Гражданский кодекс часть 1

Прокурор города Красноярска (прокурор, орган прокуратуры, заявитель) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Премиум Консалт» (ООО «Премиум Консалт», общество, ответчик) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ).

Заявление принято к производству суда. Определением от 27.03.2012 возбуждено производство по делу.

Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал, сослался на доводы, изложенные в заявлении.

Представитель ответчика в судебном заседании заявленные требования не признал.

При рассмотрении дела установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения спора.

ООО «Премиум Консалт» зарегистрировано в качестве юридического лица в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером <***>.

Из материалов дела следует, что в целях осуществления прокурорского надзора в сфере исполнения законодательства о лотереях органом прокуратуры на основании рапорта помощника прокурора г. Красноярска Капошко Е.В. 13.03.2012 проведена выездная проверка деятельности ООО «Премиум Консалт».

В ходе проверки установлено, что между ООО «Премиум Консалт» с МЕДИАСЕТ КОНСАЛТИНГ ЭС.ЭЛЬ., являющимся иностранным юридическим лицом, зарегистрированным в установленном порядке уполномоченным органом Королевства Испания, заключен договор от 10.02.2011 № MSC/124.02.11 на оказание маркетинговых услуг, направленных на исследование рынка перспективных клиентов в городе Красноярске и Красноярском крае.

Во исполнение указанного выше договора проводятся рекламные акции, по результатам которых между участниками рекламных акций разыгрываются подарки, предоставленные МЕДИАСЕТ КОНСАЛТИНГ ЭС.ЭЛЬ:

- для участия в рекламной акции в магазинах города Красноярска потенциальным клиентам компании выдаются пластиковые карточки с одновременной фиксацией контактной информации в анкете;

- раздаваемые пластиковые карточки выпускаются по заказу испанской компании в г. Москве и выдаются агентам, с которыми испанской компанией заключен договор на оказание услуг;

- собранная при выдаче пластиковых карт анкетная информация заносится сотрудником ООО «Премиум Консталт» в компьютерную базу компании МЕДИАСЕТ КОНСАЛТИНГ ЭС.ЭЛЬ;

- испанской компанией используется программа, в которую внесены критерии отбора потенциальных клиентов; с помощью указанной программы определяется круг лиц, которые могут быть приглашены на встречу с целью донесения рекламной информации о нашей компании и услугах;

- все приглашенные на встречу лица получают один из гарантированных подарков, указанных на рекламной карточке; конкретный подарок определяется компьютерной программой по определенному алгоритму;

- по окончании презентации среди присутствующих проводится розыгрыш дополнительных подарков: сначала из первого аквариума шкатулок вытягивается номер, соответствующий номеру столика, за которым находятся лица, приглашенные на презентацию; затем из второго аквариума вытягивается пластиковый контейнер с указанием наименования выигрыша;

- информация о назначении категории подарка определяется на день приглашения клиента на рекламную встречу и становится известна после прихода потенциального клиента на презентацию;

- подарки, выдаваемые потенциальным клиентам, приобретаются испанской компанией в М-Видео и оплачиваются по безналичному расчету;

- все пришедшие на встречу люди независимо от того, понравятся им рекламируемые услуги или не понравятся, заключат они договор или нет, в конце встречи получают один из подарков, указанных на карточке;

- во время перерыва в середине встречи испанская компания дарит одной выборочной паре из числа присутствующих в зале клиентов дополнительный подарок бесплатно, независимо от того, досидит ли данная пара или нет до конца презентации;

- по окончании презентации её участникам выдаются подарки; так, в марте 2012 года подарки получены ФИО2 (камера), ФИО3 (подарочный сертификат), ФИО4 рекламный тур), ФИО5 (веб-камера), ФИО6 (веб-камера), ФИО7 (утюг+подарочный сертификат), ФИО8 (утюг), ФИО9 (фен+второй подарок), ФИО10 (подарочный сертификат), ФИО11 (бонусная книжка), ФИО12 (подарочный сертификат), ФИО13 (дивиди), ФИО14 (бонусная книжка), ФИО15 (рекламный тур), ФИО16, ФИО17 (дивиди), ФИО18 (рекламный тур), ФИО19 (дивиди), ФИО20 (рекламный тур), ФИО21 (рекламный тур), ФИО22 (дивиди), ФИО23 (дивиди+рекламный тур), Заря Т.А. (подарочный сертификат), ФИО24 (рекламный тур), ФИО25 (дивиди), ФИО26 (дивиди), ФИО27 (подарочный сертификат), ФИО28 (дивиди), ФИО29 (рекламный тур), ФИО8 (рекламный тур), ФИО30 (рекламный тур), ФИО31 (рекламный тур), ФИО32 (рекламный тур), ФИО33 (подарочный сертификат), ФИО34 (подарочный сертификат), ФИО35 (подарочный сертификат), ФИО36 (подарочный сертификат), ФИО37 (подарочный сертификат), ФИО38 (рекламный тур), ФИО39 (подарочный сертификат), ФИО40 (рекламный тур), ФИО41 (рекламный тур), ФИО42 (рекламный тур), ФИО43 (подарочный сертификат), ФИО44 (подарочный сертификат), ФИО45 (рекламный тур), ФИО46 (рекламный тур), ФИО47 (рекламный тур), ФИО48 (рекламный тур), ФИО6 (подарочный сертификат), ФИО49 (рекламный тур), ФИО50 (подарочный сертификат), ФИО51 (рекламный тур), ФИО52 (подарочный сертификат), ФИО53, ФИО54 (рекламный тур), ФИО55 (рекламный тур), ФИО56 (рекламный тур), ФИО57 (подарочный сертификат), ФИО58 (рекламный тур), ФИО59 (рекламный тур), ФИО60 (рекламный тур), ФИО61 (подарочный сертификат), ФИО62, ФИО63 (рекламный тур), ФИО64 (рекламный тур), ФИО65 (рекламный тур), ФИО66 (подарочный сертификат);

- 02.03.2012 проводился дополнительный розыгрыш подарков среди присутствующих в зале, по результатам которого победителем явился ФИО9; аналогичный дополнительный розыгрыш проводился 03.03.2012, по результатам которого победителем явился ФИО23; 06.03.2012 победителем дополнительного розыгрыша явился ФИО7;

- согласно заключению департамента экономики администрации г. Красноярска, являющегося уполномоченным органом на ведение реестра муниципальных лотерей, а также на осуществление муниципального контроля за проведением муниципальных лотерей, от 15.03.2012: ООО «Премиум Консалт» проводятся розыгрыши призов дважды и с различными условиями; по второй акции очевидно, что выбор победителей основан не на оценке результата творческого труда, оценке действий, проявления способностей участников, а на случайном выборе победителей, что свидетельствует о соответствии акции признакам стимулирующей лотереи; - соответствующие рекламные акции могут обладать признаками двух региональных стимулирующих лотерей; уведомление о проведении стимулирующей лотереи в г.Красноярске ООО «Премиум Консалт» и МЕДИАСЕТ КОНСАЛТИНГ ЭС.ЭЛЬ. не направлялось, сведения о проведении стимулирующей лотереи указанными организациями в реестре муниципальных лотерей отсутствуют.

В связи с выявлением указанных обстоятельств, орган прокуратуры пришел к выводам, что МЕДИАСЕТ КОНСАЛТИНГ ЭС.ЭЛЬ. организована, а ООО «Премиум Консалт» проведена стимулирующая лотерея.

Названные обстоятельства послужили основанием для вынесения в отношении ООО «Премиум Консалт» постановления от 19.03.2012 о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ.

Зафиксированные в постановлении обстоятельства явились основанием для обращения органа прокуратуры в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о привлечении ООО «Премиум Конталт» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ.

Исследовав и оценив представленные доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Настоящее заявление рассматривается в порядке главы 25 АПК РФ (статьи 202-206).

Пунктом 2 части 4 статьи 28.1 КоАП РФ установлено, что дело об административном правонарушении считается возбужденным с момента составления протокола об административном правонарушении или вынесения прокурором постановления о возбуждении дела об административном правонарушении.

Статьей 25.11 КоАП РФ предусмотрено, что прокурор в пределах своих полномочий вправе, в том числе возбуждать производство по делу об административном правонарушении.

Согласно пункту 1 статьи 21 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» прокурор осуществляет надзор за исполнением законов, действующих на территории Российской Федерации, в том числе органами управления и руководителями коммерческих и некоммерческих организаций.

В силу пункта 2 статьи 22 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» прокурор или его заместитель по основаниям, установленным законом, возбуждает производство об административном правонарушении.

Согласно статье 28.4 КоАП РФ при осуществлении надзора за соблюдением Конституции Российской Федерации и исполнением законов, действующих на территории Российской Федерации, прокурор вправе возбудить дело о любом административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена КоАП РФ или законом субъекта Российской Федерации.

О возбуждении дела об административном правонарушении прокурором выносится постановление, которое должно содержать сведения, предусмотренные статьей 28.2 КоАП РФ.

Постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 19.03.2012 вынесено прокурором г. Красноярска, следовательно, уполномоченным должностным лицом в пределах его компетенции.

Нарушение процессуальных норм КоАП РФ при вынесении постановления о возбуждении дела об административном правонарушении от 19.03.2012 арбитражным судом не установлено. Постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 19.03.2012 вынесено в присутствии законного представителя лица, привлекаемого к административной ответственности (генерального директора ООО «Премиум Консалт» ФИО67).

Таким образом, материалами дела подтверждается соблюдение органом прокуратуры порядка и сроков вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении от 19.03.2012.

Установленные КоАП РФ сроки давности привлечения к административной ответственности на момент рассмотрения дела об административном правонарушении не истекли.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии со статьей 2.1. КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии со статьей 26.1 КоАП РФ по делу об административных правонарушениях выяснению подлежат:

- наличие события административного правонарушения;

- лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность;
- виновность лица в совершении административного правонарушения;
- обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность;

- характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением;

- обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении;

- иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

Данные обстоятельства подлежат доказыванию путем представления административным органом соответствующих доказательств.

Частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления в установленном порядке уведомления для юридических лиц в виде административного штрафа от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей.

Приведенная норма закрепляет признаки объективной стороны двух административных правонарушений:

- проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения;

- без направления в установленном порядке уведомления.

Правовые основы государственного регулирования отношений, возникающих в области организации и проведения лотерей, в том числе виды и цели проведения лотерей, порядок их организации и проведения на территории Российской Федерации, обязательные нормативы лотерей, порядок осуществления контроля за их организацией и проведением, а также ответственность лиц, участвующих в организации и проведении лотерей, установлены Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях».

В силу части 3 статьи 3 Федерального закона «О лотереях» лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на:

1) лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи;

2) лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

В соответствии с частью 1 статьи 7 Федерального закона «О лотереях» право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Частью 2 статьи 7 Федерального закона «О лотереях» установлены требования к содержанию уведомления о проведении стимулирующей лотереи, а также перечень прилагаемых к уведомлению документов.

Согласно части 3 статьи 7 Федерального закона «О лотереях» уведомление о проведении стимулирующей лотереи с приложением документов должно быть направлено организатором стимулирующей лотереи в указанный в части 1 настоящей статьи соответствующий уполномоченный орган не менее чем за двадцать дней до дня проведения стимулирующей лотереи.

Пунктом 3.3. Положения о службе по контролю за ценообразованием и размещением государственного заказа Красноярского края и установлении предельной численности государственных гражданских служащих службы по контролю за ценообразованием и размещением государственного заказа Красноярского края (утверждено постановлением Правительства Красноярского края от 22.06.2010 № 344-п) предусмотрено, что к компетенции Службы в области организации и проведения региональных лотерей, в том числе, относятся:

- выдача разрешений на проведение региональных лотерей;

- ведение государственного реестра региональных лотерей Красноярского края;

- осуществление контроля за проведением региональных лотерей, в том числе за целевым использованием выручки от проведения лотерей.

Из материалов дела следует, ответчиком не оспаривается, что при осуществлении вышеуказанной деятельности ООО «Премиум Консалт» уведомление о проведении стимулирующей лотереи в уполномоченный орган не направляло.

Вместе с тем, объективная сторона рассматриваемого административного правонарушения предполагает совершение действий по проведению лотереи без направления в установленном порядке уведомления.

Соответственно, субъектом, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ правонарушения, является лицо, проводившее лотерею.

Согласно статье 2 Федерального закона «О лотереях»:

лотереей является игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи (пункт 1);

проведение лотереи – это осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи (пункт 8);

организатор лотереи - Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование или созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации и получившее в соответствии с настоящим Федеральным законом право на проведение лотереи юридическое лицо. Организатор лотереи проводит лотерею непосредственно или через оператора лотереи посредством заключения с ним договора (контракта) и несет ответственность перед участниками лотереи за исполнение своих обязательств по договору (контракту);

призовой фонд лотереи - совокупность денежных средств, иного имущества или услуг, предназначенных для выплаты, передачи или предоставления выигрышей согласно условиям лотереи (пункт 3).

При этом, как следует из вышеприведенного пункта 2 части 3 статьи 3 Федерального закона «О лотереях» признаком стимулирующей лотереи является формирование призового фонда за счет средств организатора лотереи.

Из системного толкования процитированных норм следует, что субъектом рассматриваемого административного правонарушения является, исключительно, организатор лотереи, то есть лицо, в том числе: сформировавшее призовой фонд лотереи; утвердившее правила проведения лотереи; обеспечившее изготовление лотерейного оборудования, лотерейных билетов.

ООО «Премиум Консалт» данным характеристикам не соответствует.

Так, как следует из материалов дела, проведение вышеуказанных мероприятий заказано МЕДИАСЕТ КОНСАЛТИНГ ЭС.ЭЛЬ. (Королевство Испания), которым с ООО «Премиум Консалт» заключен договор от 10.02.2011 № MSC/124.02.11 на оказание маркетинговых услуг, направленных на исследование рынка перспективных клиентов в городе Красноярске и Красноярском крае.

Разыгрываемые подарки, предоставляются (оплачиваются) МЕДИАСЕТ КОНСАЛТИНГ ЭС.ЭЛЬ, а не ООО «Премиум Консалт». Выдаваемые потенциальным клиентам пластиковые карточки выпускаются по заказу МЕДИАСЕТ КОНСАЛТИНГ ЭС.ЭЛЬ в г. Москве и выдаются агентам, с которыми испанской компанией заключен договор на оказание услуг.

При таких обстоятельствах ООО «Премиум Консалт» не является субъектом рассматриваемого административного правонарушения, основания привлечения его к административной ответственности отсутствовали.

Кроме того, суд полагает, что органом прокуратуры не доказан факт отнесения проводимой ООО «Премиум Консалт» в интересах МЕДИАСЕТ КОНСАЛТИНГ ЭС.ЭЛЬ маркетинговой акции к лотереи.

Как следует из материалов дела, раздача ООО «Премиум Консалт» подарков (квалифицированная заявителем в качестве розыгрыша призового фонда) состоит из двух самостоятельных эпизодов. Во-первых, по окончанию встречи все явившиеся участники акции получают гарантированные подарки, во-вторых, в ходе мероприятия проводится розыгрыш подарка среди присутствующих (из находящегося в помещении аквариума со шкатулками вытягивается номер, соответствующий номеру столика, за которым находятся лица, приглашенные на презентацию, затем из второго аквариума вытягивается пластиковый контейнер с указанием наименования выигрыша).

Из содержания статьи 2 Федерального закона «О лотереях» следует, что одним из существенных признаков лотереи является принцип случайного определения выигрышей.

Доказательств случайного распределения выигрышей в части первого названного эпизода, заявителем в материалы дела не представлено.

Из материалов дела (в том числе постановления прокурора) следует, что информация о назначении категории подарка определяется МЕДИАСЕТ КОНСАЛТИНГ ЭС.ЭЛЬ на день приглашения клиента на рекламную встречу и становится известна после прихода потенциального клиента на презентацию, алгоритм и способ определения подарка применительно к конкретному участнику акции, органом прокуратуры не установлен.

Следовательно, распределение подарков по окончанию мероприятия всем явившимся участникам (первый эпизод), не может быть квалифицировано как стимулирующая лотерея.

Второй указанный эпизод (розыгрыш подарка среди присутствующих) отвечает части признаков стимулирующей лотереи (наличие лотерейного оборудования – аквариумы, случайное определение победителя и выигрыша).

Вместе с тем, как следует из определения лотереи, ее существенным признаком является заключение договора между организатором и участником лотереи, который предполагает наличие предшествующего волеизъявления, в том числе участника лотереи, участвовать в розыгрыше призового фонда.

Из материалов дела следует, что о дополнительном розыгрыше подарков участники не предупреждаются, совершение каких-либо дополнительных действий от участников акции не требуется, приобретением каких-либо товаров или услуг розыгрыш не обусловлен.

При этом законные основания для признания лотереей любого розыгрыша, рекламной акции, проведенных (организованных) хозяйствующим субъектом отсутствуют.

При таких обстоятельствах, основания привлечения ООО «Премиум Консалт» к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьей 14.27 КоАП РФ, отсутствуют.

В соответствии с частью 2 статьи 206 АПК РФ по результатам рассмотрения заявления о привлечении к административной ответственности арбитражный суд принимает решение о привлечении к административной ответственности или об отказе в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 202-206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

РЕШИЛ :

Отказать в удовлетворении заявления прокурора города Красноярска о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Премиум Консалт» (ОГРН <***>) к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение может быть обжаловано в течение 10 дней после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья

Е.М. Шайхутдинов