Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Курской области в составе судьи Горевого Д.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Клепиковым И.Е,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя Пожван Ольги Станиславовны

к межрайонной ИФНС России № 3 по Курской области

о признании незаконным решения ИФНС

в судебном заседании приняли участие представители:

от заявителя: Пожван О.С. – предприниматель

Мининкова Н.В. – представитель по доверенности

от ответчика: Малахова В.Р. – ведущий специалист-эксперт ю\о по доверенности

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

предприниматель, осуществляющий деятельность без образования юридического лица, Пожван Ольга Станиславовна заявила требование о признании незаконным решения межрайонной ИФНС России № 3 по Курской области от 30.06.2011 г. № 15-36\10 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, принятого по результатам выездной налоговой проверки на основании акта проверки № 15-35/07 от 25.05.2011 г. в части начисления штрафа в соответствии со ст. 122 НК РФ в сумме 27900 руб. 00 коп. за не уплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности; начисления пени в сумме 49442 руб. 00 коп. за просрочку уплаты единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности; предложения уплатить недоимку в сумме 294372 руб. 00 коп. по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности.

Налоговый орган в отзыве на заявление требования не признал, ссылаясь на законность и обоснованность принятого решения и нарушение налогоплательщиком законодательства о едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности и неправильном исчислении сумм налога за проверяемый период.

Заслушав мнение представителей сторон и изучив материалы дела арбитражный суд установил следующее.

Как следует из материалов дела, индивидуальный предприниматель Пожван Ольга Станиславовна состоит на налоговом учете в межрайонной ИФНС России № 3 по Курской области по месту осуществления деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом на вмененный доход для отдельных видов деятельности и осуществляет указанную деятельность на арендованных площадях по адресам: 307170, Курская область, г. Железногорск, ул. Гагарина, 25 в Торговом доме «Петровский», ул. Воинов - Интернационалистов, 18 в гипермаркете «Линия», ул. Ленина, 57 в торговом центре «Европа», ул. Курская, 33 в Доме быта «Экспресс», ул. Ленина, 50 в магазине № 32, ул. Ленина, 37 в магазине «Универмаг», ул. Ленина, 46 в ресторане «Витязь»; 305000 г. Курск, ул. Энгельса, 70 в гипермаркете «Линия».

На основании решения начальника межрайонной ИФНС России № 3 по Курской области № 15-20/06 от 08.04.2011 г. работниками ИФНС за период с 08.04.2011 г. по 20.05.2011 г. была проведена выездная налоговая проверка деятельности индивидуального предпринимателя Пожван Ольги Станиславовны по вопросам правильности исчисления и своевременности удержания, перечисления и уплаты налогов и сборов по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности, единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, налогу на добавленную стоимость, земельному налогу за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2010 г., налогу на доходы физических лиц, единому социальному налогу, страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2009 г., налогу на доходы физических лиц (налоговый агент) за период с 01.01.2008 г. по 31.03.2011 г.

В ходе выездной налоговой проверки была установлена, в частности, не полная уплата единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в общей сумме 294372 руб., в том числе за 1 квартал 2008 г. в сумме 15367 руб., за 2 квартал 2008 г. в сумме 15761 руб., за 3 квартал 2008 г. в сумме 16549 руб., за 4 квартал 2008 г. в сумме 16155 руб., за 1 квартал 2009 г. в сумме 14574 руб., за 2 квартал 2009 г. в сумме 29986 руб., за 3 квартал 2009 г. в сумме 35540 руб., за 4 квартал 2009 г. в сумме 35540 руб., за 1 квартал 2010 г. в сумме 29475 руб., за 2 квартал 2010 г. в сумме 29475 руб., за 3 квартал 2010 г. в сумме 29475 руб., за 4 квартал 2010 г. в сумме 29475руб. По результатам проверки предлагалось взыскать с индивидуального предпринимателя Пожван Ольги Станиславовны суммы не уплаченных налогов, пени за несвоевременную уплату налогов, и привлечь ее к налоговой ответственности в соответствии со ст. 122 НК РФ. Ксерокопии решения и акта выездной налоговой проверки приобщены к материалам дела.

Налогоплательщик не согласился с выводами налогового органа в акте выездной налоговой проверки и 27.06.2011 г. представил налоговому органу возражения на акт выездной налоговой проверки, в которых оспорил выводы налогового органа о доначислении Единого налога на вмененный доход по указанным налоговым органом основаниям, ссылаясь на то, что в проверяемом периоде правильно исчисляла единый налог на вмененный доход, исходя из арендуемых ею площадей согласно договоров аренды в гипермаркете «Линия», Торговом центре «Европа», Доме быта «Экспресс» с используемых ею в деятельности торговых площадей.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки, возражений налогоплательщика, руководитель налогового органа 30.06.2011 г. принял решение № 15-36/10 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому решил, в частности, привлечь индивидуального предпринимателя Пожван Ольгу Станиславовну к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 27900 руб. в размере 20 % от суммы не уплаченного единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, с учетом положений п.1 ст.113 НК РФ не привлекать к ответственности за не уплату ЕНВД за 1 квартал 2008 г.; начислить пени по состоянию на 30.06.2011 г. в сумме 49442 руб. по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности; предложить индивидуальному предпринимателю Пожван Ольге Станиславовне уплатить единый налог на вмененный доход в сумме 294372 руб. 00 коп., уплатить штрафы, указанные в п. 1 решения, уплатить пени, указанные в п. 2 решения Ксерокопия решения приобщена к материалам дела.

Налогоплательщик не согласился с выводами налогового органа в указанном решении, считая правильным применение указанных им в декларациях площадей торговых залов при расчете налога по арендуемым площадям в гипермаркете «Линия», ТЦ «Европа», Доме быта «Экспресс» и неправомерным доначисление единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности по указанным налоговым органом основаниям и обратился 15.07.2011 г. с апелляционной жалобой на указанное решение в УФНС России по Курской области. Ксерокопия жалобы приобщена к материалам дела.

Исполняющий обязанности руководителя УФНС России по Курской области решением № 494 от 15.08.2011 г. по апелляционной жалобе индивидуального предпринимателя Пожван Ольги Станиславовны на решение межрайонной ИФНС России № 3 по Курской области от 30.06.2011 г. № 15-36/10 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения оставил апелляционную жалобу без удовлетворения, а решение межрайонной ИФНС России № 3 по Курской области – без изменения. Ксерокопия решения приобщена к материалам дела.

Налогоплательщик не согласился с выводами налогового органа, считая правильным произведенное им исчисление единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности за проверяемый период и применение указанных им площадей торговых залов, а также применение указанных ею в декларациях значений коэффициента К2 и обратился в арбитражный суд с настоящим требованием.

Данное требование налогоплательщика подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Статья 23 Налогового кодекса Российской Федерации обязывает налогоплательщиков вести в установленном порядке учет своих доходов (расходов) и объектов налогообложения, исчислять и уплачивать в установленные сроки законно установленные налоги, представлять в налоговый орган по месту учета в установленном порядке налоговые декларации по тем налогам, которые они обязаны уплачивать.

Согласно статье 52 НК РФ налогоплательщик самостоятельно исчисляет сумму налога, подлежащую уплате за налоговый период, исходя из налоговой базы, налоговой ставки и налоговых льгот.

Статьей 54 НК РФ определено, что индивидуальные предприниматели исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных учета доходов и расходов и хозяйственных операций в порядке, определяемом Министерством финансов Российской Федерации.

Неисполнение указанных обязанностей квалифицируется статьей 106 НК РФ как налоговое правонарушение, являющееся основанием для привлечения лиц, допустивших их, к налоговой ответственности, установленной соответствующими статьями Налогового кодекса Российской Федерации, в частности, статьей 122 НК РФ установлена ответственность за неуплату или неполную уплату сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий в виде взыскания штрафа в размере 20 процентов от неуплаченных сумм налога.

Несвоевременная уплата налогов является основанием для начисления пеней, установленных статьей 75 НК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается Налоговым кодексом Российской Федерации, вводится в действие нормативно-правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

В силу пункта 1 статьи 346.28 НК РФ плательщиками единого налога на вмененный доход являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории муниципального района, городского округа, в которых введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом на вмененный доход.

Система налогообложения в виде Единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности распространяется на налогоплательщиков, осуществляющих виды предпринимательской деятельности, предусмотренные пунктом 2 статьи 346.26 НК РФ, к плательщикам этого налога, относятся, в частности, организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие розничную торговлю через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы - магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли; через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов; а также через объекты нестационарной торговой сети.

Согласно пункту 3 статьи 346.26 НК РФ представительные органы муниципальных районов, городских округов вправе устанавливать виды предпринимательской деятельности, в отношении которых вводится единый налог, в пределах перечня, установленного пунктом 2 данной статьи, а также значения коэффициента К2, указанного в статье 346.27 НК РФ, или значения данного коэффициента, учитывающие особенности ведения предпринимательской деятельности.

Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности была введена на территории города Железногорска Решением Железногорской городской Думы № 557-3-РД от 30.10.2007 «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности на территории муниципального образования «город Железногорск», действовавшим до 01.01.2009 г., и решением Железногорской городской Думы от 25.11.2008 г. № 116-4-РД «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности на территории города Железногорска», которые предусматривают уплату единого налога на вмененный доход предпринимателями и организациями, осуществляющими розничную торговлю через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв.м по каждому объекту организации торговли, а также через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, и объекты нестационарной торговой сети.

В соответствии со статьей 346.27 НК РФ, розничная торговля – предпринимательская деятельности, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи; стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны; стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны.

Магазин - специально оборудованное здание (его часть), предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже.

Павильон - строение, имеющее торговый зал и рассчитанное на одно или несколько рабочих мест.

Стационарная торговая сеть, не имеющая торговых залов, - это торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях, строениях и сооружениях (их частях), не имеющих обособленных и специально оснащенных для этих целей помещений, а также в зданиях, строениях и сооружениях (их частях), используемых для заключения договоров розничной купли-продажи, а также для проведения торгов. К данной категории торговых объектов относятся крытые рынки (ярмарки), торговые комплексы, киоски, торговые автоматы и другие аналогичные объекты.

Торговое место - место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли и общественного питания, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли (общественного питания), не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов.

Площадь торгового зала – часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. К площади торгового зала относится также арендуемая часть площади торгового зала. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала. Площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

В соответствии со статьей 346.29 НК РФ объектом налогообложения для применения единого налога признается вмененный доход налогоплательщика.

Пунктом 2 ст. 346.29 НК РФ определено, что налоговой базой для исчисления суммы единого налога признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

Для исчисления суммы единого налога в зависимости от вида предпринимательской деятельности используются определенные Налоговым кодексом Российской Федерации физические показатели, характеризующие вид предпринимательской деятельности, и базовая доходность в месяц.

Согласно п. 3 ст. 346.29 НК РФ физическим показателем для исчисления суммы единого налога при осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы (магазины, павильоны) площадью не более 150 кв.м, является площадь торгового зала в квадратных метрах.

При осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговые залы, а также через объекты нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых не превышает 5 кв.м, в качестве физического показателя устанавливается - торговое место; в отношении розничной торговли, осуществляемой через те же объекты торговли, в которых площадь торгового места превышает 5 кв.м, физическим показателем является площадь торгового места в квадратных метрах.

Под базовой доходностью в целях исчисления единого налога на вмененный доход ст. 346.27 НК РФ понимается условная месячная доходность в стоимостном выражении на единицу физического показателя, характеризующего определенный вид предпринимательской деятельности в различных сопоставимых условиях, которая используется для расчета величины вмененного дохода.

В силу положений пункта 3 статьи 346.29 НК РФ базовая доходность единицы физического показателя, определяемого как площадь торгового зала, составляла в проверяемом периоде 1800 руб. за квадратный метр; базовая доходность физического показателя, определяемого как торговое место - 9000 руб. (для торговых мест площадью менее 5 кв.м) и 1800 руб. за квадратный метр для торговых мест площадью более 5 кв.м.

В соответствии с п. 4 ст. 346.29 НК РФ базовая доходность корректируется (умножается) на коэффициенты К1 и К2.

Коэффициентом К1, в силу ст. 346.27 НК РФ, признается устанавливаемый на календарный год коэффициент-дефлятор, рассчитываемый как произведение коэффициента, применяемого в предшествующем периоде, и коэффициента, учитывающего изменение потребительских цен на товары (работы, услуги) в Российской Федерации в предшествующем календарном году, который определяется и подлежит официальному опубликованию в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

К2 - корректирующий коэффициент базовой доходности, учитывающий совокупность особенностей ведения предпринимательской деятельности (статья 346.27 НК РФ).

Корректирующий коэффициент К2 устанавливается представительными органами местного самоуправления.

Решением Железногорской городской Думы № 116-4-РД от 25.11.2008 «О едином налоге на вмененный доход для отдельных видов деятельности на территории города Железногорска» для розничной торговли промышленными товарами, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы установлен коэффициент К2 равный 0,46 (подпункт 7.4 Решения); для розничной торговли промышленными товарами, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющих торговые залы, а также через объекты нестационарной торговой сети, площадь торгового места в которых превышает 5 квадратных метров, установлен коэффициент К2 равный 0,68 (подпункт 9.4 Решения).

Согласно п. 2 ст. 346.32 НК РФ сумма единого налога, исчисленная за налоговый период, уменьшается индивидуальными предпринимателями на сумму страховых взносов в виде фиксированных платежей, уплаченных индивидуальными предпринимателями за свое страхование.

Статьей 346.32 НК РФ установлено, что уплата единого налога производится налогоплательщиком по итогам налогового периода, под которым статьей 346.30 НК РФ понимается квартал, не позднее 25-го числа первого месяца следующего налогового периода.

Ставка единого налога установлена в размере 15 процентов величины вмененного дохода (ст. 346.31 НК РФ).

Из изложенных правовых норм следует, что при осуществлении розничной торговли через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, физическим показателем, определяющим налоговую базу в целях исчисления единого налога, является площадь торгового зала, при этом, обязательным условием квалификации площади помещений, используемых налогоплательщиком для осуществления торговли, как площадь торгового зала в целях исчисления единого налога на вмененный доход, является фактическое использование этой площади для непосредственного обслуживания покупателей в процессе торговли. Помещения для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, иные вспомогательные помещения, в которых не производится обслуживание посетителей, не относятся к площади торгового зала.

Следует отметить также, что для определения функционального назначения конкретных площадей помещений, относящихся к стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, могут быть использованы любые имеющиеся у налогоплательщика документы на объект стационарной торговой сети, позволяющие установить назначение, конструктивные особенности, планировку, площадь объекта торговли и отдельных его частей.

Как следует из материалов дела, предприниматель Пожван О.С. в проверяемом периоде, в частности, осуществляла розничную торговлю промышленными товарами в торговом зале № 5 Гипермаркета «Линия», расположенного в г. Железногорске Курской области по ул. Воинов-Интернационалистов, 18, нежилом помещении № 30 в торговом центре «Европа», расположенном в г. Железногорске Курской области по ул. Ленина, д. 57, в Доме быта «Экспресс», расположенном в г. Железногорске Курской области по ул. Курская, д. 33.

Как указано в оспариваемом решении, ИП Пожван О.С. в проверяемом периоде арендовала у ООО «Бизнес-Центр» торговый зал № 5, расположенный на 2-ом этаже в Торговом центре «Гипермаркет «Линия», на основании договора аренды б\н от 11.05.2009 г. общей площадью 60, 4 кв.м с 11.05.2009 г.по 31.12.2009 г. (дополнительным соглашением № 1 от 01.07.2009 г. к данному договору в п.1.1 договора были внесены изменения и ИП Пожван О.С. арендовала у ООО «Бизнес-Центр» часть торгового зала № 5 общей площадью 40,4 кв.м для осуществления торговли); на основании договора аренды б\н от 01.07.2009 г. – часть торгового зала общей площадью 20 кв.м для оказания копировальных услуг на срок до 31.12.2009 г.; на основании договора аренды б\н от 01.01.2010 г. – часть торгового зала № 5 общей площадью 40,4 кв.м; на основании договора аренды от 01.01.2010 г. б\н – часть торгового зала № 5 общей площадью 20,0 кв.м для оказания копировальных услуг. Ксерокопии договоров приобщены к материалам дела.

Как указано в акте выездной налоговой проверки, оспариваемом решении, следует из материалов дела, налогоплательщик в проверяемом периоде по указанному месту осуществления деятельности исчислял единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности, исходя из физического показателя – площадь торгового зала – во 2-м квартале 2009 г. – 60 кв.м, в 3-м квартале 2009 г. – 40 кв.м, в 4 –м квартале 2009 г., 1,2,3,4 кварталах 2010 г. – 40 кв.м и применял коэффициент К2 равный 0,46 для розничной торговли промышленными товарами, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы.

По мнению налогового органа, ИП Пожван О.С. неправомерно указывала в представленных в период с 3-го квартала 2009 по 4 квартал 2010 г. включительно налоговых декларациях по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности размер арендованной площади торгового зала в Гипермаркете «Линия» по адресу ул. Воинов-Интернационалистов, 18 – 40 кв.м при аренде общей площади торгового зала 60,4 кв.м, так как в инвентаризационных документах, в частности, в техническом паспорте здания по ул. Воинов-Интернационалистов, 18, торговый зал № 5 указан общей площадью 60, 4 кв.м и не разделен на два помещения, как указывает налогоплательщик. Изменения в технический паспорт в установленном законом порядке не вносились, арендодатель – ООО «Бизнес-Центр» в ответ на запрос налогового органа от 04.05.2001 г. сообщил, что площадь сдаваемого в аренду ИП Пожван О.С. помещения определялась на основании технической документации БТИ, разделение площади торгового зала № 5 определялось со слов арендатора. Никаких дополнительных измерений не производилось. В результате, по мнению налогового органа, налогоплательщик занизил единый налог на вмененный доход по указанному месту осуществления деятельности за проверяемый период на 46061 руб. На указанную сумму в общей сумме доначисленного налога налоговым органом в соответствии со ст. 75 НК РФ была начислена пени и в соответствии со ст. 122 НК РФ – штрафа в размере 20 % от суммы не уплаченного налога.

Между тем, налоговым органом не было учтено следующее.

Согласно технического паспорта здания гипермаркет (Лит.Б) № 18 по ул. Воинов-Интернационалистов, здание гипермаркета «Линия» является объектом стационарной торговой сети, назначение объекта торговое, использование – по назначению. Указанный в поэтажном плане строения торговый зал № 5 не разделен и его общая площадь составляет 60,4 кв.м.

Вместе с тем, согласно договоров аренды с 01.07.2009 г. налогоплательщик арендует у арендодателя в данном торговом зале площади для осуществления розничной торговли промышленными товарами (40,4 кв.м ) и для оказания услуг по ксерокопированию (20 кв.м).

Согласно ст. 346.27 НК РФ стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны;

В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли – продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Таким образом, договоры аренды также являются правоустанавливающими документами для определения площади торгового зала, а из вышеуказанных договоров аренды следует, что для осуществления торговой деятельности ИП Пожван О.С. арендовала у ООО «Бизнес-Центр» в торговом зале № 5 гипермаркета «Линия» торговую площадь размером 40,4 кв.м в период с 01.07.2009 г. по 31.12.2010 г.

Согласно ГОСТа Р 51303-99, утв. Постановление Госстандарта Росси от 11.08.1999 г. № 242-ст «Торговля. Термины и определения» магазин – специально оборудованное стационарное здание или его часть, предназначенное для продажи товаров и оказания услуг покупателям и обеспеченное торговыми, подсобными, административно-бытовыми помещениями, а также помещениями для приема, хранения и подготовки товаров к продаже. Общая площадь магазина – площадь всех помещений магазина. В состав общей площади магазина входят все надземные, цокольные и подвальные помещения, включая галереи, тоннели, площадки, антресоли, рампы и переходы в другие помещения.

Ссылка налогового органа на протокол осмотра № 15-25/05 от 04.05.2011 г. также неосновательна, так как осмотр производился в ходе проведения выездной налоговой проверки, а не в проверяемом периоде и не может сулжить доказательством достоверности соответствия места осуществления деятельности Пожван О.С. в проверяемом периоде надлежащим образом. Кроме того, замеры занимаемой указанным оборудованием площади в ходе проведения осмотра не производились.

Согласно протокола осмотра от 04.05.2011 г. № 15-25/05, арендуемое ИП Пожван О.С. помещение для осуществления розничной торговли очками, оправами, футлярами для очков, а также для оказания бытовых услуг населению (ксерокопирование) находится на втором этаже в торговом центре «Гипермаркет «Линия», предназначенном для ведения торговли. Здание в целом установлено на железобетонном фундаменте и присоединено к инженерным коммуникациям. В здании есть отопление, электроосвещение, водоснабжение, канализация.

Помещение имеет один вход, отделяющий осматриваемое помещение от общего коридора гипермаркета «Линия». Над входной дверью расположена вывеска «Оптика Взгляд» и распорядок работы. От соседних помещений обследуемое помещение отделено капитальными перегородками из гипсокартона, в обследуемом помещении имеется отопление и электроосвещение. По периметру помещения вдоль стен установлены стеклянные витрины высотой около двух метров, в которых для демонстрации разложены предназначенные для продажи очки, оправы и футляры для очков.

Часть помещения отгорожена аналогичными витринами с проходом со стороны стены с входной дверью. В отгороженной части помещения размещен стол, используемый продавцами для собственных нужд, стулья, медицинские приборы, а также открытый стеллаж с ячейками, в которых в коробочках размещены линзы, очки. На тумбочке рядом с витриной расположен копировальный аппарат.

Таким образом, указанное описание места осуществления деятельности ИП Пожван О.С. фактически подтверждает выделение витринами с товаром в арендуемом торговом зале подсобного помещения, используемого продавцами для хранения товара и доступ покупателей куда не предусмотрен.

Рядом с проходом к отгороженной витринами части помещения установлен угловой письменный стол, на котором оборудовано рабочее место продавца, имеется терминал для безналичных расчетов. Слева от входной двери на стене за рабочим местом продавца закреплен световой стенд для проверки зрения.

Указанное в протоколе описание места осуществления деятельности ИП Пожван О.С. также подтверждается сделанными работниками налогового органа фотографиями. Ксерокопии протокола осмотра и фотографий приобщены к материалам дела.

На представленных фотографиях видно, что копировальный аппарат заглублен между витринами с товаром и фактически не находится в торговом зале. Для осуществления деятельности по оказанию услуг по ксерокопированию ИП Пожван О.С. арендовала у арендодателя в торговом зале № 5 20 кв.м. Фактически используемые предпринимателем площади для оказания данного вида услуг налоговым органом в ходе выездной налоговой проверки не определялись.

Фактическое выделение площадей подтверждается представленными сторонами материалами, в том числе протоколом осмотра и фотографиями (л.д.105-116 т. 1).

В ходе рассмотрения дела налогоплательщиком также были представлены цветные фотографии места осуществления деятельности ИП Пожван О.С. в гипермаркете «Линия», которые судом приобщены к материалам дела.

Таким образом, основанием для определения площади торгового зала в данном случае является договор аренды, в котором стороны определили цели использования арендуемых площадей и налогоплательщик фактически закрепил их установленными в торговом зале витринами и стеллажами с товаром.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Согласно ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В данном случае налоговым органом не доказано использование всей площади торгового зала № 5 для обслуживания покупателей предлагаемого налогоплательщиком товара.

При таких условиях требования заявителя в данной части обоснованны и подлежат удовлетворению.

Как указано в оспариваемом решении и следует из материалов дела, в проверяемом периоде ИП Пожван О.С. также арендовала для осуществления деятельности у ООО ГК «Промресурс» нежилое помещение общей площадью 45,3 кв.м в торговом центре «Европа», расположенном по ул. Ленина 57 г. Железногорска: на основании договора аренды № 5 от 28.02.2009 г. – с использованием для розничной торговли 22,48 кв.м, для вставки и ремонта коррегирующих очков – 22,25 кв.м на срок до 30.11.2009 г.; на основании договора аренды № 6/7 от 01.12.2009 г. – с использованием для розничной торговли 22,48 кв.м, для оказания услуг по ремонту коррегирующих очков 22,25 кв.м, на срок до 31.10.2010 г.; по договору аренды № 5/Е-26 ар от 01.11.2010 г. нежилое помещение № 30 под магазин общей площадью 45,3 кв.м, в том числе площадь торгового зала 45,3 кв.м на срок по 30.09.2011 г. Ксерокопии договоров приобщены к материалам дела.

Как указано в акте выездной налоговой проверки, оспариваемом решении и следует из материалов дела, в проверяемом периоде индивидуальный предприниматель Пожван О.С. предоставила налоговому органу декларации по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности за 2,3 и 4 кварталы 2009 г., в которых исчислила по данному месту осуществления деятельности единый налог исходя из физического показателя – площади торгового зала – 23 кв.м и с использованием коэффициента К2, равного 0,46 для розничной торговли промышленными товарами, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы. За 1,2,3 и 4 кварталы 2010 г. согласно представленным налоговым декларациям по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности налогоплательщик исчислил единый налог исходя из физического показателя – площади торгового зала – 45 кв.м с использованием коэффициента К2, равного 0,46 для розничной торговли промышленными товарами, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы.

По мнению налогового органа, в периоды 2,3 и 4 кварталы 2009 г. налогоплательщик неправомерно использовал физический показатель – площадь торгового зала – равный 23 кв.м, так как следовало указать всю площадь нежилого помещения согласно инвентаризационным документам – 45 кв.м. Кроме того, налогоплательщик в период 2,3,4 кварталы 2009 г. и 1,2,3,4 кварталы 2010 г. использовал коэффициент К2, равный 0,46 для розничной торговли промышленными товарами, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, так как фактически деятельность осуществлялась со стационарного торгового места, не имеющего торговых залов, с площадью торгового места более 5 кв.м и следовало при исчислении единого налога использовать коэффициента К2, равный 0,68 для указанного вида деятельности с указанного места осуществления деятельности. Данный вывод налогового органа сделан, в частности, на анализе полученной в ходе выездной налоговой проверки инвентаризационно-технической документации на объект, расположенный по адресу: г. Железногорск, ул. Ленина, 57, согласно которой указанный объект по состоянию на 26.02.2009 г. поименован как строение, а на 05.03.2010 г. и на 20.07.2010 г. как торговый комплекс и является объектом стационарной торговой сети. В экспликации к поэтажному плану назначение занимаемого налогоплательщиком помещения № 30 обозначено как торговое с основной торговой площадью по внутреннему обмеру 45,3 кв.м и не имеет конструктивных разделений на другие помещения. Назначение помещения № 30, его площадь и конструктивные особенности согласно инвентаризационно-технической документации на протяжении 2009 – 2010 г.г. не изменялось. В схемах помещения, арендуемого ИП Пожван О.С., прилагаемой к договорам аренды от 28.02.2009 г., от 01.12.2009 г., от 01.11.2010 г. помещение № 30 площадью 45,3 кв.м никакими перегородками не разделено. Исходя из изложенного, налоговый орган сделал вывод о том, что место осуществления деятельности ИП Пожван О.С. в Торговом комплексе «Европа» является стационарным торговым местом, не имеющим торговых залов и площадью более 5 кв.м. Таким образом, по мнению налогового органа, в расчете единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности по торговой точке, расположенной в Торговом центре «Европа», находящемся по ул. Ленина 57 в г. Железногорске, налогоплательщику в период с 28.02.2009 г. по 31.12.2010 г. следовало указывать площадь в размере 45 кв.м и применять коэффициент К2, равный 0,68. В результате указанных нарушений предпринимателем был занижен единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности за проверяемый период по указанному месту осуществления деятельности на 103592 руб. 55 коп. На указанную сумму в общей сумме доначисленного налога была начислена пеня и штраф в соответствии со ст. 122 НК РФ в размере 20 % от суммы не уплаченного налога.

Между тем, налоговым органом не было учтено следующее.

В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли – продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Таким образом, договоры аренды, содержащие указания на назначение площадей арендуемых помещений, также являются правоустанавливающими документами, определяющими площадь торгового зала для налогоплательщиков.

Как следует из материалов дела, индивидуальный предприниматель Пожван Ольга Станиславовна в проверяемом периоде арендовала для осуществления деятельности у ООО ГК «Промресурс» нежилое помещение общей площадью 45,3 кв.м в торговом центре «Европа», расположенном по ул. Ленина 57 г. Железногорска: на основании договора аренды № 5 от 28.02.2009 г. – с использованием для розничной торговли 22,48 кв.м, для вставки и ремонта коррегирующих очков – 22,25 кв.м на срок до 30.11.2009 г.; на основании договора аренды № 6/7 от 01.12.2009 г. – с использованием для розничной торговли 22,48 кв.м, для оказания услуг по ремонту коррегирующих очков 22,25 кв.м, на срок до 31.10.2010 г.; по договору аренды № 5/Е-26 ар от 01.11.2010 г. нежилое помещение № 30 под магазин общей площадью 45,3 кв.м, в том числе площадь торгового зала 45,3 кв.м на срок по 30.09.2011 г.

Согласно протокола осмотра № 15-25/06 от 04.05.2011 г., помещение, арендуемое индивидуальным предпринимателем Пожван О.С. для осуществления розничной торговли очками, оправами, футлярами для очков находится на первом этаже в торговом центре (комплексе) «Европа», расположенном по адресу: г. Железногорск, ул. Ленина, 57. Здание в целом установлено на железобетонном фундаменте и присоединено к инженерным коммуникациям, в здании есть отопление, электроосвещение, водоснабжение, канализация. Осматриваемое помещение имеет отдельный вход в стеклянной стене, отделяющей его от общего коридора торгового комплекса с вывеской над входной дверью «Салон оптики Взгляд» и распорядком работы. От соседних помещений обследуемое помещение отделено перегородками из гипсокартона, в помещении есть отопление, электроосвещение, водоснабжение и канализация. По периметру помещения вдоль стен установлены стеклянные витрины высотой около двух метров, в которых для демонстрации разложены предназначенные для продажи очки, оправы и футляры для очков. Посредине зала расположена узкая квадратная витрина с зеркалом, которая также служит для демонстрации товара. Часть помещения отгорожена аналогичными витринами, куда имеются проходы с двух сторон возле стен. В отгороженной части помещения размещен стол, на котором размещен электрический станок, стулья, медицинские приборы (аппараты), раковина, тумба, а также открытый стеллаж с ячейками, в которых в коробках размещены линзы, очки. Рядом с проходом к отгороженной витринами части помещения установлен закругленный письменный стол, на котором оборудовано рабочее место продавца, иметься терминал для безналичных расчетов. Слева от входной двери на стене закреплен световой стенд для проверки зрения. Ксерокопия протокола и представленных налоговым органом фотографий указанного места осуществления деятельности ИП Пожван О.С. приобщены к материалам дела (л.д. 118-127 т. 1). Измерение площадей в ходе осмотра работниками налогового органа не осуществлялось.

Указанное описание места осуществления деятельности ИП Пожван О.С. фактически подтверждает выделение витринами с товаром в арендуемом торговом зале помещения, используемого продавцами для хранения товара и мастерской и доступ покупателей куда не предусмотрен. На представленных налоговым органом фотографиях ясно видно расположенное за витринами с товаром место хранения товара на стеллажах, стол и оборудование на нем, которые находятся за пределами места осуществления ИП Пожван О.С. реализации товара в розничной торговле и доступ покупателей куда не предусмотрен. В ходе рассмотрения дела налогоплательщиком также были представлены цветные фотографии места осуществления деятельности ИП Пожван О.С. в Торговом центре «Европа», которые судом приобщены к материалам дела.

Таким образом, материалами дела подтверждается фактическое осуществление предпринимателем Пожван О.С. розничной торговли через объект стационарной торговой сети имеющей торговый зал. При таких условиях у налогового органа не было оснований для применения значений коэффициента К2, предусмотренных для розничной торговли, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, площадь торгового места в которых превышает 5 квадратных метров.

Также у налогового органа не было оснований изменять и физический показатель – площадь торгового зала, указанный налогоплательщиком при расчете единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности по указанному месту осуществления деятельности ИП Пожван О.С. в Торговом комплексе «Европа» по ул. Ленина, 57 в г. Железногорске.

Как следует из материалов дела, фактическое разделение арендуемой в ТК «Европа» площади в месте осуществления деятельности ИП Пожван О.С. подтверждается материалами дела, в том числе протоколом осмотра № 15- 25/06 от 4.05.2011 г. Вместе с тем, в ходе указанного осмотра никакие замеры занимаемых ИП Пожван О.С. площадей не производились. В данном случае правоустанавливающим и инвентаризационным документом для определения размера торговой площади будут договоры аренды с ООО ГК «Промресурс».

По утверждению налогоплательщика, изменение договора с увеличение размера арендуемых площадей изменение условий по договору аренды № 5/Е-26 ар от 01.11.2010 г.: аренда нежилого помещения № 30 под магазин общей площадью 45,3 кв.м, в том числе площадь торгового зала 45,3 кв.м на срок по 30.09.2011 г. и увеличение физического показателя – площади торгового зала в декларациях с 1 квартала 2010 г. было вызвано требованиями налогового органа. Однако фактическое разделение площади не изменилось, что подтверждено представленными налогоплательщиком фотографиями (т.5) и оснований для доначисления суммы единого налога на вмененный доход у налогового органа в данном случае не имелось.

Ссылка налогового органа на то, что в техническом паспорте здания № 567 по ул. Ленина указано, что оно представляет собой торговый комплекс и используется по назначению, а значит арендуемое предпринимателем место осуществления деятельности является торговым местом и в данном случае не может использоваться физический показатель «площадь торгового зала», так как торговый комплекс относится к категории предназначенных для ведения торговли зданий, сооружений, то есть место осуществления деятельности данного предпринимателя относится к стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, также подлежит отклонению. Положения ст. 346.27 НК РФ не содержат понятия «торговый комплекс». Согласно Государственного стандарта Российской Федерации «Торговля. Термины и определения» ГОСТ Р 51303-99 торговый комплекс – совокупность торговых предприятий, реализующих универсальный ассортимент товаров и оказывающих широкий набор услуг, а также централизующих функции хозяйственного обслуживания торговой деятельности. В свою очередь торговое предприятие – имущественный комплекс, используемый организацией для купли-продажи и оказания услуг торговли. Таким образом, указанные понятия не исключают нахождения в составе торгового комплекса магазинов, которые, в свою очередь, имеют площади торгового зала.

Представленные документы позволяют установить, что место осуществления деятельности предпринимателя ИП Пожван О.С. в торговом комплексе «Европа» по ул. Ленина, 57 г. Железногорска имеет фактическое разделение с помощью витрин и по сути в не оборудовано подсобное помещение, используемое для нужд продавцов и как место хранения товаров, но не для обслуживания покупателей.

При таких условиях требования заявителя в данной части обоснованны, подтверждены материалами дела и подлежат удовлетворению.

Как следует из материалов дела, предприниматель Пожван О.С. в проверяемом периоде, в частности, осуществляла розничную торговлю промышленными товарами в помещениях, арендуемых у ОАО «Экспресс», расположенных в Доме быта «Экспресс» в г. Железногорске Курской области по ул. Курская, д. 33.

Как указано в оспариваемом решении, ИП Пожван О.С. в проверяемом периоде арендовала у ОАО «Экспресс» в Доме быта «Экспресс» помещение общей площадью 116, 6 кв.м, в том числе торговый зал 45 кв.м, мастерская 25,4 кв.м для вставки и ремонта коррегирующих очков по договору аренды № 44 от 02.01.2008 г. по 31.12.2008 г., помещение общей площадью 116,6 кв.м, в том числе торговая 43,4 кв.м для вставки и ремонта коррегирующих очков по договору № 105 от 02.01.2009 г. по 31.12.2009 г., помещение торговой площадью 43,4 кв.м для торговой деятельности по договору аренды № 105 от 01.05.2009 г. по 31.12.2009 г., торговое помещению площадью 43,4 кв.м по договору аренды № 103 от 02.01.2010 г. по 31.12.2010 г. Ксерокопии договоров приобщены к материалам дела.

Как указано в акте выездной налоговой проверки, оспариваемом решении, следует из материалов дела, налогоплательщик в проверяемом периоде по указанному месту осуществления деятельности исчислял единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности, исходя из физического показателя – площадь торгового зала – в 1,2,3,4 кварталах 2008 г. – 45 кв.м, в 1,2,3,4 кварталах 2009 г., 1,2,3,4 кварталах 2010 г. – 44 кв.м и применял коэффициент К2 равный 0,46 для розничной торговли промышленными товарами, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы.

По мнению налогового органа, ИП Пожван О.С. необоснованно применяла в представленных в указанные периоды налоговых декларациях по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности коэффициент К2, равный 0,46, соответствующий розничной торговле, осуществляемой через объекты стационарной торговой сети, имеющей торговые залы, так как согласно инвентаризационно-технических документов, полученных налоговым органом в ходе проведения выездной налоговой проверки, здание, в котором ИП Пожван О.С. арендует указанные помещения, по своему назначению является домом быта, его назначение не изменялось, до даты проведения технической инвентаризации 15.10.2008 г. помещения, арендуемые ИП Пожван О.С. не являлись предназначенными для ведения торговли. Арендуемое ИП Пожван О.С. в период с 01.01.2009 г. по 31.12.2010 г. для осуществления торговли помещение № 41 в экспликации к поэтажному плану здания обозначено как торговое. Однако, по мнению налогового органа, это не является основанием считать, что указанная в договорах аренды площадь является торговой площадью в смысле ст. 346.27 НК РФ и может быть использована как физический показатель для осуществления деятельности розничной торговли через объекты стационарной торговли, имеющие торговые залы. Как считает налоговый орган, по смыслу ст. 346.26 НК РФ объекты стационарной торговой сети, не соответствующие понятиям «магазин» и «павильон» следует относить к объектам торговли, не имеющим торгового зала.

Сдаваемые в аренду ИП Пожван О.С. помещения расположены в пределах здания Дома быта, поэтому не могут рассматриваться как отдельно стоящие и обособленные строения, и не могут быть квалифицированы как «павильон», поскольку представляют собой не отдельное строение, а части помещений в Доме быта. Использование в договорах аренды термина «торговая площадь» не означает их признания таковыми для целей исчисления единого налога на вмененный доход, если арендуемые помещения не отвечают понятию «магазин», сформулированному в статье 346.27 НК РФ. Изложенные обстоятельства, как считает налоговый орган, свидетельствуют о том, что для целей обложения единым налогом на вмененный доход для отдельных видов деятельности арендуемая торговая площадь не соответствует определениям понятий «магазин» или «павильон» и относится к объектам стационарной торговой сети, не имеющим торговых залов и для расчета единого налога на вмененный доход следует применять физический показатель «торговое место», а также коэффициент К2, равный 0,68, соответствующий розничной торговле при площади торгового места, превышающей 5 кв.м.

В результате, по данным налогового органа, по указанному месту осуществления деятельности ИП Пожван О.С. за проверяемый период был занижен единый налог для отдельных видов деятельности на 132366 руб. На сумму не уплаченного единого налога на вмененный доход налоговым органом в соответствии со ст. 75 НК РФ была начислена пеня и в соответствии со ст. 122 НК РФ штраф за не уплату указанного налога в общей сумме начисленных пеней и санкций.

Между тем, налоговым органом не было учтено следующее.

Как следует из материалов дела, в период с 01.01.2008 г. ИП Пожван О.С. с ОАО «Экспресс» был заключен договор аренды помещения общей площадью 116,6 кв.м на пятом этаже? в том числе торговый зал 43,4 кв.м. Согласно технического паспорта от 06.02.1987 г. помещение площадью 116,6 кв.м было указано как столовая и на поэтажном плане и экспликации не было разделено на отдельные помещения, между тем, как по утверждению налогоплательщика в указанный период помещение бывшей столовой уже представляло собой ряд раздельных помещений, в том числе было выделено и помещение площадью 43,4 кв.м, хотя техническая документация надлежащим образом оформлена не была. Данные доводы налогоплательщика налоговым органом не опровергаются Осмотр помещения производился налоговым органом на момент проведения выездной налоговой проверки 04.05.2011 г. Ксерокопия данного технического паспорта и экспликации с поэтажным планом приобщены к материалам дела. (л.д. 18-22 т.4). Данный технический паспорт был погашен 15.10.2008 г.

15.10.2008 г. был утвержден новый технический паспорт здания № 33 по ул. Курская в г. Железногорске, которое, согласно технического паспорта, обозначен как Дом быта и используется по назначению. В новом техническом паспорте помещение бывшей столовой было разделено на несколько помещений, которые были сданы в аренду ИП Пожван О.С. и обозначены на экспликации и поэтажном плане 5 этажа под инвентарными номерами № 1 мастерская, № 2, № 39 коридоры, № 34, №35, №40, № 42, № 45 кабинеты, № 36 кладовая, № 41 торговое. Ксерокопия технического паспорта, поэтажного плана и экспликации приобщены к материалам дела. (л.д. 9-17 т.4).

Как следует из протокола осмотра № 15-25/08 от 04.05.2011 г., помещение, арендуемое индивидуальным предпринимателем Пожван О.С. для осуществления розничной торговли очками, оправами, футлярами для очков, а также для вставки и ремонта коррегирующих очков находится на 5-м этаже здания Дома быта по адресу: г. Железногорск, ул. Курская, д.33. Здание в целом установлено на бетонном ленточном фундаменте и присоединено к инженерным коммуникациям, в здании есть отопление, освещение, водоснабжение, канализация, имеет назначение Дом быта и используется по назначению.

Мастерская для вставки и ремонта коррегирующих очков имеет два входа: один из коридора и второй из торгового зала. В мастерской установлены пять столов, на которых расположены приборы, и стеллаж. В углу размещена раковина.

Осматриваемое помещение, используемое ИП Пожван О.С. для ведения розничной торговли имеет вход, отделяющий осматриваемое помещение от коридора. От соседних помещений осматриваемое помещение отделено капитальными перегородками. В обследуемом помещении есть отопление, электроосвещение. Вдоль двух стен установлены столы-витрины для товара, между которыми оборудовано рабочее место продавца. Вдоль стены, в которой находится входная дверь, установлены стеклянные витрины высотой около двух метров для демонстрации предназначенных для продажи очков, оправ, футляров для очков. Слева от входной двери установлен открытый стеллаж с ячейками, в которых в коробочках размещены линзы. Из торгового зала через проем имеется проход в выставочный зал, по всему периметру которого вдоль стен установлены стеклянные витрины для демонстрации товара. Около входа в помещение выставочного зала установлен угловой письменный стол для клиентов.

Ксерокопия протокола с ксерокопиями фотографий, представленных налоговым органом, приобщены к материалам дела (л.д.39-55 т. 3). В ходе рассмотрения дела предпринимателем также представлены цветные фотографии места осуществления дела, которые также приобщены к материалам дела (т.5).

В соответствии со ст. 346.27 НК РФ стационарная торговая сеть, имеющая торговые залы, - торговая сеть, расположенная в предназначенных для ведения торговли зданиях и строениях (их частях), имеющих оснащенные специальным оборудованием обособленные помещения, предназначенные для ведения розничной торговли и обслуживания покупателей. К данной категории торговых объектов относятся магазины и павильоны;

В целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли – продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Таким образом, договоры аренды также являются правоустанавливающими документами для определения площади торгового зала.

Меду тем, как следует из материалов дела, ИП Пожван О.С. в здании Дома быта «Экспресс» по ул. Курская, 33 г. Железногорска арендует на 5-м этаже здания целый комплекс помещений, в состав которых входит мастерская, торговый зал, кабинеты, туалеты, коридоры, кладовая, что налоговым органом не оспаривается, но не учитывается. В ходе рассмотрения дела представители обеих сторон пояснили, что со стороны входной лестницы для данных помещений имеется общий вход, где размещена вывеска «Салон оптики Взгляд». Согласно плана 5 этажа вход во все помещения, занимаемые ИП Пожван О.С. от лестницы один, других внешних входов не имеется. Друг с другом указанные помещения сообщаются через внутренние коридоры (л.д.16 т. 4).

Таким образом, фактически налицо комплекс помещений, объединенный одной целью и предназначенный для розничной торговли и оказания услуг и имеющий, соответственно, торговый зал для осуществления розничной торговли.

Налоговым органом не доказано надлежащим образом наличие достаточных оснований для изменения значения коэффициента К2 при расчете суммы единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в проверяемом периоде по месту осуществления деятельности ИП Пожван О.С. на арендуемой площади в Доме быта «Экспресс» по ул. Курская, 33 г. Железногорска и применения значения коэффициента К2, соответствующего розничной торговле, осуществляемой через стационарную торговую сеть, не имеющую торговых залов.

Таким образом, требования заявителя о признании незаконным решения межрайонной ИФНС России № 3 по Курской области от 30.06.2011 г. № 15-36/10 подлежат удовлетворению в части начисления штрафа в соответствии со ст. 122 НК РФ в сумме 27900 руб. 00 коп. за не уплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (п. 1 резолютивной части решения); начисления пени в сумме 49442 руб. 00 коп. за просрочку уплаты единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (п. 2 резолютивной части решения); предложения уплатить недоимку в сумме 294372 руб. 00 коп. по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности (п.3.1 резолютивной части решения).

Расходы по госпошлине относятся на налоговый орган.

В судебном заседании 16.01.2012 г. в соответствии со ст. 176 АПК РФ объявлена резолютивная часть решения.

Принимая во внимание изложенное, руководствуясь ст.ст. 17,27,29,64,65,71,102,110,123,124,132,156,167-171,176,177,180,181,182,318,319 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

Требования индивидуального предпринимателя Пожван Ольги Станиславовны удовлетворить.

Признать незаконным, не соответствующим требованиям ст.ст. 22,31,32,75,108,112,114,122,346.26,346.27,346.28,346.29 НК РФ решение межрайонной ИФНС России № 3 по Курской области от 30.06.2011 г. № 15-36/10 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления штрафа в соответствии со ст. 122 НК РФ в сумме 27900 руб. 00 коп. за не уплату единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (п. 1 резолютивной части решения); начисления пени в сумме 49442 руб. 00 коп. за просрочку уплаты единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (п. 2 резолютивной части решения); предложения уплатить недоимку в сумме 294372 руб. 00 коп. по единому налогу на вмененный доход для отдельных видов деятельности (п.3.1 резолютивной части решения).

Взыскать с межрайонной ИФНС России № 3 по Курской области (ОГРН 1044677008650, ул. Ленина, д. 58/3, г. Железногорск, Железногорский район, Курская область? 307176), в доход индивидуального предпринимателя Пожван Ольги Станиславовны (ОГРН 304463336300426, Заводской пр-зд, д.9, кв. 57, г. Железногорск, Железногорский район, Курская область, 307178), 200 руб. 00 коп. государственной пошлины, уплаченной в Федеральный бюджет за рассмотрение дела в арбитражном суде платежным поручением № 662 от 30.08.2011 г. и 2000 руб. 00 коп. государственной пошлины за применение обеспечительных мер, уплаченных по квитанции от 10.10.2011 г.

Данное решение вступает в законную силу по истечение месяца со дня его принятия и может быть обжаловано в девятнадцатый Арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Курской области.

Судья Д.А. Горевой