Гражданский кодекс часть 1

от лица, в отношении которого вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении – ФИО2, представитель по доверенности от 25.04.2011, паспорт,

установил:

Исполняющий обязанности прокурора города Кургана обратился в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Стар» (далее – ООО «Стар», Общество) к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (лицензия) обязательно (обязательна).

В соответствии с частью 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, если в предварительном судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, либо лица, участвующие в деле, отсутствуют в предварительном судебном заседании, но они извещены о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия и ими не были заявлены возражения относительно рассмотрения дела в их отсутствие, суд вправе завершить предварительное судебное заседание и открыть судебное заседание в первой инстанции.

Представители заявителя и лица, в отношении которого вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, не возражали против продолжения рассмотрения дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции.

Изучив имеющиеся материалы, принимая во внимание мнение сторон, суд на основании части 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации завершил предварительное судебное заседание и открыл судебное заседание арбитражного суда первой инстанции.

В ходе судебного разбирательства представитель заявителя на требовании о привлечении ООО «Стар» к административной ответственности настаивал по основаниям, изложенным в заявлении, указал, что факт совершения правонарушения установлен, в том числе, на основании объяснений директора ООО «Стар» и объяснений посетителей игорного заведения, игра заканчивается по окончанию призовых баллов, клиент вправе продать призовые баллы оператору-кассиру ООО «Стар» из эквивалента 1 балл – 1 рубль, тем самым Обществом проводится азартная игра, довод ООО «Стар» о том, что программное обеспечение является развлекательным и ответ ООО «Игрософт» от 26.05.2011 сами по себе не противоречат возможности использования оборудования для проведения азартных игр, визуально используемое оборудование идентично игровым автоматам и игровому оборудованию. Указал, что изъятые у ООО «Стар» платы и копии документов находятся в прокуратуре г. Кургана.

Представитель Общества с ограниченной ответственностью «Стар» в ходе судебного разбирательства против заявленного требования возражал, по основаниям, изложенным в письменном отзыве, указав, что материалы дела не содержат доказательств совершения ООО «Стар» административного правонарушения, доказательств подтверждающих выплату посетителям денежных средств, а также совершение Обществом действий, направленных на заключение соглашений о выигрыше, не представлено, экспертиза оборудования не проводилась. Просил отказать в удовлетворении заявленного требования и возвратить Обществу изъятые платы и документы. Пояснил, что в отношении ООО «Стар» повторно вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела.

Заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, суд установил, что Общество с ограниченной ответственностью «Стар» зарегистрировано 12.07.2010 Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Кургану, о чём внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером <***>, свидетельство серии 45 №001158868 (том 1, лист дела 37).

Прокуратурой города Кургана совместно с ОБПСПР ИАЗ МОБ УВД по г. Кургану проведена проверка деятельности ООО «Стар» в помещении развлекательного клуба, расположенного в павильоне возле дома №50 по улице Станционной в городе Кургане, в результате которой выявлены нарушения требований законодательства об организации и проведении азартных игр.

По итогам проверки 04.04.2011 исполняющим обязанности прокурора города Кургана вынесено постановление о возбуждении в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Стар» дела об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно части 1 статьи 28.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при осуществлении надзора за соблюдением Конституции Российской Федерации и исполнением законов, действующих на территории Российской Федерации, прокурор вправе возбудить дело о любом административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации. Исходя из этого, заявитель уполномочен выносить постановления о возбуждении дел об административных правонарушениях, предусмотренных частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 04.04.2011 в соответствии со статьями 23.1, 28.4, 28.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, направлено в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «Стар» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Статья 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относит к подведомственности арбитражного суда экономические споры и дела, возникающие из административных и иных публичных правоотношений, в том числе об административных правонарушениях, если их рассмотрение отнесено к компетенции арбитражного суда.

В силу части 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьёй 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, совершённых юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, рассматривают судьи арбитражных судов.

При оценке заявленного требования суд исходит из следующего:

В силу части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), является административным правонарушением и влечёт наложение административного штрафа.

Объективной стороной правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение обязательно.

Как следует из материалов дела, заявителем Обществу с ограниченной ответственностью «Стар» вменяется осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных, без специального разрешения.

Статьёй 4 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон №244-ФЗ) определено, что азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключённое двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; зал игровых автоматов - игорное заведение, в котором осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов или игровых автоматов и иного предусмотренного настоящим Федеральным законом игрового оборудования, за исключением игровых столов; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; игровой автомат - игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

В силу пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, части 2 статьи 13 Федерального закона №244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации.

Согласно части 2 статьи 9 Федерального закона №244-ФЗ игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайского края, Приморского края, Калининградской области и Краснодарского края.

Таким образом, исходя из системного толкования указанных норм Федерального закона №244-ФЗ, существует запрет на деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.

Запрещённая деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Указанная правовая позиция изложена в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации №5889/10 от 05.10.2010.

Как следует из постановления о возбуждении дела об административном правонарушении от 04.04.2011, деятельность, за осуществление которой заявитель просит привлечь Общество к административной ответственности, является деятельностью по организации и проведению азартных игр.

В соответствии с частью 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

В силу статьи 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наличие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Как указано в постановлении о возбуждении дела об административном правонарушении от 04.04.2011, в помещении развлекательного клуба, расположенного в павильоне возле дома №50 по улице Станционной в городе Кургане, Общество с ограниченной ответственностью «Стар» 22.03.2011 осуществляло предпринимательскую деятельность, имеющую признаки азартной игры, без специального разрешения, предусмотренного статьёй 3 Федерального закона №244-ФЗ.

В качестве документов, подтверждающих факт совершения административного правонарушения, в постановлении указаны и заявителем в материалы дела представлены, в том числе, протокол осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий, и изъятия находящихся там вещей и документов от 22.03.2011, объяснения директора ООО «Стар» ФИО3 и оператора-стажера ФИО4, объяснения посетителей игрового клуба ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10, договор аренды нежилого помещения от 21.02.2011, договор о совместной деятельности от 21.02.2011, правила бонусного клуба «Макис».

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 19.05.2011 основным видом деятельности ООО «Стар» является деятельность по организации азартных игр (том 1, листы дела 105).

В соответствии с договором о совместной деятельности №01/11 от 21.02.2011 его участники – ООО «Макис» и ООО «Стар» пришли к соглашению об объединении своих действий с целью повышения качества обслуживания путём внедрения бонусной системы и извлечения коммерческой прибыли, при этом вкладом ООО «Стар» является материально-техническое оснащение и организация деятельности бонусного клуба «Макис» (том 1, лист дела 33).

Согласно правилам бонусного клуба «Макис» от 21.02.2010 и правилам проведения акции бонусного клуба «Макис» участник - физическое лицо имеет право накопленные им на бонусной карте «Макис» баллы подарить, продать, обменять третьим лицам, а при накоплении посредством использования развлекательного оборудования определённого количества очков на бонусных картах принять участие в розыгрыше призов (том 1, листы дела 22, 30-32).

По договору аренды (найма) нежилого помещения от 21.02.1011 Общество с ограниченной ответственностью «Стар» приняло в аренду нежилое помещение (павильон) площадью 25 кв.м., расположенное по адресу <...> возле дома №50, для ведения уставной деятельности (том 1, лист дела 39).

Сотрудниками ОБПСПР ИАЗ МОБ УВД по г. Кургану и прокуратуры города Кургана в ходе осмотра с применением фотосъёмки 22.03.2011 помещения развлекательного клуба, расположенного в павильоне возле дома №50 по улице Станционной в городе Кургане, установлено, что в нём находились двадцать три развлекательных аппарата (игровых автоматов), представляющих собой монитор с изображением игры и дополнительной информации (выигрыш, ставка, кредит, линия игры), стола с клавиатурой, на которой расположено девять кнопок с указанием линий розыгрыша, в том числе кнопки «ставка», а также расположенного в столе короба с вмонтированной платой; все развлекательные аппараты на момент осмотра функционировали, в зале находились посетители (том 1, листы дела 14-21).

Из объяснений от 22.03.2011 посетителей развлекательного клуба ФИО5, ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10 следует, что в помещение клуба они находились с целью игры на игровых автоматах, передавали оператору денежные средства, во время игры ставили ставки в виде бонусов (баллов), которые увеличивались или уменьшались в зависимости от совпадения символов, бонусы зачислялись на карты бонусного клуба «Макис», при обращении к оператору возможно получение денежных средств в рублях, эквивалентных количеству набранных баллов (том 1, листы дела 24-29).

По объяснениям директора ООО «Стар» ФИО3 от 04.04.2011 и оператора-стажера ФИО4 от 22.03.2011 Общество предоставляет населению услуги в виде аренды развлекательного оборудования в соответствии с прайс-листом, при оплате денежной суммы оператору эквивалентная сумма бонусных баллов вводится на развлекательный аппарат, целью игры является набор как можно большего количества баллов, игра может быть окончена в любое время по желанию клиента или при окончании бонусных баллов, оставшиеся при окончании игры бонусные баллы по требованию клиента зачисляются на бонусную карту «Макис» и клиент становится участником бонусного клуба «Макис», клиент имеет право продать, подарить, обменять бонусные баллы любым лицам, в том числе оператору развлекательного заведения ООО «Стар», который предлагает выкупить у клиента стоимость карты в соответствии с начисленной на неё суммой баллов из расчёта 1 балл – 1 рубль (том 1, листы дела 11-12, 106).

О скупке Обществом с ограниченной ответственностью «Стар» бонусных баллов «Макис» свидетельствует также соответствующее объявление, размещённое в помещении развлекательного клуба, что установлено в ходе проведения осмотра 22.03.2011 (том 1, лист дела 18).

Согласно описаниям развлекательных программ, приобретённых ООО «Стар» у ООО «Игрософт» на основания лицензионного соглашения №167/11-р от 17.02.2011, игры представляют собой барабанные видео-слоты с возможностью увеличить свой выигрыш в риск-игре и получить дополнительные выигрыши в бонус игре (том 1, листы дела 107-109, 143-147; том 2, листы дела 9-10).

Таким образом, игра, проводимая Обществом с ограниченной ответственностью «Стар», с использованием развлекательных автоматов основана на риске, предусматривает соглашение о вещевом выигрыше в виде призов и о покупке Обществом, получающим доход от организации игры в виде платы, выигранных посетителями бонусных баллов в соотношении 1 балл – 1 рубль, и, следовательно, является азартной.

При этом конкретные технические характеристики применяемого в деятельности Общества оборудования и используемых лицензионных игровых программ правового значения для настоящего дела не имеют, поскольку сама осуществляемая ООО «Стар» деятельность организована таким образом, что отвечает признакам азартной игры, определённым в Федеральном законе №244-ФЗ.

Суд также учитывает, что в соответствии с требованиями Федеральном законе №244-ФЗ игровой автомат без устройства приёма и выдачи денежных знаков или их заменителей, при наличии центрального блока управления, содержащего игровую программу, также является игровым автоматом, запрещённым к использованию, в том числе на территории Курганской области.

Кроме того, возможность осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр на основании договоров о совместной деятельности и иных гражданско-правовых договоров без лицензии не предусмотрена законодательством, регулирующим данные правоотношения.

Поскольку осуществление указанной деятельности проводится в отсутствие специального разрешения, в действиях ООО «Стар» имеется событие административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Согласно статье 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях одним из обязательных элементов состава административного правонарушения является виновность действия (бездействия) физического или юридического лица.

Согласно части 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу части 2 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях юридическое лицо признаётся виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Однако материалы дела не содержат доказательств принятия Обществом всех необходимых мер для соблюдения требований Федерального закона №244-ФЗ, а также доказательств объективной невозможности исполнения действующего законодательства.

Таким образом, материалами дела подтверждается и судом установлено наличие в действиях ООО «Стар» состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Изложенный в письменном отзыве довод Общества об отсутствии у сотрудников правоохранительных органов оснований для проведения проверки опровергается представленными заявителем в материалы дела рапортами сотрудников УВД по г. Кургану ФИО11 от 10.03.2011 и ФИО12 от 22.03.2011, послужившими основаниями для проведения осмотра развлекательного клуба ООО «Стар» в соответствии с положениями статьи 27.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (том 1, лист дела 13; том 2, лист дела 26).

Ссылка Общества на нарушение проверяющими положений Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» подлежит отклонению, поскольку в данном случае сотрудники прокуратуры г. Кургана и УВД г. Кургана провели проверку ООО «Стар» по вопросам соблюдения требований законодательства об организации и проведении азартных игр в рамках полномочий, установленных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

Доводы ООО «Стар» о том, что находящееся в клубе оборудование предназначено для использования в качестве развлекательного оборудования без материального выигрыша со ссылками на лицензионные соглашения с ООО «Игрософт» и ООО «Ви Джи Ультра», свидетельства о государственной регистрации программ для ЭВМ, описания развлекательных игр, документацию к игровой плате «Pirate2» (том 1, листы дела 107-147; том 2, листы дела 1-14), а также об отсутствии в деле доказательств, подтверждающих выплату выигрыша посетителям, судом отклоняются, поскольку в ходе рассмотрения дела установлено, что по результатам основанной на риске игры на развлекательном оборудовании Общество предлагает посетителям выкупить выигранные бонусные баллы в соотношении 1 балл – 1 рубль, то есть сама по себе осуществляемая Обществом деятельность соответствует признакам азартной игры, определённым в Федеральном законе №244-ФЗ.

Нарушений требований Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при производстве и возбуждении дела об административном правонарушении судом не установлено.

Срок давности привлечения Общества к административной ответственности на дату рассмотрения дела не истёк.

Учитывая изложенное, требование исполняющего обязанности прокурора города Кургана о привлечении ООО «Стар» к административной ответственности является обоснованным.

Оснований для признания правонарушения малозначительным и освобождения Общества от административной ответственности по статье 2.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не имеется, поскольку осуществление запрещённой законом деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны представляет существенную угрозу охраняемым общественным отношениям.

С учётом того, что ранее Общество к административной ответственности в области предпринимательской деятельности, в том числе по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, не привлекалось (указанных обстоятельств заявителем не установлено), суд считает возможным назначить ООО «Стар» наказание в виде административного штрафа в размере сорока тысяч рублей, что соответствует минимальному размеру санкции, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях для юридических лиц.

Кроме того, в силу части 3 статьи 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях при вынесении постановления по делу об административном правонарушении должны быть решены вопросы об изъятых вещах и документах, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации или возмездного изъятия. При этом вещи и документы, не изъятые из оборота, подлежат возвращению законному владельцу.

Поскольку копии документов на 35 листах, бонусная карта участника клуба №000640 в количестве 1 шт., электронные развлекательные платы в количестве двадцати трёх шт. не относятся к изготовленной продукции, орудиям производства или сырью, не отнесены к предметам (объектам) изъятым из оборота, в отношении них не может быть применено административное наказание в виде конфискации. Следовательно, изъятые на основании протокола осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий, и изъятия находящихся там вещей и документов от 22.03.2011 предметы, подлежат возвращению Обществу с ограниченной ответственностью «Стар».

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

Привлечь Общество с ограниченной ответственностью «Стар», место нахождения: <...>, зарегистрированное Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Кургану 12.07.2010, о чём внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером <***>, к административной ответственности на основании части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере сорока тысяч рублей.

Изъятые на основании протокола осмотра принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий, и изъятия находящихся там вещей и документов от 22.03.2011 копии документов на 35 листах, бонусную карту участника клуба №000640 в количестве 1 шт., электронные развлекательные платы в количестве двадцати трёх шт., возвратить Обществу с ограниченной ответственностью «Стар».

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления его в полном объёме).

Решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Курганской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда http://18aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа http://fasuo.arbitr.ru.

Судья Крепышева Т.Г.