть АЗС АО «КНП» (подпункт 21 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При исполнении требований надзорных органов, в целях реализации положений органов власти (подпункт 26 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При приобретении нефтепродуктов (подпункт 27 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При приобретении услуг по техническому обслуживанию, поддержке, внедрению и сопровождению информационных систем, программных средств и программных продуктов) (подпункт 28 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При приобретении услуг по размещению информационных материалов в средствах массовой информации и сети интернет (подпункт 29 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При заключении договор на поставку товаров, работ, услуг, в рамках исполнения обязательств по условиям контрактов, заключенных в результате размещения заказа в соответствии с ФЗ «О контрактной системе», а также по результатам участия в конкурентной закупочной процедуре в соответствии с ФЗ «О закупках», когда проведение других закупочных процедур может привести к нарушению исполнения обязательств по указанным заключенным договорам (подпункт 32 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При проведении дополнительной закупки товаров, которые необходимы для обслуживания, ремонта и (или) обеспечения бесперебойной работы ранее приобретенных товаров, а также товаров, работ и услуг, которые связаны с обслуживанием и сопровождением ранее закупленных товаров (подпункт 40 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При закупки услуг с целью получения займов/кредитов (подпункт 41 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Если решение о заключении сделки принято Советом директором либо Правлением Общества с последующим уведомлением Совета директоров (подпункт 45 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); В иных случаях, если из предмета и обстоятельств закупки следует, что возможность и/или целесообразность заключения договора с другими поставщиками, исполнителями, подрядчиками отсутствует (подпункт 46 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015)), противоречит как принципам, установленным частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках», так и принципам, указанным в пункте 2.2 Положения о закупках от 30.10.2013 и пункте 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015), поскольку приводит к дискриминации, имеет результатом необоснованное ограничение конкуренции по отношению к участникам закупки.

Указанные основания закупки у единственного поставщика могут использоваться в целях создания необоснованных преимуществ хозяйствующим субъектам, в том числе аффилированным к сотрудникам АО «КНП».

Наличие в Положениях о закупках от 30.10.2013 и от 28.12.2015 названных оснований, позволяет осуществить размещение заказа у единственного поставщика практически по всем потребностям АО «КНП» и создает возможность для последнего привлечь конкретных хозяйствующих субъектов для выполнения работ без проведения торгов, что в свою очередь может привести к ограничению конкуренции, поскольку привлечение контрагентов для поставки товаров, выполнения работ и оказания услуг для собственных нужд создает необоснованные преимущества при осуществлении предпринимательской деятельности и как следствие нарушает принцип самостоятельности и состязательности хозяйствующих субъектов, участвующих в конкурентной борьбе на товарных рынках.

Проведение торгов способствует развитию конкуренции за обладание правом исполнения договора путем создания условий для выбора контрагента, предлагающего наилучшие условия, что обеспечивает равный доступ к исполнению заказа всех заинтересованных лиц. Кроме того, проведение торгов обеспечивает выбор наилучшего исполнителя заказа по цене, времени и качеству исполнения, что в свою очередь корреспондируется с пунктом 2.1 Положения о закупках от 30.10.2013 и пунктом 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015.

При этом, не проведение торгов, когда это необходимо в силу закона, свидетельствует о предоставлении необоснованных преимуществ при осуществлении хозяйственной деятельности исполнителю и как следствие о достижении соглашения, направленного на ограничение конкуренции.

Вместе с тем, нельзя признать, что включение в Положения о закупках вышеназванных способов закупки у единственного поставщика соответствует ФЗ «О закупках», поскольку могло быть основано на прямом законодательном разрешении, ввиду того, что как действующим ранее ФЗ «О размещении заказов» (на момент принятия Положения о закупках от 30.10.2013), так и действующим в настоящее время и на момент принятия Положения о закупках от 28.12.2015 ФЗ «О контрактной системе» нормативно определена возможность осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (статья 55 ФЗ «О размещении заказов», статья 93 ФЗ «О контрактной системе»).

Учитывая, что цели и принципы ФЗ «О закупках» и ФЗ «О размещении заказов», ФЗ «О контрактной системе» идентичны можно сделать вывод, что при разработке Положений о закупке и определения способов закупки, АО «КНП» должно было, при определении случаев размещения заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), прежде всего, руководствоваться статьей 55 ФЗ «О размещении заказов», статьей 93 ФЗ «О контрактной системе».

При этом, включение в Положение о закупках от 30.10.2013 таких способов закупки как конкурентные переговоры и запрос цен, а в Положение о закупках от 28.12.2015 -конкурентные переговоры противоречит как принципам, установленным частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках», так и принципам, указанным в пункте 2.2 Положения о закупках от 30.10.2013, пункте 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015 и позволяет осуществить закупку названными способами по всем потребностям ОАО «КНП», поскольку в положениях не конкретизируется и не регламентируется при закупке на какую сумму должны применятся названные способы.

Кроме того, как ранее действующий ФЗ «О размещении заказов», так и действующий в настоящее время ФЗ «О контрактной системе» (статья 24) не содержал и не содержит таких способов определения поставщиков.

Комиссия пришла к выводу, что включение АО «КНП» в Положения о закупках от 30.10.2013 и 28.12.2015 вышеуказанных способов и оснований закупки у единственного поставщика, которые противоречит как принципам, установленным частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках», так и принципам, указанным в пункте 2.2 Положения о закупках от 30.10.2013, пункте 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015 создает препятствия к доступу на товарный рынок хозяйствующим субъектам и как следствие нарушает требования пункта 9 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции».

Включение в Положения о закупках от 30.10.2013 и от 28.12.2015 нарушающего требования пункта 9 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции» и противоречащего как принципам последнего, так и ФЗ «О закупках» вышеназванного основания осуществления закупки у единственного поставщика привело к созданию необоснованных преимуществ ООО «РегионОптТорг», учредителем и законным представителем которого является Самаркин Сергей Алексеевич, при заключении Договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016.

Не проведение торгов, когда это необходимо в силу закона, свидетельствует о предоставлении необоснованных преимуществ при осуществлении хозяйственной деятельности исполнителю и как следствие о достижении соглашения, направленного на ограничение конкуренции.

Заключение Договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016 между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг» без проведения торгов, свидетельствует о наличии/достижении между названными субъектами соглашения, которое привело к ограничению доступа хозяйствующим субъектам на рынок оказания услуг поставки топочного мазута для нужд АО «КНП».

При анализе материалов установлено, что АО «КНП» являлось в 2015-2016 годах основным поставщиком топочного мазута МП «Гортеплоэнерго», а ООО «РегионОптТорг» поставщиком топочного мазута в названный период АО «КНП».

Таким образом, Договоры №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016 не могут является допустимыми вертикальными соглашениями в силу части 2 статьи 12 ФЗ «О защите конкуренции».

Учитывая, что АО «КНП» входит в группу лиц с ООО «Оптнефтепродукт» по основаниям, предусмотренным частью 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции», а ООО «РегионОптТорг» входит в группу лиц с ООО «Гаро», ООО «Лизинг-Инвест» по основаниям, предусмотренным частью 1 статьи 9 ФЗ «О защите конкуренции», иммунитеты, установленные частью 3 статьи 12 ФЗ «О защите конкуренции», на заключение Договоров №317/85 от №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от №10/85 от 26.01.2016 не распространяются.

Управлением был проведен анализ состояния конкуренции на рынке поставки топочного мазута для нужд АО «КНП».

Предметом заключенных договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016 является поставка топочного мазута для нужд АО «КНП».

Юридический адрес ОАО «КНП»: 660058, Красноярский край, г. Красноярск, ул. Деповская, 15.

Поставщиком по указанным договорам выступает ООО «РегионОптТорг» (юридический адрес: 123022, г. Москва, переулок Земельный, 1-й, 7/2, 1).

При этом, с учетом того, что заказчиком является хозяйствующий субъект, расположенный на территории города Красноярска, соответствующая потребность заказчика существует только на территории указанного муниципального образования.

В силу этого обстоятельства, за географические границы товарного рынка необходимо принимать территории города Красноярска.

На основании изложенного Комиссия пришла к выводу, что нарушение антимонопольного законодательства совершено на товарном рынке поставки топочного мазута в географических границах города Красноярск.

С учетом изложенного Комиссия пришла к выводу, что действия АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг», связанные с заключением Договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016 без проведения торгов, нарушают требования пункта 3 части 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции».

Кроме того, из анализа объяснений законных представителей ООО «Топливо Сибири», ООО «Импульс», представивших коммерческие предложения относительно стоимости услуг поставки Мазута М-100 III вида малозольный ГОСТ 10585-99 производства ООО «Итатский НПЗ», полученных сотрудниками ГУ МВД России по Красноярскому краю, установлено, что обращения о предоставлении коммерческих предложений с целью заключения Договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016, инициированные начальником отдела поставок ОАО «КНП» Петуховым Н.Н. направлялись в адреса вышеназванных субъектов, которые фактически не осуществляли поставку мазута марки М-100, без цели выяснения стоимости мазута марки М-100, а с целью создания иллюзии о выборе АО «КНП» поставщика, предложившего наилучшие условия поставки.

При этом, в частности из объяснений Миловидовой Г.А. можно предположить, что вышеназванные хозяйствующие субъекты, в адрес которых направлялись обращения о предоставлении коммерческих предложений, находились под неформальным руководством Самаркина С.А., единственного участника и законного представителя ООО «РегионОптТорг».

Вместе с тем, как установлено выше, ГУ МВД России по Красноярскому краю представлена информация, свидетельствующая о том, что начальник отдела поставок ОАО «КНП» Петухов Н.Н. владел информацией о более выгодных условиях поставки мазута марки М-100, а именно в части его стоимости, которые были оставлены без внимания, нежели условия в части стоимости, предложенные ООО «РегионОптТорг» при заключении Договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016.

Установленные выше факты свидетельствуют о правильности вывода о том, что между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг» было достигнуто антиконкурентное соглашение, которое привело к ограничению доступа хозяйствующим субъектам на рынок оказания услуг поставки топочного мазута для нужд АО «КНП».

В связи с тем, что на момент вынесения решения договоры №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016 были исполнены, что подтверждается подписанными сторонами актами, Комиссия пришла к выводу об отсутствии необходимости выдачи ответчикам обязательного для исполнения предписания о прекращении ограничивающего конкуренцию соглашения.

Вместе с тем, ввиду того, что подпункты 6,7,8,11,12,15, 16,19,21,26,27,28,29,32,40,41,45,46 пункта 9.1 и пункт 7.1 Положения о закупках от 28.12.2015 не приведены АО «КНП» в соответствие с ФЗ «О защите конкуренции», с частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках», с пунктом 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015, Комиссия посчитала необходимым выдать АО «КНП» обязательное для исполнения предписание о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.

При этом, достигнутое между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг» соглашение противоречит целям и принципам закупочной деятельности ОАО «КНП», установленным пунктами 2.1 и 2.2 Положения о закупках от 30.10.2013, пунктом 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015, а именно: повышению эффективности использования денежных средств, направляемых на закупки; реализации мер, направленных на сокращение издержек АО «КНП»; обеспечению гласности и прозрачности закупок; предотвращению коррупции и других злоупотреблений; развитию и стимулирование добросовестной конкуренции; созданию положительного имиджа АО «КНП», как приобретателя товаров, работ, услуг; равноправию, справедливости, отсутствию дискриминации необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; целевому и экономически эффективному расходованию денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг.

Действия начальника отдела поставок АО «КНП» Петухова Н.Н. противоречат требованиям, действующего на момент заключения Договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2016 пунктам 4.2.1 и 4.2.2 Положения о закупках от 30.10.2013, согласно которым лица, участвующие в бизнес-процессе закупочной деятельности, в том числе обязаны: строго соблюдать требования ФЗ «О закупках», Положения о закупках от 30.10.2013; ставить в известность руководство АО «КНП» о любых обстоятельств, которые не позволяют данному лицу беспристрастно, добросовестно, качественно или своевременно выполнять свои функции.

Лицам, участвующим в бизнес-процессе закупочной деятельности, запрещается: координировать деятельность участников закупки иначе, чем это разрешено либо предусмотрено действующим законодательством Российской Федерации, локальными нормативными актами АО «КНП» по закупочной деятельности, закупочной документации; вступать и (или) иметь с участниками процедур закупок отношения, о которых неизвестно руководству АО «КНП» и которые не позволяют данному лицу беспристрастно, добросовестно, качественно или своевременно выполнять свои функции; проводить не предусмотренные действующим законодательством Российской Федерации, локальными нормативными актами ОАО «КНП» по закупочной деятельности, закупочной документацией переговоры с участниками процедур закупок.

Более того, достигнутое между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг» соглашение, которое привело к ограничению доступа хозяйствующим субъектам на рынок оказания услуг поставки топочного мазута для нужд АО «КНП» позволило извлечь ООО «РегионОптТорг» доход в размере 113 472 871,98 рублей. Разница между ценой приобретения ООО «РегионОптТорг» топочного мазута у ООО «ВТЭК» и ценой реализации ООО «РегионОптТорг» топочного мазута АО «КНП» составила 29 530 108,78 рублей.

На основании вышеизложенного, Комиссия по рассмотрению дела №10-11-17 о нарушении антимонопольного законодательства, руководствуясь статьями 5, 10, 11, 12, 22, 23, 39, 41, 49, 50 ФЗ «О защите конкуренции» вынесла решение от 05.10.2017, которым решила:

1. Признать АО «КНП» нарушившим пункт 9 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции», в части включения в Положение о закупках 28.12.2015 способов и оснований закупки у единственного поставщика, которые противоречит как принципам, установленным частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках», так и принципам, указанным в пункте 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015 и создают препятствия к доступу на товарный рынок хозяйствующим субъектам.

2. Признать АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг» нарушившими пункт 3 часть 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции», в части достижения соглашения путем заключения без проведения публичных процедур договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016, которое привело к ограничению доступа хозяйствующим субъектам на рынок оказания услуг поставки топочного мазута для нужд АО «КНП».

3. Выдать АО «КНП» обязательное для исполнения предписание о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции, с этой целью АО «КНП» надлежит в 20-дневный срок со дня получения предписания привести подпункты 6,7,8,11,12,15, 16,19,21,26,27,28,29,32,40,41,45,46 пункта 9.1 и пункт 7.1 Положения о закупках от 28.12.2015 в соответствии с ФЗ «О защите конкуренции», частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках» и пунктом 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015, с учетом выводов, содержащихся в настоящем решении.

4. Обязательное для исполнения предписание о прекращении ограничивающего конкуренцию соглашения не выдавать.

5. Передать в необходимом объеме копии материалов дела №10-11-17 уполномоченному должностному лицу управления для рассмотрения вопроса о возбуждении в отношении АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг» и виновных должностных лиц указанных субъектов дел об административных правонарушениях по статье 14.32 КоАП РФ.

6. Передать в необходимом объеме копии материалов дела №10-11-17 уполномоченному должностному лицу управления для рассмотрения вопроса о возбуждении в отношении АО «КНП» и виновного должностного лица указанного субъекта дела об административных правонарушениях по части 2 статьи 14.31 КоАП РФ.

7. Передать в необходимом объеме материалы дела в ГУ МВД России по Красноярскому краю для рассмотрения вопроса о наличии/отсутствии в действиях должностных лиц ООО «РегионОптТорг» и АО «КНП», причастных к достижению соглашения, которое привело к ограничению доступа хозяйствующим субъектам на рынок оказания услуг поставки топочного мазута для нужд АО «КНП» состава деяния, ответственность за совершение которого предусмотрена статьей 178 УК РФ.

Комиссия Красноярского УФАС России по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частью 4 статьи 41, статьей 50 Федерального закона от 26.07.2006 ФЗ135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - ФЗ «О защите конкуренции»), на основании своего решения от 05.10.2017 по делу № 10-11-17 вынесла предписание, которым предписывает АО «КНП» в двадцатидневный срок с момента получения предписания привести подпункты 6,7,8,11,12,15, 16,19,21,26,27,28,29,32,40,41,45,46 пункта 9.1 и пункт 7.1 Положения о закупках АО «КНП» от 28.12.2015, утвержденного решением Совета директоров АО «КНП» от 28 декабря 2015 года (протокол №11) в соответствии с ФЗ «О защите конкуренции», частью 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 №223-Ф3 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - ФЗ «О закупках»), пунктом 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015, с учетом выводов, содержащихся в решении от 05.10.2017 по делу №10-11-17.

Полагая, что решение и предписание от 05.10.2017 по делу № 10-11-17 противоречат требованиям нормативных актов и нарушает его права, заявитель обратился в Арбитражный суд Красноярского края с настоящим заявлением.

Исследовав и оценив представленные доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Статья 46 Конституции Российской Федерации предоставляет гражданину и юридическому лицу право обжаловать в суд решения и действия (или бездействия) органов местного самоуправления.

Возможность признания незаконными решений органов местного самоуправления предусмотрена статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации и является способом защиты гражданских прав.

Согласно статье 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражные суды рассматривают в порядке административного судопроизводства возникающие из административных и иных публичных правоотношений экономические споры и иные дела, связанные с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности, в том числе, дела об оспаривании ненормативных правовых актов органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (пункт 2).

Порядок рассмотрения дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц регулируется главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из содержания статей 198, 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц незаконными, суд должен установить наличие одновременно двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту,

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, установленных статьями 65, 198, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя.

В соответствии с пунктами 1 и 4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, Федеральная антимонопольная служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции, в том числе, по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства.

Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю является территориальным органом Федеральной антимонопольной службы.

В соответствии со статьей 22 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган:

- обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами;

- выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения.

В силу части 1 статьи 23 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган, в том числе:

- возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства (пункт 1);

- устанавливает доминирующее положение хозяйствующего субъекта при рассмотрении заявлений, материалов, дел о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией (пункт 10).

Согласно части 1 статьи 39 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания.

На основании вышеизложенного, оспариваемые решение и предписание вынесены уполномоченным органом.

Оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 7 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд пришел выводу, что решение антимонопольного органа в части пунктов 1 и 2 является законным и не нарушает прав заявителя.

Согласно материалам дела, дело №10-11-17 о нарушении антимонопольного законодательства возбуждено приказом Красноярского УФАС России №15 от 26.01.2017 по результатам рассмотрения обращения Управления экономической безопасности и противодействия коррупции ГУ МВД России по Красноярскому краю (исх. № 22/6-9856 от 28.09.2016; вх. № 17087 от 28.09.2016) в отношении АО «КНП» по признакам нарушения пункта 3 части 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в достижении соглашения, путем заключения без проведения публичных процедур договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016, которое привело к ограничению доступа хозяйствующим субъектам на рынок оказания услуг поставки топочного мазута для нужд АО «КНП».

Комиссией Красноярского УФАС России (далее - Комиссия) было установлено, что договоры №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016 были заключены между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг» без проведения торгов, что свидетельствует о наличии/достижении между названными субъектами соглашения, которое привело к ограничению доступа хозяйствующим субъектам на рынок оказания услуг поставки топочного мазута для нужд АО «КНП».

В ходе рассмотрения дела №10-11-17 Комиссией обоснованно установлено, что включение АО «КНП» в Положения о закупках оснований закупки у единственного поставщика (Наличие срочной потребности в продукции, в связи с чем проведение иных процедур нецелесообразно (например, в случае недостаточности нефтепродуктов на нефтебазах, автозаправочных станциях АО «КНП», грозящей срывом исполнения договорных обязательств и убытками для АО «КНП» (пункт 7.9.5 Положения о закупках от 30.10.2013); Если поставщик обладает уникальной компетенцией на рынке закупаемой продукции (пункт 7.9.7 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении товаров и иных активов по существенно сниженным ценам (значительно меньшим, чем обычные рыночные), когда такая возможность существует в течение очень короткого промежутка времени (например, в случае распродаж, реализации имущества ликвидируемого лица и т.д.) (пункт 7.9.10 Положения о закупках от 30.10.2013); Продление договора, заключенного по фиксированным ценам (тарифам) либо содержащим механизм определения такой цены (пункт 7.9.11 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении сопутствующих товаров (напитки, табачные изделия, продукты питания) для перепродажи через сеть АЗС (пункт 7.9.12 Положения о закупках от 30.10.2013); При исполнении требований надзорных органов, в целях реализации положений органов власти (пункт 7.9.17 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении нефтепродуктов (пункт 7.9.18 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении услуг по техническому обслуживанию, поддержке и сопровождению информационных систем, программных средств и программных продуктов) (пункт 7.9.19 Положения о закупках от 30.10.2013); При приобретении услуг по размещению информационных материалов в средствах массовой информации и сети интернет (пункт 7.9.20 Положения о закупках от 30.10.2013); В случае заключения договора оказания услуг по предоставлению кредита, открытия кредитных линий (пункт 7.9.23 Положения о закупках от 30.10.2013); При заключении договор на поставку товаров, работ, услуг, в рамках исполнения обязательств по условиям контрактов, заключенных в результате размещения заказа в соответствии с ФЗ «О размещении заказов», а также по результатам участия в конкурентной закупочной процедуре в соответствии с ФЗ «О закупках», когда проведение других закупочных процедур может привести к нарушению исполнения обязательств по указанным заключенным договорам (пункт 7.9.24 Положения о закупках от 30.10.2013); В случае, если решение о заключении сделки принято Советом директором либо Правлением Общества с последующим уведомлением Совета директоров (пункт 7.9.26 Положения о закупках от 30.10.2013); Если поставщик (исполнитель, подрядчик) обладает уникальной компетенцией на рынке закупаемой продукции (подтверждается письменным заключением руководителя структурного подразделения АО «КНП», ответственного за осуществление закупки) (подпункт 6 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Если продукция имеется в наличии у какого-либо конкретного поставщика (подрядчика, исполнителя) (подтверждается письменным заключением руководителя структурного подразделения ОАО «КНП», ответственного за осуществление закупки) (подпункт 7 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Если какой-либо конкретный поставщик (подрядчик, исполнитель) обладает исключительными правами в отношении закупаемых товаров, работ, услуг, а также при размещении заказа на закупку индивидуально-определенной вещи, правообладателем которой является единственное лицо (подпункт 8 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Расторжение договора с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением своих обязательств. Если до расторжения договора поставщиком (подрядчиком, исполнителем) частично исполнены обязательства по такому договору, то при заключении нового договора количество поставляемого товара, объем выполняемых работ, оказываемых услуг должны быть уменьшены пропорционально количеству поставляемого товара, объему выполненных работ, оказанных услуг (подпункт 11 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Поставщик (исполнитель, подрядчик) закупаемых товаров (работ, услуг) является единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком) в данном регионе, при условии, что расходы, связанные с привлечением контрагентов из других регионов, делают такое привлечение экономически невыгодным (подтверждается письменным заключением руководителя структурного подразделения АО «КНП», ответственного за осуществление закупки) (подпункт 12 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Заключение договоров аренды, субаренды объектов недвижимости (подпункт 15 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Заключение договора купли-продажи объектов недвижимости (подпункт 16 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Приобретение дополнительных работ или услуг, не включенных в первоначальный проект договора, но не отделяемых от основного договора без значительных трудностей и необходимых ввиду непредвиденных работ, услуг и затрат, потребность в которых возникла в ходе выполнения работ, оказания услуг (подпункт 19 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Приобретение товаров и иных активов по существенно сниженным ценам (значительно меньшим, чем обычные рыночные), когда такая возможность существует в течение очень короткого промежутка времени (например, в случае распродаж, реализации имущества ликвидируемого лица и т.д.) (подпункт 20 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Приобретение сопутствующих товаров (напитки, табачные изделия, продукты питания) для перепродажи через сеть АЗС АО «КНП» (подпункт 21 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При исполнении требований надзорных органов, в целях реализации положений органов власти (подпункт 26 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При приобретении нефтепродуктов (подпункт 27 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12,2015); При приобретении услуг по техническому обслуживанию, поддержке, внедрению и сопровождению информационных систем, программных средств и программных продуктов) (подпункт 28 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При приобретении услуг по размещению информационных материалов в средствах массовой информации и сети интернет (подпункт 29 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При заключении договор на поставку товаров, работ, услуг, в рамках исполнения обязательств по условиям контрактов, заключенных в результате размещения заказа в соответствии с ФЗ «О контрактной системе», а также по результатам участия в конкурентной закупочной процедуре в соответствии с ФЗ «О закупках», когда проведение других закупочных процедур может привести к нарушению исполнения обязательств по указанным заключенным договорам (подпункт 32 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При проведении дополнительной закупки товаров, которые необходимы для обслуживания, ремонта и (или) обеспечения бесперебойной работы ранее приобретенных товаров, а также товаров, работ и услуг, которые связаны с обслуживанием и сопровождением ранее закупленных товаров (подпункт 40 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); При закупки услуг с целью получения займов/кредитов (подпункт 41 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); Если решение о заключении сделки принято Советом директором либо Правлением Общества с последующим уведомлением Совета директоров (подпункт 45 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015); В иных случаях, если из предмета и обстоятельств закупки следует, что возможность и/или целесообразность заключения договора с другими поставщиками, исполнителями, подрядчиками отсутствует (подпункт 46 пункта 9.1 Положения о закупках от 28.12.2015)), противоречит как принципам, установленным частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках», так и принципам, указанным в пункте 2.2 Положения о закупках от 30.10.2013 и пункте 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015), поскольку приводит к дискриминации, имеет результатом необоснованное ограничение конкуренции по отношению к участникам закупки.

Доля ОАО «КНП», согласно данным реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 % или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов по Красноярскому краю, на рынке оказания услуг оптовой реализации бензинов автомобильных в географических границах Мотыгинского района Красноярского края составляет более 50% (Приказ Красноярского УФАС России №129 от 29.03.2010).

Таким образом, на ОАО «КНП», на момент принятия Положений о закупках от 30.10.2013 и 28.12.2015, распространялись запреты, установленные статьей 10 ФЗ «О защите конкуренции».

Пунктом 9 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции» как в редакции, действующей на момент принятия Положений о закупках от 30.10.2013 и 28.12.2015, так и в настоящее время запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции, в том числе создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам.

Комиссия правомерно пришла к выводу, что включение АО «КНП» в Положения о закупках от 30.10.2013 и 28.12.2015 вышеуказанных способов и оснований закупки у единственного поставщика, которые противоречит как принципам, установленным частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках», так и принципам, указанным в пункте 2.2 Положения о закупках от 30.10.2013, пункте 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015 создает препятствия к доступу на товарный рынок хозяйствующим субъектам и как следствие нарушает требования пункта 9 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции».

Так, в частности, между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг», на основании пункта 7.9.18 Положения о закупках от 30.10.2013 были заключены все вышеуказанные договоры поставки топочного мазута для нужд АО «КНП».

ООО «РегионОптТорг» и АО «КНП» являются конкурентами, поскольку одним из видов их деятельности является поставка нефтепродуктов. Вместе с тем заключение Договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016 без проведения публичных процедур привело к тому, что АО «КНП» приобретало по необоснованно высокой цене топочный мазут у ООО «РегионОптТорг» для последующей перепродажи МП «Гортеплоэнерго». В результате реализации данного антиконкурентного соглашения ценовые предложения независимых поставщиков (в частности, предложение ООО «Крайс-Ойл») были незаконно не рассмотрены, что подтверждается материалами дела №10-11-17.

Как указано в части 1 статьи 2 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - «О контрактной системе») законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из ФЗ «О контрактной системе» и других федеральных законов.

Частью 1 статьи 2 Федерального закона от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами (далее - ФЗ «О закупках»), как уже было отмечено выше, установлено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, ФЗ «О закупках», другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также положением о закупке.

Таким образом, из диспозиций указанных правовых норм следует, что как ФЗ «О контрактной системе», так и ФЗ «О закупках» относятся к актам гражданского законодательства.

Согласно пункту 1 статьи 7 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в случаях, когда регулируемые гражданским законодательством отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

Из системного толкования вышеприведенных правовых норм следует, что допустимо применение норм ФЗ «О контрактной системе» к правилам, установленным ФЗ «О закупках» в части, неурегулированной ФЗ «О закупках».

Так, в своем заявлении АО «КНП» указывает на тот факт, что ФЗ «О закупках» ограничений относительно установления порядка проведения закупки не установлено.

При этом ФЗ «О закупках» не содержит положений относительно порядка осуществлении закупки у единственного поставщика.

Кроме того, общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг, в том числе и для автономных учреждений установлены ФЗ «О закупках».

Согласно части 1 статьи 1 ФЗ «О закупках» целями регулирования настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей стать и (далее - заказчики), в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

Частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках» при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: информационная открытость закупки; равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализации мер, направленных на сокращение издержек заказчики; отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизменяемых требований к участникам закупки.

В соответствии со статьей 6 ФЗ «О контрактной системе» контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Поскольку цели и принципы ФЗ «О закупках», ФЗ «О контрактной системе» идентичны, можно сделать вывод, что при разработке Положений о закупке и определения способов закупки, общество должно было руководствоваться нормами ФЗ «О контрактной системе» в части, не урегулированной ФЗ «О закупках».

При этом необходимо отметить, что наиболее предпочтительным способом определения победителя является проведение конкурса, аукциона в связи с тем, что за счет достаточных сроков подачи заявок и заключения договора указанные процедуры обеспечивают расширение числа участников закупок, а также минимизируют риски совершения согласованных действий Заказчика и участника закупки.

Учитывая вышеизложенное, для обеспечения гласности и открытости закупочной деятельности, снижения коррупционных проявлений, целесообразно осуществлять закупку товаров, работ, услуг преимущественно путем проведения аукциона, конкурса.

Согласно пункту 2 Стандарта осуществления закупочной деятельности отдельных видов юридических лиц, утвержденного ФАС России, разработанного с целью повышения открытости и прозрачности закупок, осуществляемых отдельными видами юридических лиц, увеличения количества участников закупки, развития конкуренции, а также недопущения нарушений положений Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ и Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3, при установлении в положении о закупке права заказчика осуществлять закупку у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) рекомендуется предусмотреть исчерпывающий перечень оснований для заключения договора с единственным поставщиком.

Проведение публичных процедур способствует развитию конкуренции за обладание правом исполнения договора путем создания условий для выбора контрагента, предлагающего наилучшие условия, что обеспечивает равный доступ к исполнению договора всех заинтересованных лиц. Непроведение публичных процедур, когда это необходимо в силу закона, свидетельствует о предоставлении необоснованных преимуществ при осуществлении хозяйственной деятельности исполнителю и как следствие о достижении соглашения, направленного на ограничение конкуренции.

В силу абзаца 2 части 1 статьи 10 ГК не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Данная правовая позиция нашла свое подтверждение в Постановлении от 24.06.2009 № 11-П Конституционного Суда Российской Федерации, согласно которому в силу конституционного принципа справедливости, проявляющегося, в частности, в необходимости обеспечения баланса прав и обязанностей всех участников рыночного взаимодействия, свобода, признаваемая за лицами, осуществляющими предпринимательскую и иную не запрещенную законом экономическую деятельность, равно как и гарантируемая им защита должны быть уравновешены обращенным к этим лицам (прежде всего - к тем из них, кто занимает доминирующее положение в той или иной сфере) требованием ответственного отношения к правам и свободам тех, кого затрагивает их хозяйственная деятельность.

Таким образом, хозяйствующий субъект, занимающий доминирующее положение на товарном рынке при осуществлении своей предпринимательской деятельности, должен ответственно и добросовестно относиться к правам тех хозяйствующих субъектов, чьи права и законные интересы могут быть затронуты при исполнении им своих обязательств перед третьими лицами.

На основании изложенного, суд считает правомерным вывод антимонопольного органа о том, что АО «КНП» нарушило пункт 9 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции», в части включения в Положение о закупках 28.12.2015 способов и оснований закупки у единственного поставщика, которые противоречит как принципам, установленным частью 1 статьи 3 ФЗ «О закупках», так и принципам, указанным в пункте 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015 и создают препятствия к доступу на товарный рынок хозяйствующим субъектам.

Объективных причин, свидетельствующих о необходимости заключения договоров без проведения публичных процедур (конкурсов, аукционов), обществом не приведено, в связи с чем суд полагает доказанным наличие в действиях заявителя нарушений пункта 9 части 1 статьи 10 ФЗ «О защите конкуренции».

Оценив представленные в материалы доказательства, суд также полагает доказанным вывод антимонопольного органа о наличии в действиях АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг» нарушения пункта 3 часть 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции», в части достижения соглашения путем заключения без проведения публичных процедур договоров №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016, которое привело к ограничению доступа хозяйствующим субъектам на рынок оказания услуг поставки топочного мазута для нужд АО «КНП».

В силу пункта 3 части 4 статьи 11 ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами, если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции, создать другим хозяйствующим субъектам препятствия доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка.

Как следует из материалов дела, антимонопольным органом установлено, что при заключении договоров между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг» не использовались публичные процедуры, при этом в обоснование низкой стоимости предложения ООО «РегионОптТорг» обществом получены коммерческие предложения юридических лиц, которые фактически не осуществляли поставку мазута марки М-100, запросы в адрес реальных поставщиков данного товара обществом не направлялись (доказательств обратного суду не представлено).

Таким образом, представленные коммерческие предложения свидетельствуют о создании видимости выбора АО «КНП» поставщика, предложившего наилучшие условия поставки.

Вместе с тем, антимонопольным органом при рассмотрении дела установлено, что фактически стоимости поставки товара была завышена, указанный рынок является конкурентным.

Довод заявителя о том, что антимонопольным органом в основу оспариваемого решения положены недопустимые доказательства, полученные в рамках уголовного следствия (объяснения руководителей обществ), судом отклонен.

Согласно части 1 статьи 45.1 ФЗ «О защите конкуренции» под доказательствами по делу о нарушении антимонопольного законодательства понимаются сведения о фактах, которые получены в установленном настоящим Федеральным законом порядке и на основании которых комиссия устанавливает наличие либо отсутствие нарушения антимонопольного законодательства, обоснованность доводов лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для полного и всестороннего рассмотрения дела.

В силу части 3 статьи 45.1 ФЗ «О защите конкуренции» в качестве доказательств по делу о нарушении антимонопольного законодательства допускаются письменные доказательства и вещественные доказательства, пояснения лиц, участвующих в деле, пояснения лиц, располагающих сведениями о рассматриваемых комиссией обстоятельствах, заключения экспертов, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

Таким образом, действующее законодательство не содержит запрета на использование в качестве доказательства сведений, полученных в рамках следствия.

Кроме того, при рассмотрении дела №10-11-17 антимонопольным органом были исследованы и оценены в совокупности различные доказательства, свидетельствующие о достижении антиконкурентного соглашения между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг», в частности:

- письменные доказательства (договоры №317/85 от 06.10.2015, №371/85 от 11.11.2015, №404/85 от 02.12.2015, №433/85 от 24.12.2015, №02/85 от 12.01.2016, №10/85 от 26.01.2016; Положения о закупках АО «КНП»);

- пояснения лиц, участвующих в деле (пояснения представителя АО «КНП» на заседании Комиссии 15.05.2017; возражение АО «КНП» на заключение об обстоятельствах дела №10-11-17 (вх. №14820 от 10.08.2017);

- пояснения лиц, располагающих сведениями о рассматриваемых комиссией обстоятельствах (пояснения представителя акционеров АО «КНП» Максименкова Е.И. (исх. № б/н от 27.04.2017; вх. №7241 от 28.04.2017),

- иные документы и материалы (постановление об отказе в возбуждении уголовного дела ГУ МВД России по Красноярскому краю от 09.03.2017; объяснения законных представителей ООО «Топливо Сибири», ООО «Импульс).

Также является необоснованным довод заявителя о том, что вменяемые нарушения допущены не АО «КНП», а его работником - начальником отдела поставок АО «КНП» Петуховым Н.Н., инициировавшим заключение договоров, в связи с чем отсутствуют основания для квалификации нарушения в действиях АО «КНП».

Поскольку договоры между АО «КНП» и ООО «РегионОптТорг» подписывались руководителем АО «КНП», решение о возможности заключения указанных договоров принималось соответствующей комиссией, суд приходит к выводу, что АО «КНП» в лице уполномоченных должностных лиц было обязано проверить соблюдение антимонопольного законодательства при заключении договоров.

На основании изложенного, решение антимонопольного органа в части пунктов 1 и 2 является законным.

Вместе с тем на основании пункта 3 решения от 05.10.2017 по делу № 10-11-17 антимонопольным органом в адрес общества вынесено предписание от 05.10.2017 по делу № 10-11-17, согласно которого обязало АО «КНП» в двадцатидневный срок с момента получения предписания привести подпункты 6,7,8,11,12,15,16,19,21,26,27,28,29,32,40,41, 45,46 пункта 9.1 и пункт 7.1 Положения о закупках АО «КНП» от 28.12.2015, утвержденного решением Совета директоров АО «КНП» от 28 декабря 2015 года (протокол №11) в соответствии с ФЗ «О защите конкуренции», частью 1 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 №223-Ф3 «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - ФЗ «О закупках»), пунктом 1.3 Положения о закупках от 28.12.2015, с учетом выводов, содержащихся в решении от 05.10.2017 по делу №10-11-17.

В соответствии с пунктом 3 статьи 2 Закона № 223-ФЗ Положение о закупке утверждается советом директоров (наблюдательным советом) хозяйственного общества в случае, если заказчиком выступает акционерное общество, либо в случае, когда уставом акционерного общества предусмотрено осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) общим собранием акционеров общества, коллегиальным исполнительным органом общества или при отсутствии коллегиального исполнительного органа общим собранием акционеров общества.

Из буквального содержания предписания следует, что АО «КНП» должно внести соответствующие изменения в Положение о закупках товаров, работ и услуг, утвержденное решением Совета директоров АО «КНП» от 28.12.2015.

Вместе с тем на дату вынесения решения и оспариваемого предписания в АО «КНП» действовало новое Положение о закупке товаров, работ и услуг, утвержденное протоколом №4 заседания Совета директоров от 21.07.2017.

Таким образом, Положение о закупках товаров, работ и услуг, утвержденное решением Совета директоров АО «КНП» от 28.12.2015 на дату вынесения оспариваемых актов являлось не действующим, в связи с чем оспариваемое предписание от 05.10.2017 по делу № 10-11-17 является не исполнимым и нарушает права заявителя.

Исходя из вышеизложенного, пункт 3 решения от 05.10.2017 по делу № 10-11-17 и предписание от 05.10.2017 по делу № 10-11-17, вынесенные Управлением Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю являются недействительными, требования заявителя подлежат частичному удовлетворению.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, в том числе связанные с уплатой государственной пошлины по делу, относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение арбитражным судом настоящего искового заявления составляют 3000 рублей и подлежат взысканию с с Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю в пользу акционерного общества «Красноярскнефтепродукт».

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа - ).

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

РЕШИЛ:

Заявление удовлетворить частично.

Признать недействительным пункт 3 решения от 05.10.2017 по делу № 10-11-17 и предписание от 05.10.2017 по делу № 10-11-17, вынесенные Управлением Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю.

В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказать.

В порядке распределения судебных расходов взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю в пользу акционерного общества «Красноярскнефтепродукт» 3 000 рублей государственной пошлины.

Настоящее решение подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья Е.В. Болуж