Гражданский кодекс часть 1

ИФНС России по г. Кургану обратилась в Арбитражный суд Курганской области с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «ААА» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Представители заявителя в судебном заседании требование поддержали, указав, что в ходе проведения проверки деятельности принадлежащего Обществу с ограниченной ответственностью «ААА» пункта приёма ставок и выплаты выигрышей «Шанс» по адресу <...> строение 1, установлено осуществление обществом предпринимательской деятельности по организации тотализатора – приём от гражданина ставки на спортивное событие без соответствующей лицензии на право осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Пояснили, что наличие у Общества с ограниченной ответственностью «ААА» агентского договора с Обществом с ограниченной ответственностью «РОСБЕТ» не освобождает само общество от получения лицензии; в выданной Обществу с ограниченной ответственностью «РОСБЕТ» лицензии от 11.08.2009 №8 не указан адрес осуществления деятельности - <...> строение 1; доказательств наличия трудовых отношений с Обществом с ограниченной ответственностью «РОСБЕТ» не представлено. Также указали, что Обществом с ограниченной ответственностью «ААА» непосредственно ведётся на основании агентского договора деятельность, направленная на заключении основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр, что в соответствии с Федеральным законом от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» признаётся деятельностью по организации и проведению азартных игр.

Представители Общества с ограниченной ответственностью «ААА» в свою очередь против требования налогового органа возражали по основаниям, изложенным в письменном отзыве, и указали, что событие правонарушения в действиях общества отсутствует, поскольку деятельность по приёму ставок в пункте «Шанс» осуществляет букмекер - Общество с ограниченной ответственностью «РОСБЕТ», имеющее соответствующую лицензию от 11.08.2009 №8, с которым заключён агентский договор от 21.09.2009 №0616; Общество с ограниченной ответственностью «ААА» не осуществляет от своего имени деятельность по приёму ставок, не принимает обязательств по организации и заключению пари, а лишь выполняет комплекс юридических и иных действий, направленных на информационное и технологическое содействие клиентам в заключении с букмекером пари за соответствующее вознаграждение; всё общение общества и клиентов с букмекером осуществляется через Интернет; лицензия, выданная Обществу с ограниченной ответственностью «РОСБЕТ», и утверждённые им правила приёма ставок находились при проверке в помещении пункта. Пояснили, что налоговым органом не представлено доказательств осуществления Обществом с ограниченной ответственностью «ААА» деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, а также о самостоятельном характере деятельности общества. Также указали, что все претензии по отсутствии в лицензии, выданной Обществу с ограниченной ответственностью «РОСБЕТ», адреса пункта приёма ставок «Шанс» должны предъявляться непосредственно лицензиату.

Заслушав объяснения представителя заявителя, изучив материалы дела, суд установил, что Общество с ограниченной ответственностью «ААА», зарегистрировано 16.07.2009 Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Кургану, о чём внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1094501004421, свидетельство серии 45 №001072523 (лист дела 78).

28.12.2009 на основании поручения №8 главным государственным налоговым инспектором ИФНС России по г. Кургану ФИО2 совместно с сотрудником ОНП УВД Курганской области ФИО5 проведена проверка на предмет соблюдения требований и условий законодательства в сфере деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в отношении Общества с ограниченной ответственностью «ААА» по адресу <...> строение 1.

По результатам проверки составлен акт от 29.12.2009, протокол осмотра от 29.12.2009, взяты объяснения ФИО6 и ФИО7, и вынесено определение от 29.12.2009 о проведении административного расследования в отношении Общества с ограниченной ответственностью «ААА» по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В акте проверки и определении о проведении административного расследования отражено, что в принадлежащем Обществу с ограниченной ответственностью «ААА» пункте приёма ставок и выплаты выигрышей «Шанс», расположенном по адресу: <...> строение 1, в 15 часов 25 минут 29.12.2009 гражданином ФИО6 сделана ставка на спортивное событие (футбольный матч с участием команды «Манчестер Юнайтед» - победа) в сумме 50 рублей (карточка №3152841\0, терминал №0616/3), то есть, осуществлена предпринимательская деятельность по организации тотализатора без соответствующей лицензии на право деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

По окончании административного расследования главным государственным налоговым инспектором ИФНС России по г. Кургану ФИО2 в отношении Общества с ограниченной ответственностью «ААА» составлен протокол от 28.01.2010 №7 об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с частью 3 статьи 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных частями 2, 3 и 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, вправе составлять должностные лица федеральных органов исполнительной власти, их учреждений, структурных подразделений и территориальных органов, а также иных государственных органов, осуществляющих лицензирование отдельных видов деятельности и контроль за соблюдением условий лицензии в пределах компетенции соответствующего органа.

Согласно пункту 2 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утверждённого постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 №451, лицензирование деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах осуществляется Федеральной налоговой службой.

Таким образом, протокол об административном правонарушении от 28.01.2010 №7 в отношении Общества с ограниченной ответственностью «ААА» составлен уполномоченным должностным лицом лицензирующего органа.

Указанный протокол в соответствии со статьями 23.1, 28.3, 28.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях направлен в арбитражный суд с заявлением о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «ААА» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

В силу части 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьёй 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, совершённых юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, рассматривают судьи арбитражных судов.

При оценке заявленного ИФНС России по г. Кургану требования суд исходит из следующего:

Частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна).

Согласно части 1 статьи 5 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон №244-ФЗ) деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.

Пунктом 6 статьи 4 Закона №244-ФЗ определено, что под деятельностью по организации и проведению азартных игр понимается деятельность, направленная на заключение, основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

При этом игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр является букмекерской конторой (пункт 14 статьи 4 Закона №244-ФЗ), а игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр организует заключение пари между участниками данного вида азартных игр – тотализатором (пункт 15 статьи 4 Закона №244-ФЗ).

В соответствии с подпунктом 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.

Как следует из протокола об административном правонарушении от 28.01.2010 №7 и заявления о привлечении к административной ответственности от 29.01.2010 №18-25-12/2853 в качестве объективной стороны административного правонарушения Обществу с ограниченной ответственностью «ААА» вменяется осуществление предпринимательской деятельности по организации тотализатора в пункте приёма ставок и выплаты выигрышей «Шанс», расположенном по адресу: <...> строение 1, без соответствующей лицензии на право деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. При этом указанная деятельность заключается в том, что гражданин ФИО6 в 15 часов 25 минут 29.12.2009 сделал ставку на спортивное событие (футбольный матч с участием команды «Манчестер Юнайтед» - победа) в сумме 50 рублей (карточка №3152841\0).

В соответствии с частью 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, возложена на административный орган.

Согласно части 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении.

Однако, исследовав и оценив с учётом положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные заявителем в материалы дела документы, суд приходит к выводу о том, что факт осуществления Обществом с ограниченной ответственностью «ААА» предпринимательской деятельности по организации тотализатора административным органом в нарушение требований части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не установлен и не доказан.

Понятие тотализатора дано в пункте 15 статьи 4 Закона №244-ФЗ, под которым понимается игорное заведение или часть игорного заведения, где организатор азартных игр организует заключение пари между участниками данного вида азартных игр.

Из пунктов 2 и 3 статьи 4 Закона №244-ФЗ следует, что пари - это азартная игра, при которой исход основанного на риске соглашения о выигрыше, заключаемого двумя или несколькими участниками пари между собой либо с организатором данного вида азартной игры, зависит от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет; ставка - это денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры.

Как установлено судом 29.12.2009 в 15 часов 25 минут гражданин ФИО6 в пункте приёма ставок и выплаты выигрышей «Шанс», расположенном по адресу: <...> строение 1, в присутствии оператора ФИО7 сделал ставку в сумме 50 рублей на спортивное событие - футбольный матч с участием команды «Манчестер Юнайтед» (победа), получив карточку №3152841\0, что подтверждается актом проверки от 29.12.2009 (листы дела 100-101). Указанное обстоятельство вменяется налоговым органом Обществу с ограниченной ответственностью «ААА» в качестве события административного правонарушения – организация тотализатора.

Однако доказательств того, что заключение пари на победу команды «Манчестер Юнайтед» было организовано Обществом с ограниченной ответственностью «ААА» и именно общество приняло от ФИО6, как участника азартной игры, ставку в сумме 50 рублей на исход спортивного события материалы дела не содержат.

Актом проверки от 29.12.2009 подтверждается, что свидетельства о государственной регистрации юридического лица и о его постановке на учёт в налоговом органе, позволяющие идентифицировать организацию, находящуюся в пункте приёма ставок и выплаты выигрышей «Шанс» по адресу: <...> строение 1, в ходе проверки не представлены (отсутствуют).

Из объяснений ФИО6 от 29.12.2009 следует, что он сделал ставку в букмекерской конторе «Шанс» по адресу <...> рынок «Первомайский», строение 1, денежные средства передал девушке-оператору и получил карточку спортивного события №3152841\0, терминал «0616/3 Курган» (лист дела 106).

ФИО7 от объяснений по факту проведения проверки отказалась на основании статьи 51 Конституции Российской Федерации (лист дела 108).

Карточка №3152841\0 от 29.12.2009, отпечатанная посредством терминала «0616/3 Курган», расположенного по адресу <...> рынок, строение 1, со штампом букмекерской конторы «Шанс» (лист дела 107) не позволяет суду сделать вывод о том, что она была выдана Обществом с ограниченной ответственностью «ААА», поскольку не содержит каких-либо его реквизитов.

При этом ни в акте проверки от 29.12.2009, ни в объяснениях ФИО6 не указано на выдачу карточки №3152841\0 Обществом с ограниченной ответственностью «ААА». Доказательств принадлежности Обществу с ограниченной ответственностью «ААА» терминала «0616/3 Курган» материалы дела также не содержат.

Представленный налоговым органом в материалы дела договор субаренды №13 нежилого помещения по адресу <...> №1 общей площадью 38,2 кв.м., заключённый 16.10.2009 между Курганским городским потребительским обществом и Обществом с ограниченной ответственностью «ААА» (листы дела 70-73), сам по себе не может служить доказательством нахождения в указанном арендуемом помещении букмекерской конторы «Шанс». Кроме того, согласно протоколу осмотра от 29.12.2009 общая площадь пункта приёма ставок и выигрышей «Шанс» составляет 60 кв.м. (лист дела 102).

Кроме того, в силу пунктов 19, 20 статьи 4, статье 8 Закона №244-ФЗ букмекерские конторы и тотализаторы должны иметь специальное оборудование позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш, находящееся в кассе букмекерской конторы (тотализатора). Указанное оборудование должно соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации о техническом регулировании, технических регламентов, стандартов, а также иным обязательным требованиям и находиться в собственности организатора азартных игр. В помещении игорного заведения постоянно должны находиться документы, подтверждающие соответствие игорного оборудования указанным требованиям.

Как указано в протоколе осмотра от 29.12.2009 пункт приёма ставок и выплаты выигрышей «Шанс», расположенный по адресу: <...> строение 1, разделён на две части – служебную зону площадью 10 кв.м. в которой находится сейф, тревожная кнопка, письменный стол, персональный компьютер, оснащённый специальной программой, и зону для клиентов площадью 50 кв.м., оснащённую двумя мониторами, тремя письменными столами и четырьмя стульями, где также имеются таблицы с результатами спортивных событий (лист дела 102).

Однако доказательств того, что перечисленные объекты и предметы отвечают понятию специального оборудования в смысле, придаваемом Законом №244-ФЗ, и позволяют учитывать ставки, определять результат азартной игры, выплачивать денежный выигрыш, заявителем в материалы дела не представлено, анализ программы, установленной на персональном компьютере, в ходе производства по делу об административном правонарушении не проводился.

При таких обстоятельствах, суд не имеет возможности установить, что пункт приёма ставок и выплаты выигрышей «Шанс» по адресу: <...> строение 1, отвечает понятию букмекерской конторы или тотализатора деятельность по организации и проведению азартных игр (пари) осуществляется непосредственно Обществом с ограниченной ответственностью «ААА».

Также суд учитывает, что квалифицирующим признаком объективной стороны административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является осуществление субъектом правонарушения предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

В соответствии с абзацем 3 пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Из изложенных правовых норм следует, что административная ответственность за осуществление без лицензии деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах наступает только в том случае, если она осуществляется как самостоятельный вид деятельности и направлена на систематическое получение прибыли.

Однако доказательств осуществления Обществом с ограниченной ответственностью «ААА» систематической деятельности, направленной на получение прибыли, административным органом не установлено и в материалах дела не имеется.

Кроме того, как установлено в судебном заседании и следует из представленных в суд материалов, Обществом с ограниченной ответственностью «ААА» заключён агентский договор №0616 от 21.09.2009 с Обществом с ограниченной ответственностью «РОСБЕТ», согласно условиям которого, агент по поручению букмекера обязуется выполнить комплекс юридических и иных действий, направленных на информационное и технологическое содействие клиентам в заключении с букмекером пари, а букмекер обязуется принимать и оплачивать услуги агента в порядке и на условиях, определённых договором.

В соответствии с пунктом 2.3 договора агент не осуществляет от собственного имени приёма пари от клиента, не принимает на себя иных обязательств по организации и (или) заключению пари, не взимает платы за их проведение и не извлекает дохода от такой деятельности.

Пунктом 2.4 букмекер подтверждает и гарантирует наличие у него необходимых лицензий и разрешений в отношении деятельности по организации и содержанию букмекерских контор и тотализаторов.

В силу положений статьи 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, частей 5, 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в предмет доказывания по делу о привлечении к административной ответственности входит и наличие события административного правонарушения, при этом обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

Между тем, достаточных доказательств, подтверждающих наличие события административного правонарушения, а именно осуществление Обществом с ограниченной ответственностью «ААА» предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр по адресу <...> строение 1 без лицензии, заявителем в материалы дела не представлены.

В основу вменяемого правонарушения положен факт осуществления Обществом с ограниченной ответственностью «ААА» самостоятельной деятельности по организации тотализатора.

Однако, содержащиеся в материалах дела документы не являются достаточными доказательствами для подтверждения факта совершения административного правонарушения непосредственно Обществом с ограниченной ответственностью «ААА», поскольку не свидетельствуют, имело ли место фактическое осуществление обществом самостоятельной деятельности по организации и проведению азартных игр.

Исходя из положений части 4 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу об отсутствии доказательств, подтверждающих факт совершения Обществом с ограниченной ответственностью «ААА» административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, что является основанием для отказа в удовлетворении требования ИФНС России по г. Кургану о привлечении общества к административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

В удовлетворении заявления о привлечении Общества с ограниченной ответственностью «ААА», место нахождения: <...>, зарегистрированного Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Кургану, о чём внесена запись в Единый государственный реестр юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1094501004421 к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.

Решениеможет быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия (изготовления его в полном объёме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Курганской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда http://18aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа http://fasuo.arbitr.ru.

Судья Т.Г. Крепышева