Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Курской области в составе судьи Морозовой М.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кравченко С.О., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

Администрации г. Курска, АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»

к Управлению антимонопольной службы по Курской области,

третье лицо – Администрация Курской области

о признании недействительным решения УФАС по Курской области от 07.08.2020 по делу №046/10/16-21/2020.

В судебном заседании приняли участие представители: от заявителя Администрация г. Курска – ФИО1 – доверенность от 16.03.2020 № 357/01-03 (срок 3 года), от заявителя АО «КПД им. А.Ф. Дериглазова» – ФИО2 – доверенность от 11.02.19 № 202 (срок 3 года), представлен диплом; от заинтересованного лица – ФИО3 – СУ № 11920, доверенность от 02.12.2019 № 5117 (срок один год), представлен диплом, от третьего лица – ФИО4 – доверенность от 26.12.2020 № 01-09/24 (срок до 31.12.2021), представлен диплом.

Администрация г. Курска обратилась в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Курской области о признании недействительным решения УФАС по Курской области от 07.08.2020г. по делу №046/10/16-21/2020 (далее - также, Решение).

Делу был присвоен номер А35-7298/2020. В соответствии с установленной специализацией в порядке автоматизированного распределения дело передано на рассмотрение судье Силаковой О.Н.

В рамках дела № А35-7444/2020 АО «Курский завод крупнопанельного домостроения имени А.Ф. Дериглазова» обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Курской области о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области по делу № 046/01/16-21/2020 о нарушении антимонопольного законодательства.

В соответствии с установленной специализацией в порядке автоматизированного распределения дело № А35-7444/2020 передано на рассмотрение судье Морозовой М.Н.

Определением арбитражного суда от 15.10.2020г. произведена замена судьи Силаковой О.Н. на судью Морозову М.Н. в деле № А35-7298/2020.

21.10.2020г. через канцелярию суда от заявителя и заинтересованного лица поступили ходатайства об объединении дела № А35-7298/2020 с делом № А35-7444/2020.

Определением от 28.10.2020г. арбитражный суд в порядке ст.ст. 130, 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) удовлетворил ходатайства заявителя и заинтересованного лица об объединении дела № А35-7298/2020 с делом № А35-7444/2020 в одно производство, присвоив делу № А35-7298/2020.

Определением от 28.10.2020г. арбитражный суд определил считать заявителями по настоящему делу в порядке ст. 45 АПК РФ – Администрацию г. Курска, АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова», заинтересованным лицом - Управление Федеральной антимонопольной службы по Курской области, а также определил привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заявителя в порядке статьи 51 АПК РФ – Администрацию Курской области.

27.01.2021г. АО «КПД им. А.Ф. Дериглазова» заявлено ходатайство об обеспечении заявленных требований в виде приостановления действия оспариваемого Решения.

Определением арбитражного суда от 27.01.2021г. в удовлетворении ходатайства АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» об обеспечении заявленных требований в виде приостановления действия решения УФАС по Курской области по делу № 046/10/16-21/2020 о нарушении антимонопольного законодательства, отказано.

Представитель заявителя – Администрации г. Курска в судебном заседании поддержал заявленные требования в полном объеме, согласно доводам, имеющимся в материалах дела.

Дело слушается после перерыва объявленного в порядке ст.163 АПК РФ 02.06.2021 гола.

Представитель заявителя – АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» в судебном заседании поддержал заявленные требования в полном объеме, согласно доводам, имеющимся в материалах дела.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании возражал против удовлетворения заявленных требований, согласно доводам, имеющимся в материалах дела. Материалы административного дела представлены в полном объеме.

Представитель третьего лица в судебном заседании полагает, что процедура заявителями была соблюдена, согласно доводам, имеющимся в материалах дела.

Выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, и изучив материалы дела, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ

Акционерное общество «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» зарегистрировано по адресу: 305018, <...>, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 06.11.2002, ИНН: <***>.

Администрация города Курска зарегистрирована по адресу: 305000, <...>, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 03.02.2003, ИНН: <***>.

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Курской области в ходе проведения постоянного мониторинга государственных, муниципальных закупок товаров работ, услуг для государственных, муниципальных нужд заказчиков Курской области, в том числе, в рамках реализации Национальных проектов, был установлен факт объявления муниципальным заказчиком - Комитетом по управлению муниципальным имуществом города Курска электронного аукциона №0144300004019000805. Предметом данного аукциона являлось «Приобретение объекта капитального строительства - детского сада - ясли на 150 мест с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока, земельным участком», на территории г. Курска.

В ходе рассмотрения материалов, представленных по запросам Курского УФАС России Администрацией г. Курска, АО «Курский завод крупнопанельного домостроения им. А.Ф. Дериглазова», Комитетом по управлению имуществом г. Курска (далее - КУМИ), Комитетом образования и науки Курской области, антимонопольным органом установлено, что приобретение Администрацией г. Курска указанного детского сада и земельного участка осуществлено формально якобы по результатам проведенного аукциона, а фактически в обход предусмотренных действующим законодательством конкурентных процедур в результате согласованных действий между Администрацией г. Курска и АО «Курский завод КПД».

На основании системного анализа совокупности прямых и косвенных доказательств, антимонопольным органом установлены квалифицирующие признаки нарушения Администрацией г. Курска и АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» ст. 16 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» (далее - Федеральный закон № 135-ФЗ): - осуществление согласованных действий органом местного самоуправления - Администрацией г. Курска с хозяйствующим субъектом - АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»; - негативные последствия для конкуренции на рынке строительства нежилых зданий г. Курска: создание необоснованных преимущественных условий предпринимательской деятельности АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»; устранение конкуренции, в частности ограничение доступа на товарный рынок строительства нежилых зданий (в том числе зданий образовательных учреждений) г. Курска иных хозяйствующих субъектов; исключение возможности экономии средств бюджета, выделенных на реализацию Национального проекта.

На основании изложенного, 07.08.2020г. по делу № 046/01/16-21/2020 Комиссией УФАС по Курской области вынесено решение, согласно которому Администрация города Курска и АО «Курский завод крупнопанельного домостроения им. А.Ф.Дериглазова» признаны нарушившими ст. 16 Федерального закона № 135-Ф3 путем совершения хозяйствующим субъектом - АО «Курский завод КПД» и органом местного самоуправления - Администрацией г. Курска совокупности последовательных, взаимосвязанных согласованных действий по строительству детского сада заранее определенным хозяйствующим субъектом – АО «Курский завод КПД» на земельном участке, принадлежащем данному хозсубъекту, и дальнейшему выкупу детского сада и земельного участка, на котором расположен объект капитального строительства, органом местного самоуправления - Администрацией г. Курска у этого хозсубъекта, в целях избежания конкурентных процедур по отбору подрядчика для строительства детского сада для ликвидации муниципальной нужды в детских садах, под видом аукциона, в обход требований статей 8, 24 Федерального закона от 05.04.2013г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон № 44-ФЗ), что привело к ограничению конкуренции на рынке строительства нежилых зданий (в том числе образовательных учреждений) г. Курска, а именно: к созданию необоснованных преимущественных условий предпринимательской деятельности АО «Курский завод КПД»; устранению конкуренции, в частности ограничению доступа на товарный рынок строительства нежилых зданий (в том числе зданий образовательных учреждений) г. Курска иных хозяйствующих субъектов; исключению возможности экономии средств бюджета, выделенных на реализацию Национального проекта.

Также в резолютивной части решения от 07.08.2020г. по делу № 046/01/16-21/2020 указано, что в связи с окончанием нарушения на дату принятия решения по делу предписание о прекращении нарушения не выдавать (пункт 2); направить материалы дела уполномоченному должностному лицу Курского УФАС России для решения вопроса о привлечении к административной ответственности в соответствии с КоАП РФ (пункт 3).

Не согласившись с решением УФАС по Курской области от 07.08.2020г. по делу № 046/10/16-21/2020, Администрация г.Курска, АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» обратились в арбитражный суд с настоящим требованием.

Администрация считает, что доказательств ограничения конкуренции или наступлений негативных последствий для конкуренции в оспариваемом решении не содержится, полагает, что приобретение здания детского сада и земельного участка путем проведения торгов у АО «КПД» не влечет наступления последствий в виде ограничения, устранения конкуренции, так как земельный участок по ул. Подводников, принадлежащий АО «КПД» был единственным возможным местом размещения детского сада в целях покрытия дефицита мест; АО «КПД» являлся единственным застройщиком на указанной территории поселка Северный; строительство муниципального садика на земельном участке, принадлежащем третьему лицу (АО «КПД»), законом не допускается.

И Администрация г. Курска, и АО «Курский завод КПД» считают, что строительство детского сада могло осуществляться собственником в соответствии с утвержденным проектом планировки. Иные земельные участки, пригодные для строительства объектов дошкольного образования, в микрорайоне Северный отсутствовали. Поскольку АО «Курский завод КПД» является собственником земли микрорайона Северный, в силу этого данный хозяйствующий субъект является единственным возможным подрядчиком для строительства любых объектов для любых государственных, муниципальных нужд на территории указанного микрорайона. АО «Курский завод КПД» в уточненном заявлении указывает, что возможность проведения конкурентных процедур для строительства для государственных, муниципальных нужд, предусмотренных действующим законодательством, в микрорайоне Северный полностью исключена.

Третье лицо в своем отзыве указало, что приобретение детского сада-ясли по ул. Подводников в г. Курске осуществлено в соответствии с условиями Соглашения от 14.02.2019г. № 073-17-2019-052 о предоставлении иного межбюджетного трансферта из федерального бюджета бюджету Курской области на финансовое обеспечение мероприятий по созданию в субъектах РФ дополнительных мест для детей в возрасте от 2 месяцев до 3 лет в образовательных организациях, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам дошкольного образования, заключенного между Министерством Просвещения РФ и Администрацией Курской области, и в соответствии с требованиями Бюджетного кодекса Российской Федерации и Правилами формирования, предоставления и распределения субсидий из федерального бюджета бюджетам субъектов Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2014г. № 999.

Постановлением следователя по особо важным делам второго отдела по расследованию особо важных дел СУ СК России по Курской области майором юстиции ФИО5 от 09.09.2020г. в силу норм ст.ст. 38, 57, 80, 144, 195 УПК РФ вынесено постановление о назначении эксперта для проведения строительно-технической судебной экспертизы, представленной в материалы дела АО «Курский завод КПД» 25.02.2021 года (т.16 л.д. 115-174). На разрешение эксперта был поставлен вопрос: Какова рыночная стоимость объекта капитального строительства - детского сада - ясли на 150 мест на ул. Подводников г. Курска вместе с земельным участком, приобретенного Администрацией г. Курска при проведении электронного аукциона №0144300004019000805, по состоянию на 16.12.2019 г.? (т. 16 л.д. 128). Вывод эксперта: рыночная стоимость объекта капитального строительства - 201 076 800 рублей (т.16 л.д. 171). Сведений о том, что экспертиза признана не законной в соответствии с нормами действующего законодательства сторонами у суда не имеется, сторонами по делу не представлялась.

Антимонопольный орган считает, что вынесенный ненормативный акт решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области от 07.08.2020г. по делу № 046/01/16-21/2020 является законным, обоснованным, доводы, изложенные Заявителями, не подлежащими удовлетворению; считает, что заключение эксперта СУ СК России по Курской области опровергает выводы, изложенные в оспариваемом решении Курского УФАС, о том, что согласованными действиями органа местного самоуправления и хозяйствующего субъекта мог быть причинен ущерб бюджету г. Курска, бюджету Курской области, федеральному бюджету. Однако экспертом, на которого ссылается АО «КПД», рассматривался иной вопрос. Ввиду указанного проведенная СУ СК России по Курской области экспертиза не имеет прямого отношения к предмету спора.

Изучив материалы дела, арбитражный суд считает требования заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 29 АПК РФ арбитражные суды рассматривают в порядке административного судопроизводства возникающие из административных и иных публичных правоотношений экономические споры и иные дела, связанные с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности, в том числе, об оспаривании ненормативных правовых актов органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Статьей 198 АПК РФ установлено, что граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Основаниями для принятия арбитражным судом решения о признании акта государственного органа и органа местного самоуправления недействительным (решения или действия (бездействия) - незаконным) являются одновременно как несоответствие акта закону или иному правовому акту (незаконность акта), так и нарушение актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, действий (бездействия) государственного органа, входит проверка соответствия оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

В соответствии с ч. 4 ст. 198 АПК РФ заявление о признании недействительными ненормативных актов может быть подано в арбитражный суд в течение 3 месяцев со дня, когда гражданину (организации) стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

Частью 1 статьи 52 Федерального закона № 135-ФЗ установлено, что решения антимонопольного органа могут быть обжалованы в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня принятия решения. Аналогичный срок обжалования актов антимонопольного органа предусмотрен ч. 23 ст. 18.1 Федерального закона № 135-ФЗ.

Датой принятия решения антимонопольным органом считается дата изготовления его в полном объеме согласно части 2 статьи 49 Федерального закона № 135-ФЗ.

Оспариваемое Решение по делу № 046/01/16-21/2020вынесено Комиссией Курского УФАС 05.08.2020г. (резолютивная часть объявлена 05.08.2020г.), 07.08.2020г. изготовлено в полном объеме, Заявители обратился в арбитражный суд с настоящим требованием: 14.09.2020г. - Администрация, 17.09.2020г. - АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова», таким образом, срок на обращение с настоящим требованием не пропущен заявителями.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании ч. 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Федеральным законом № 135-ФЗ устанавливаются организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения: монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции; недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации. Целями настоящего Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 23, ч. 1 ст. 39 ФЗ Федерального закона № 135-ФЗ антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания.

В соответствии с ч. 2 ст. 39 Федерального закона № 135-ФЗ основанием для возбуждения и рассмотрения антимонопольным органом дела о нарушении антимонопольного законодательства является: 1) поступление из государственных органов, органов местного самоуправления материалов, указывающих на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства (далее - материалы); 2) заявление юридического или физического лица, указывающее на признаки нарушения антимонопольного законодательства; 3) обнаружение антимонопольным органом признаков нарушения антимонопольного законодательства; сообщение средства массовой информации, указывающее на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства; результат проверки, при проведении которой выявлены признаки нарушения антимонопольного законодательства коммерческими организациями, некоммерческими организациями, федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, государственными внебюджетными фондами.

Согласно ч. 15 ст. 4 Федерального закона № 135-ФЗ антимонопольный орган - федеральный антимонопольный орган и его территориальные органы.

Федеральным антимонопольным органом в силу Постановления Правительства Российской Федерации от 07.04.2004г. № 189 «Вопросы Федеральной антимонопольной службы» и Постановления Правительства Российской Федерации от 30.06.2004г. № 331 «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе» является Федеральная антимонопольная служба - уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы, контролю за осуществлением иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, а также по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд (за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по государственному оборонному заказу, а также в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд, не относящихся к государственному оборонному заказу, сведения о которых составляют государственную тайну) (далее – ФАС России).

Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы во взаимодействии с другими федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и иными организациями

В соответствии с п. 1 «Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы», утвержденного приказом ФАС России от 26.01.2011г. № 30, территориальный орган Федеральной антимонопольной службы (далее - территориальный орган) осуществляет функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы, а также по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд (за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по государственному оборонному заказу).

Исходя из требований ч. 1 ст. 40 Федерального закона № 135-ФЗ для рассмотрения каждого дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган создает в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, комиссию по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства (далее также - комиссия). Комиссия выступает от имени антимонопольного органа. Состав комиссии и ее председатель утверждаются антимонопольным органом.

В силу ч. 1 ст. 41 Федерального закона № 135-ФЗ комиссия принимает предупреждения, определения, решения, предписания.

Таким образом, в корреспонденции вышеуказанного, оспариваемые по настоящему делу решение и предписание приняты Комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области в рамках предоставленных полномочий.

Решение от 07.08.2020г. по делу № 046/01/16-21/2020 (резолютивная часть объявлена 05.08.2020г.) вынесено уполномоченным органом – Комиссией УФАС.

Согласно норме ст. 16 Федерального закона № 135-ФЗ запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, в частности к: 1) повышению, снижению или поддержанию цен (тарифов), за исключением случаев, если такие соглашения предусмотрены федеральными законами или нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации; 2) экономически, технологически и иным образом не обоснованному установлению различных цен (тарифов) на один и тот же товар; 3) разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо по составу продавцов или покупателей (заказчиков); 4) ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Приведенный в ст. 16 Федерального закона № 135-ФЗ перечень возможных запрещаемых соглашений, не носит исчерпывающего характера, поскольку общая запретительная норма касается любых соглашений, которые ограничивают самостоятельность хозяйствующих субъектов, создают дискриминирующие или благоприятные условия деятельности для отдельных хозяйствующих субъектов, если они имеют или могут иметь своим результатом ограничение конкуренции.

Субъектами, нарушающими запрет, установленный ст. 16 Федерального закона № 135-ФЗ могут выступать в том числе, органы государственной власти, органы местного самоуправления, хозяйствующие субъекты.

Диспозиция статьи содержит круг субъектов, на которые распространяется запрет соглашений органов местного самоуправления и хозяйствующих субъектов, результатом которого является ограничение конкуренции (за исключением случаев соглашений, установленных федеральным законом).

Норма ст. 16 Федерального закона № 135-ФЗ предусматривает собой запрет соглашения не только органов государственной власти и органов местного самоуправления, а также между ними и хозяйствующими субъектами.

В настоящем случае, субъектами выявленного антимонопольным органом нарушения являются орган местного самоуправления - Администрация г. Курска и хозяйствующий субъект - АО «Курский завод КПД им. А.Ф.Дериглазова».

Объектом нарушения является совокупность охраняемых специальными федеральными законами - Федеральным законом № 135-ФЗ и Федеральным законом № 44-ФЗ общественных отношений по обеспечению свободной и справедливой конкуренции на рынке строительства и в сфере закупок для муниципальных нужд.

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регламентируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Федеральный закон № 44-ФЗ регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок (ст. 1 Федерального закона № 44-ФЗ).

В соответствии со ст. 6 Федерального закона № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Статьей 8 Федерального закона № 44-ФЗ установлен принцип обеспечения конкуренции.

В соответствии с ч. 1 ст. 8 Федерального закона № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством РФ и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Частью 2 статьи 8 Федерального закона № 44-ФЗ предусмотрено, что конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям настоящего Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Согласно ст. 9 Федерального закона № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок предусматривает осуществление деятельности заказчика, специализированной организации и контрольного органа в сфере закупок на профессиональной основе с привлечением квалифицированных специалистов, обладающих теоретическими знаниями и навыками в сфере закупок.

В соответствии с ч. 1 ст. 12 Федерального закона № 44-ФЗ государственные органы, органы управления государственными внебюджетными фондами, муниципальные органы, казенные учреждения, иные юридические лица в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, при планировании и осуществлении закупок должны исходить из необходимости достижения заданных результатов обеспечения государственных и муниципальных нужд.

В силу ч. 1 ст. 24 Федерального закона № 44-ФЗ заказчик при осуществлении закупок использует конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).

В соответствии с ч. 2 ст. 24 Федерального закона № 44-ФЗ конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также -электронный аукцион), закрытый аукцион, запрос котировок, запрос предложений.

Закупка у единственного поставщика не относится к конкурентным способам закупки и, следовательно, применение такого метода закупок должно осуществляться исключительно в случаях, установленных законом.

В силу ч. 5 ст. 24 Федерального закона № 44-ФЗ заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями настоящей главы. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки.

Согласно ч. 1 ст. 59 Федерального закона № 44-ФЗ под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

В силу ч. 1 ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Федеральный закон № 135-ФЗ регламентирует организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции.

Целями Федерального закона № 135-ФЗ в силу ч. 2 ст. 1 являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков.

Согласно ч. 1 ст. 3 Федерального закона № 135-ФЗ последний распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе, с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции.

Согласно ст. 22 Федерального закона № 135-ФЗ антимонопольный орган обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства, выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения; предупреждает нарушения антимонопольного законодательства; осуществляет государственный контроль за экономической концентрацией в сфере использования земли, недр, водных и других природных ресурсов федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными лицами.

В п. 18 ст. 4 Федерального закона № 135-ФЗ определено, что под соглашением понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

Таким образом, соглашение является согласованным волеизъявлением двух или более участников.

Как следует из п. 7 ст. 4 Федерального закона № 135-ФЗ конкуренция - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Указанные нормы действующего законодательства в их совокупности позволяют сделать вывод, что хозяйствующие субъекты - участники электронного аукциона состязаются за право заключить соответствующий контракт (т.е. являются конкурентами); действия добросовестных участников размещения заказа самостоятельны, направлены на получение прибыли от продажи товаров, выполнения работ (услуг), и выражаются в соперничестве с другими участниками аукциона за право заключить соответствующий контракт.

Добросовестному участнику электронного аукциона в ходе его самостоятельных действий по соперничеству с другими участниками в ходе аукциона необходимо: - подать заявку на участие в электронном аукционе, первая и вторая части которой соответствуют требованиям ФЗ «О контрактной системе», аукционной документации; - предложить наиболее низкую цену контракта, - учитывать при подаче цены необходимость получения прибыли от продажи товаров, выполнения работ (услуг) при выполнении соответствующего контракта.

Арбитражный суд принимает во внимание разъяснения, содержащиеся в письме от 29.03.2017г. №Д28и-1353 Минэкономразвития России, согласно которым осуществление закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) на основании статьи 93 Федерального закона № 44-ФЗ носит исключительный характер. Данная норма применяется в случаях отсутствия конкурентного рынка, невозможности либо нецелесообразности применения конкурентных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) для удовлетворения нужд заказчика.

Признаками ограничения конкуренции являются сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации (пункт 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции).

Исходя из правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 9 Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16.03.2016г., факт наличия антиконкурентного соглашения не ставится в зависимость от его заключения в виде договора по правилам, установленным гражданским законодательством, включая требования к форме и содержанию сделок, и может быть доказан, в том числе с использованием совокупности иных доказательств, в частности, фактического поведения хозяйствующих субъектов. О наличии соглашения может свидетельствовать совокупность установленных антимонопольным органом обстоятельств, в том числе единообразное и синхронное поведение участников, и иных обстоятельств в их совокупности и взаимосвязи.

Таким образом, для констатации антиконкурентного соглашения необходимо проанализировать ряд косвенных доказательств, сопоставив каждое из них с другими и не обременяя процесс доказывания обязательным поиском хотя бы одного прямого доказательства. По итогам доказывания совокупность косвенных признаков соглашения и (или) согласованных действий (при отсутствии доказательств обратного) может сыграть решающую роль.

Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания наличия соглашений между государственным органом, органом местного самоуправления и хозяйствующим субъектом может быть основан на том факте, что о совершении таких действий было заранее известно каждому из участников правоотношений, а также может быть сделан исходя из совокупности фактических обстоятельств их совершения.

Создание мест для детей в дошкольных образовательных организациях (детских садах) является муниципальной нуждой города Курска, финансируемой за счет средств федерального, регионального и городского бюджета в рамках реализации Национального проекта «Демография» (федеральный проект «Содействие занятости женщин - создание условий дошкольного образования для детей до 3 лет», Региональный проект Курской области «Содействие занятости женщин»).

Общие правовые, территориальные, организационные и экономические принципы организации местного самоуправления в Российской Федерации, государственные гарантии его осуществления определены Федеральным законом от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 131-ФЗ).

В соответствии с ч. 1 ст. 2 Федерального закона № 131-ФЗ под вопросами местного значения понимаются вопросы непосредственного обеспечения жизнедеятельности населения муниципального образования, решение которых в соответствии с Конституцией РФ и настоящим Федеральным законом осуществляется населением и (или) органами местного самоуправления самостоятельно. К вопросам местного значения относится, в том числе организация предоставления общедоступного и бесплатного дошкольного образования, создание условий для осуществления присмотра и ухода за детьми, содержания детей в муниципальных образовательных организациях.

Согласно п. 3 ч. 1 ст. 17 Федерального закона № 131-ФЗ в целях решения вопросов местного значения органы местного самоуправления обладают, среди прочего полномочиями по осуществлению закупок товаров, работ, услуг для обеспечения муниципальных нужд. Финансовые обязательства, возникающие в связи с решением вопросов местного значения, исполняются за счет средств местных бюджетов (за исключением субвенций, предоставляемых местным бюджетам из федерального бюджета и бюджетов субъектов Российской Федерации).

В силу ч. 2 ст. 18 Федерального закона № 131-ФЗ в случаях и порядке, установленных федеральными законами и законами субъектов РФ, указанные обязательства могут дополнительно финансироваться за счет средств федерального бюджета, федеральных государственных внебюджетных фондов и бюджетов субъектов РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 54 Федерального закона № 131-ФЗ закупки товаров, работ, услуг для обеспечения муниципальных нужд осуществляются в соответствии с законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Арбитражнымсудом в ходе рассмотрения настоящего дела установлено, что в городе Курске имелась муниципальная нужда в создании мест в детских садах в микрорайоне Северный города Курска.

Указанный факт не оспаривался сторонами в период рассмотрения настоящего дела, не опровергается материалами последнего.

В 2014 году микрорайон Северный включен в состав муниципального образования город Курск. На территории микрорайона ведется жилищное строительство (многоквартирные дома, коттеджи), рассчитанное на проживание порядка 50 тысяч человек, что влечет необходимость наличия социальной инфраструктуры (поликлиники, школы, дошкольные учреждения).

Как следует из материалов настоящего дела, в ходе проведенной антимонопольным органом проверки установлены следующие обстоятельства.

В письме № 510/04.1.01-16 от 09.02.2018г. (том 6 л. 12) – т. 9 л.д. 26, в адрес Комитета образования и науки Курской области, Комитет образования г. Курска (ФИО6) указал на сложное положение с наличием детских садов в микрорайоне Северный, о потребности более 700 дополнительных мест для детей.

30.04.2019г. письмом исх. № 02-03/455 и.о. главы города Курска ФИО7 сообщил в Комитет образования Курской области о возможности строительства детского сада на 150 мест на ул. Подводников микрорайона Северный г. Курска (том 6 л. 48 дела) – т. 9 л.д. 56.

Письмом от 29.08.2019 г. № 7376/04.101-16 (том 6 л. 84 дела) – т. 9 л.д. 98, председатель Комитета образования г. Курска ФИО6 обратился Комитет образования и науки Курской области, указав, что потребность в обеспечении детей местами в дошкольных организациях в микрорайоне Северный является критичной.

Удовлетворение муниципальной нужды г. Курска в создании дополнительных мест в детских садах в микрорайоне Северный в г. Курске должно осуществляться в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе посредством конкурентных процедур, предусмотренных указанным законом.

При удовлетворении муниципальной нужды обязательному применению подлежат требования Закона о защите конкуренции.

В период возникновения муниципальной нужды города Курска в создании дополнительных 150 мест в детских дошкольных образовательных учреждениях в микрорайоне Северный г. Курска (2014-2019 годы) объект недвижимости - детский сад на ул. Подводников не существовал (объект недвижимости - детский сад на 150 мест на ул. Подводников г. Курска введен в эксплуатацию только в конце октября 2019 года, на основании разрешения Комитета архитектуры и градостроительства г. Курска от 31.10.2019 г. №46-Ru46302000-2584-2019).

Наличие муниципальной нужды подтверждается письмом Комитета образования г.Курска (ФИО6) № 510/04.1.01-16 от 09.02.2018г. (том 6 л. 12) – т. 9 л.д. 26, в адрес Комитета образования и науки Курской области, в котором указано на сложное положение с наличием детских садов в микрорайоне Северный, о потребности более 700 дополнительных мест для детей; также письмом от 30.04.2019г. исх.№02-03/455 и.о. главы города Курска ФИО7 в Комитет образования Курской области о возможности строительства детского сада на 150 мест на ул.Подводников микрорайона Северный г.Курска (том 6 л. 48 дела) – т. 9 л.д. 56.

В ходе рассмотрения дела данный факт подтвержден представителями Администрации г. Курска и АО «Курский завод КПД».

Поскольку объект недвижимости - детский сад на ул. Подводников г.Курска не существовал, муниципальная нужда города Курска в создании дополнительных 150 мест в детских дошкольных образовательных учреждениях в микрорайоне Северный г. Курска могла быть реализована путем строительства соответствующего объекта.

В соответствии с положениями ч.5 ст.24, ч.2 ст.59 ФЗ «О контрактной системе...», Распоряжения Правительства РФ от 21.03.2016 N 471-р «О перечне товаров, работ, услуг, в случае осуществления закупок которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме (электронный аукцион)», определение подрядчика для строительства объекта капитального строительства должно быть осуществлено способом конкурентной закупки - аукциона.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2017 №1642 утверждена государственная программа Российской Федерации «Развитие образования».

Приложением 14.1 к указанной государственной программе утверждены «Правила предоставления и распределения из федерального бюджета бюджетам субъектов РФ иных межбюджетных трансфертов на финансовое обеспечение мероприятий по созданию в субъектах РФ дополнительных мест для детей в возрасте от 2 месяцев до 3 лет в образовательных организациях, реализующих программы дошкольного образования».

Согласно п. 2 Правил, «иные межбюджетные трансферты» предоставляются в целях финансирования реализации государственных программ субъектов РФ в части мероприятий, направленных на создание дополнительных мест для детей в возрасте от 2 месяцев до 3 лет в дошкольных организациях (далее - региональные программы) путем строительства зданий (пристройки к зданию), приобретения (выкупа) зданий (пристройки к зданию) и помещений дошкольных организаций, в отношении которых имеется типовая проектная документация, а также предоставления межбюджетных трансфертов из бюджета субъекта РФ местным бюджетам для оказания финансовой поддержки выполнения органами местного самоуправления полномочий по вопросам местного значения в рамках реализации региональной программы.

В соответствии с условиями Правил, предоставление «иных межбюджетных трансфертов» осуществляется в следующем порядке: на основании соглашения о предоставлении иного межбюджетного трансферта, заключаемого между Министерством образования и науки РФ (в настоящее время Министерство Просвещения РФ) и высшим исполнительным органом государственной власти субъекта РФ, при заключении соглашения высший исполнительный орган государственной власти субъекта Российской Федерации представляет в ФИО8 отчет об исполнении условий предоставления иного межбюджетного трансферта, межбюджетный трансферт должен быть направлен на создание дополнительных мест для детей в возрасте от 2 месяцев до 3 лет в дошкольных организациях, если иной межбюджетный трансферт направляется на создание дополнительных мест для детей старше 3 лет в дошкольных организациях должно быть обеспечено создание не менее соответствующего количества дополнительных мест для детей в возрасте от 2 месяцев до 3 лет за счет средств бюджета субъекта Российской Федерации (местного бюджета), при расходовании средств межбюджетного трансферта должка использоваться экономически эффективная проектная документация повторного использования, в случае отсутствия такой документации - типовой проектной документации для объектов образовательных организаций для соответствующих реестров Министерства строительства и ЖКХ РФ, наличие в субъекте РФ утвержденной правовым актом субъекта РФ региональной программы, включающей в себя в том числе" одно или несколько мероприятий, направленных на создание дополнительных мест для детей в возрасте от 2 месяцев до 3 лет в дошкольных организациях, наличие в бюджете субъекта РФ бюджетных ассигнований на исполнение расходного обязательства субъекта РФ, связанного с реализацией региональной программы в части мероприятий по созданию дополнительных мест для детей в возрасте от 2 месяцев до 3 лет, софинансировавие которого осуществляется из федерального бюджета, в объеме, необходимом для его исполнения, включающем размер планируемого к предоставлению из федерального бюджета иного межбюджетного трансферта.

В соответствии с п. 25 Правил, иной межбюджетный трансферт предоставляется бюджету субъекта Российской Федерации сроком на 2 финансовых года, при этом объекты строительства (пристройка к зданию) или приобретения (выкупа) должны быть введены в эксплуатацию не позднее 31 декабря второго года предоставления иного межбюджетного трансферта.

01.09.2018г. Распоряжением Правительства РФ №1839-р утверждены размеры межбюджетных трансфертов для Курской области на финансирование Программы в 2019 год - 116 218,3 тыс. руб.

14.02.2019 г. между Министерством просвещения РФ и Администрацией Курской области было заключено Соглашение № 073-17-2019-052 (том 6 л. 16-31) – т. 9 л.д. 35-50 о предоставлении иного межбюджетного трансферта из федерального бюджета бюджету Курской области на финансовое обеспечение мероприятий по созданию дополнительных мест в дошкольных образовательных организациях. В соответствии с Соглашением общий объем бюджетных ассигнований, предусматриваемых в бюджете Курской области на финансовое обеспечение расходных обязательств, в том числе направленных на достижение результата регионального проекта, в целях софинансирования которого предоставляется иной межбюджетный трансферт, составляет в 2019 году 155 334 532 руб., в том числе средства иного межбюджетного трансферта 116 218 300 руб.

После выделения финансовых средств из бюджета на создание дополнительных мест в дошкольных образовательных организациях, Администрацией г. Курска и АО «Курский завод КПД» начаты согласованные действия, в ходе которых был разработан и реализован План мероприятий («Дорожная карта») по строительству объекта «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г.Курска».

п/п

Наименование мероприятия

Срок исполнения

Ответственный исполнитель

Направление в АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» задания на проектирование объекта «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г. Курска»

До 22 апреля 2019г.

Комитет образования города Курска

Направление ОБУ «Курскгражданпроект» результатов инженерно-геологических изысканий

До 30 апреля 2019г.

АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»

Разработка проектно-сметной документации (стадия «Проект») по объекту «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г. Курска»

До 29 мая 2019г.

ОБУ «Курскгражданпроект»

Направление проектно-сметной документации (стадия «Проект» по объекту «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г. Курска» в АУКО «Государственная экспертиза проектов Курской области»

До 14 июня 2019г.

АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»

Выдача заключения экспертизы проекта

До 24 июня 2019г.

АУКО «Государственная экспертиза проектов Курской области»

Разработка проектно-сметной документации (стадия Р)

До 14 июня 2019г.

ОБУ «Курскгражданпроект»

Направление в Минстрой России комплекта документов для включения в реестр экономически эффективной документации повторного использования

До 20 июня 2019г.

Департамент строительства и развития дорожной сети города Курска

Заключение соглашения о предоставлении субсидии на софинансирование расходов по созданию дополнительных мест для детей в возрасте от 2 месяцев до 3 лет в образовательных организациях, осуществляющих образовательную деятельность по образовательным программам дошкольного образования

До 1 сентября 2019г.

Комитет образования и науки Курской области, Комитет образования г. Курска

Завершение строительно-монтажных работ с получением разрешения на ввод объекта в эксплуатацию

До 1 ноября 2019г.

АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»

Объявление аукциона в электронной форме

До 10 ноября 2019г.

Комитет по управлению муниципальным имуществом города Курска

Оформление объекта в собственность

До 28 ноября 2019г.

АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»

Заключение муниципального контракта на приобретение объекта

До 15 декабря 2019г.

Комитет образования г. Курска, АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»

Перечисление АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» средств консолидированного бюджета в рамках заключенного муниципального контракта

До 25 декабря 2019г.

Администрация города Курска

Планом прямо предусмотрено строительство объекта «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г.Курска» конкретным подрядчиком - АО «Курский завод КПД», выбранным Администрацией г. Курска без проведения предусмотренных действующим законодательством конкурентных процедур, определены основные этапы и сроки его строительства, а также должностные лица, ответственные за их исполнение, и последующий выкуп построенного подрядчиком объекта. В целях придания видимости законности действиям, совершенным в обход действующего законодательства, способом выкупа муниципальным заказчиком - Администрацией г. Курска установлен аукцион в электронной форме, причем победитель данного аукциона уже заранее определен заказчиком и внесен в План - АО «Курский завод КПД», назначен срок заключения с ним муниципального контракта - до 15.12.2019 г., а также срок перечисления данному подрядчику денежных средств консолидированного бюджета - до 25.12.2019г.

Как подтверждается материалами дела (стр. 11 оспариваемого решения) План мероприятий («Дорожная карта») по строительству объекта «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г.Курска» был разработан и утвержден не позднее 17.04.2019 г.

Одновременно АО «Курский завод КПД» была начата подготовка земельного участка и строительство детского сада на ул. Подводников.

Директор АО «Курский завод КПД» ФИО9 (протокол опроса от 10.03.2020г., том 11 л. 49-53 дела) – т. 13 л.д. 116-120 пояснил, что впервые о необходимости строительства детского сада на ул. Подводников он узнал в феврале 2019 года, источник информации не назвал, далее, на совещании, которое состоялось в начале апреля 2019 года, Администрацией г. Курска АО «Курский завод КПД» была поставлена задача для выполнения федеральной программы «Развитие образования» в максимально короткие сроки выполнить строительство объекта детского сада-ясли по ул. Подводников, и ввести его в эксплуатацию. Сначала Администрацией г. Курска было указано количество мест - 140, потом, после корректировки - 150 мест. АО «Курский завод КПД» должно было построить детский сад-ясли самостоятельно, на условиях последующего выкупа Администрацией города Курска. Пояснил, что для АО «Курский завод КПД» это обычная практика строительства объектов социального назначения в поселке Северный.

Следовательно, проектирование детского сада осуществлялось АО «Курский завод КПД» по поручению и под контролем Администрации г. Курска.

Так, письмами от 17.04.2019г. № 2775/04.1.01-16, а также от 29.04.2019г. № 3165/04.1-16 (том 7 л. 134-135) – т. 10 л.д. 5-6, Комитет образования г.Курска (ФИО6) направил АО «Курский завод КПД» «техническое задание» на разработку проекта детского сада на улице Подводников микрорайона Северный, указав количество мест, количество и метраж групп детского сада, указав, что в здании необходимо предусмотреть ряд кабинетов воспитателей, пищеблок, спортивный и музыкальный залы, медкабинет, прачечную, электрощитовую, хозблок. Содержание данных писемне является полноценным техническим заданием, а представляет собой набор общих указаний относительно некоторых характеристик объекта.

АО «Курский завод КПД» в письменных пояснениях (исх. №766 от 08.07.2020г. том 7 л. 137) – т. 10 л.д. 3-4, в ходе рассмотрения дела подтвердило получение данных писем, указав следующее. «Как такового технического задания комитет образования города нам не направлял. Представленное комитетом описание параметров детского сада, данное в указанных письмах, поименовано им как «Техническое задание»». АО «Курский завод КПД» указало, что договор с Комитетом образования г. Курска на проектирование детсада не заключало, оплаты за проектирование детсада Комитет не производил.

В письменных пояснениях исх. № 3990/04.1.01-16 от 08.07.2020 г. том 12 л. 243-244) – т. 14 л.д. 3-4, Комитет образования г. Курска указал, что «В соответствии с обращением АО «КПД» комитет предоставил примерное техническое задание на разработку проекта детского сада на улице Подводников микрорайона Северный».

Как указали Комитет и АО «Курский завод КПД», договорные отношения, касающиеся разработки и исполнения указанного технического задания, между ними отсутствовали. Однако при этом АО «Курский завод КПД» при выполнении проектных работ по договору подряда ОБУ «Курскгражданпроект» при проектировании детского сада воспроизвел все параметры, заявленные Комитетом образования г. Курска в письмах от 17.04.2019г. № 2775/04.1.01-16, и от 29.04.2019г. № 3165/04.1-16.

Указанное подтверждает факт наличия неформальных взаимоотношений между органом местного самоуправления - Администрацией г. Курска и хозсубъектом - АО «Курский завод КПД» и согласованности их действий.

Более того, 26.05.2019г. АО «Курский завод КПД» утверждено задание на проектирование Объекта капитального строительства «Детский сад-ясли по ул. Подводников в г. Курске». Указанное задание согласовано Комитетом образования г. Курска (том 8 л.д. 117) – т. 11 л.д. 8-17.

Подготовительные мероприятия по строительству детского сада-ясли были начаты АО «Курский завод КПД» в апреле 2019г. (том 7) - том 10,: были получены технические условия на подключение (технологическое присоединение) к централизованным системам холодного водоснабжения; АО «Курский завод КПД» были даны задания на проведение инженерно-геодезических, инженерно-геологических, инженерно-экологических изысканий, указанные виды изысканий проведены АО «КПД» и ООО «ТИСИЗ» в апреле-мае 2019г.

В апреле 2019 г. АО «Курский завод КПД» были получены технические условия для технологического присоединения к электросетям объекта «Детский сад-ясли на 145 мест» <...> технические условия для подключения к газопроводу, технические условия на телефонизацию объекта «Детский сад-ясли по ул. Подводников в г.Курске»; технические условия подключения №634 на присоединение к сетям водоотведения, выданные АО «Курский завод КПД».

Одновременно, 22.04.2019г. АО «Курский завод КПД» с ОБУ «Курскгражданпроект» заключен договор подряда на выполнение проектных работ № 2019-1520 (том 2 л. 154-160) – т. 4 л.д. 32-37.

29.05.2019г. АО «КПД» письмом № 781 (том 8 л. 120) – т. 11 л.д. 5, в адрес ОБУ «Курскгражданпроект» направлены исходные данные для разработки сметной документации. Указана ориентировочная кадастровая стоимость земельного участка - 8 562 992, 00 руб.

26.05.2019г. АО «Курский завод КПД» утверждено задание на проектирование Объекта капитального строительства «Детский сад-ясли по ул. Подводников в г. Курске». Указанное задание согласовано Комитетом образования г. Курска (том 8 л. 117 дела) – т. 11 л.д. 8-17.

В свою очередь, 30.05.2019г. Администрация города Курска Постановлением № 991 (том 6 л.д. 52-53) – т. 9 л.д. 85-86, внесла изменения в Муниципальную программу «Развитие образования в городе Курске на 2019-2024 годы», согласно которым в пункт 1.12 Перечня мероприятий указанной Программы включено «Приобретение объекта капитального строительства детского сада-яслей на 150 мест по ул. Подводников с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока».

Сумма расходов бюджета города Курска указана в размере 7 360,0 тыс. руб.

Предусмотрено создание 66 дополнительных мест для детей в возрасте от 2 мес. до 3 лет, 84 мест для детей в возрасте от 3 до 7 лет (т.е. всего 150 мест).

При этом объект капитального строительства, приобретение которого было запланировано Администрацией г. Курска и включено органом местного самоуправления в Программу, на момент включения его в Программу (30.05.2019 г.) не существовал.

Таким образом, антимонопольным органом установлено, что с 30.05.2019 года муниципальной программой г.Курска было предусмотрено приобретение (выкуп) детского сада-ясли на ул. Подводников, г. Курск на 150 мест, т.е. конкретного объекта недвижимости по определенному адресу, которого в указанный период еще не существовало, по адресу, расположенному на земельном участке, принадлежащем конкретному хозсубъекту - АО «Курский завод КПД». В указанную муниципальную программу Администрация г. Курска 30.05.2019 г. включила не строительство объекта, а приобретение, выкуп объекта (еще не построенного). При этом Планом мероприятий («Дорожная карта») по строительству объекта «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г. Курска», утвержденным не позднее 17.04.2019г., было предусмотрено строительство данного объекта конкретным подрядчиком, а затем уже его последующий выкуп у данного подрядчика.

Вследствие включения Администрацией г. Курска в Муниципальную программу «Развитие образования в городе Курске на 2019-2024 годы» мероприятия «Приобретение объекта капитального строительства детского сада-яслей на 150 мест по ул. Подводников с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока», в целях обеспечения софинансирования мероприятий программы из средств областного и федерального бюджета, 30.05.2019 г. между Администрацией Курской области и Министерством просвещения РФ было заключено Дополнительное соглашение № 073-17-2019-052/1 к Соглашению №073-17-2019-052 от 14.02.2019г. о предоставлении иного межбюджетного трансферта из федерального бюджета бюджету Курской области на финансовое обеспечение мероприятий по созданию дополнительных мест в дошкольных образовательных организациях.

Указанным дополнительным соглашением предусмотрено приобретение детского сада-ясли по ул. Подводников в г. Курске на 150 мест и предусмотрена его сметная (предполагаемая предельная) стоимость 147 200 000 руб. (том 6 л.д. 64-77) – т. 9 л.д. 66-78.

В письме от 28.08.2019 г. № 803-01-03 (том 6 л.д. 95) – т. 9 л.д. 102-103, в адрес Губернатора Курской области Р.В. Старовойта глава г. Курска ФИО10 прямо указал, что «муниципальное образование г. Курск взяло на себя организацию строительства объекта «Детский сад на 150 мест по ул. Подводников в г. Курске», а также сообщил, что в настоящее время сметная документация проходит государственную экспертизу в АУКО «Облгосэкспертиза», срок - 10.09.2019г. Стоимость объекта согласно сводного сметного расчета составляет 200 740 790 руб., в том числе стоимость земельного участка 38 038 000 руб. Указал, что строительно-монтажные работы находятся на завершающей стадии, просил рассмотреть возможность дополнительного выделения 84 848 449 000 руб. из областного бюджета для приобретения данного объекта в текущем (2019) году.

Таким образом, существенными обстоятельствами, установленными при рассмотрении антимонопольным органом дела в отношении заявителей по настоящему делу являются: 1. В августе 2019 года Администрация г. Курска могла получить сведения о стоимости объекта согласно сводного сметного расчета в размере 200 740 790 руб. исключительно от АО «Курский завод КПД». Проектно-сметная документация на данный детский сад была разработана ОБУ «Курскгражданпроект» по заказу АО «Курский завод КПД» по договору подряда на выполнение проектных работ №2019-1520 от 22.04.2019г. Администрация г. Курска самостоятельно не осуществляла сметный расчет этого объекта; согласно предварительному расчету (отражен в Дополнительном соглашении Администрации Курской области и Минпросвещения России от 30.05.2019 г.) предельная сметная стоимость объекта должна была составить 147 200 000 руб.; 2. В тот же период, в августе 2019 года Администрация г. Курска могла получить сведения о стоимости земельного участка 38 038 000 руб. также исключительно от АО «Курский завод КПД». Именно такая стоимость земельного участка с кадастровым номером 46:11:111802:1282 была определена отчетом об оценке ООО «Независимая оценка», проведенной по заказу АО «Курский завод КПД» 12.08.2019 г. (том 7 л. 88) – т. 10 л.д. 50-137, самостоятельно на тот период времени Администрация г. Курска не проводила оценку указанного земельного участка.

Таким образом, Администрация г. Курска на этапе проектирования и строительства детского сада располагала подробной информацией о стоимости строительства, полученной от застройщика. При обращениях в Администрацию Курской области за дополнительным финансированием Администрация города Курска руководствовалась сведениями, представленными застройщиком - АО «Курский завод КПД». При этом первоначальная сметная (предполагаемая предельная) стоимость данного объекта - 147 200 000 руб., предусмотренная Дополнительным соглашением от30.05.2019г. №073-17-2019-052/1 кСоглашению№073-17-2019-052 от 14.02.2019 г. о предоставлении иного межбюджетного трансферта из федерального бюджета бюджету Курской области, существенно возросла, превысила общий объем финансирования, предусмотренный данным Соглашением - 155 334 532 руб., и составила 162 702 790 руб., плюс стоимость земельного участка 38 038 000 руб., итого 200 740 790 руб.

Земельных участков в муниципальной собственности города Курска для строительства детского сада на территории микрорайона Северный в г. Курске не имелось. В этой связи, далее, 05.11.2019г. Постановлением Администрации г. Курска №2203 «О внесении изменений в Постановление Администрации г. Курска от 15.10.2018 г. №2384» внесены дополнительные изменения в Муниципальную программу «Развитие образования в городе Курске на 2019-2024 годы», путем изменения пункта 1.12 Перечня мероприятий указанной Программы, который изложен в следующей редакции: «Приобретение объекта капитального строительства детского сада-яслей на 150 мест по ул. Подводников с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока, земельным участком». То есть в Муниципальную программу дополнительно внесено мероприятие - «приобретение земельного участка».

03.06.2019г. АО «КПД» была принята проектная документация ОБУ «Курскгражданпроект» (акт приемки проектной документации заказчиком).

07.06.2019г. АО «КПД» получен градостроительный план земельного участка № RU46302000-6583, с кадастровым номером №46:11:111802:1282, выданный постановлением Администрации города Курска № 1062 от 07.06.2019г. В п. 2.2. указанного градостроительного плана «Информация о видах разрешенного использования земельного участка» указано: «Для размещения объектов дошкольного, начального среднего общего и дополнительного образования» (т. 10 л. 60) – т. 13 л.д. 68.

14.06.2019г. АО «КПД» с АУКО «Государственная экспертиза проектов Курской области» заключен договор № 267-ГЭ-19-П на проведение государственной экспертизыпроектной документации и результатов инженерных изысканий (т. 7 л. 108) – т. 10 л.д. 33.

04.07.2019г. АУКО «Государственная экспертиза проектов Курской области» утверждено положительное заключение экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий объекта «Детский сад-ясли по ул. Подводников в г. Курске (№ 46-1-1-3-0144-19).

18.07.2019г. АО «КПД» Комитетом архитектуры и градостроительства г. Курска выдано разрешение на строительство № 46-Ru46302000-3926-2019 объекта «Детский сад-ясли по улице Подводников в г.Курске» на земельном участке с кадастровым номером 46:11:11802:1282.

19.09.2019г. постановлением Администрации города Курска №1757, Объекту присвоен адрес: РФ, Курская область, городской округ город Курск, <...> зд. 15, зд. 15/1.

25.10.2019г. строительство Объекта АО «Курский завод КПД» было завершено; Комиссией государственной инспекции строительного надзора Курской области подписан акт проверки №644.

28.10.2019г. Государственной инспекцией строительного надзора Курской области АО «КПД» было выдано заключение №161 «О соответствии построенного объекта капитального строительства «Детский сад-ясли по улице Подводников в г. Курске» требованиям проектной документации.

31.10.2019г. Комитетом архитектуры и градостроительства г.Курска АО «КПД» выдано разрешение № 46-Ru46302000-25 84-2019 на ввод объекта в эксплуатацию.

29.08.2019г. АО «Курский завод КПД» с АУКО «Государственная экспертиза проектов Курской области» был заключен договор № 512-ДСС-19-С о проведении проверки достоверности определения сметной стоимости строительства объекта.

11.09.2019г. АУКО «Государственная экспертиза проектов Курской области» утверждено положительное заключение №46-1 -0198-19 экспертизы объекта капитального строительства «Детский сад-ясли по ул. Подводников в г.Курске.

При этом в составе документов, представленных АО «Курский завод КПД» в экспертную организацию, имеется письмо АО «Курский завод КПД» № 1426 от 29.08.2019г. о финансировании строительства объекта в сумме 200 540,79 тыс. руб. за счет собственных средств с последующим выкупом с привлечением средств областного бюджета (т. 8 л.д. 118) – т. 11 л.д. 7.

Согласно п. 2 заключения экспертизы, для проведения экспертизы АО «Курский завод КПД» была представлена смета на строительство объекта. Общая сметная стоимость объекта на дату представления сметной документации составила 200 540,79 тыс.руб.

В результате внесенных АУКО «Государственная экспертиза проектов Курской области» изменений, сметная стоимость строительства составила 201 441, 68 тыс. руб.

Из совокупности норм ч. 2 ст. 8.3, ч. 3.4 ст. 49 Градостроительного Кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ) обязательной государственной экспертизе подлежит сметная стоимость строительства, финансируемого с привлечением средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации, средств юридических лиц, созданных Российской Федерацией, субъектами Российской Федерации, муниципальными образованиями, на предмет достоверности ее определения.

Следовательно, АО «Курский завод КПД», на стадии экспертизы проекта, действовало с уверенностью в том, что детский сад будет выкуплен Администрацией г. Курска за счет средств бюджета. АО «Курский завод КПД» прямо указывает на данный факт в письме № 1426 от 29.08.2019г. Указанное поведение хозяйствующего субъекта убедительно свидетельствует о согласованности действий с органом местного самоуправления, что подтверждается перечисленными обстоятельствами.

В тоже время, документальных доказательств о признании проведенной экспертизы не законной в соответствии с действующим законодательством суду не представлено, сторонами не заявлялось.

После окончания АО «Курский завод КПД» строительства детского сада, 26.11.2019г. муниципальным заказчиком Комитетом по управлению муниципальным имуществом города Курска в ЕИС размещено извещение № 0144300004019000805 о проведении аукциона «Приобретение объекта капитального строительства - детского сада - ясли на 150 мест с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока, земельным участком», на территории г. Курска.

29.11.2019г. Объекты - здание детского сада, здание хозблока, сооружения коммунального хозяйства, сооружения электроэнергетики, сооружения связи, сооружения канализации, поставлены АО «Курский завод КПД» на кадастровый учет.

Извещение №0144300004019000805 о проведении аукциона было размещено заказчиком на сайте единой информационной системы (ЕИС) 26.11.2019г., начальная максимальная цена контракта, установленная заказчиком - 201 441 680, 00 рублей, срок исполнения контракта - 31.12.2019г.

Одновременно с размещением извещения о закупке, 26.11.2019г., в газете «Городские известия» № 4404, со ссылкой на пояснения заместителя главы Администрации города Курска ФИО11, была опубликована информация о том, что «до конца года в микрорайоне Северный на улице Подводников запланировано открытие нового детского сада на 150 мест... строительство учреждения уже завершено, остались только технические и юридические моменты. Стоимость объекта - 201 миллион рублей. Он будет выкуплен за счет бюджетных средств».

Аналогичная информация была опубликована 26.11.2019г. и в иных средствах массовой информации: сетевом издании 46 TV Курское Интернет-телевидение, на информационном портале Kurskcity.ru, в сетевых изданиях KurskTV.ru, Kursk-izvestia.

Таким образом, еще на стадии объявления аукциона до неограниченного круга лиц Администрацией г. Курска была доведена информация о том, что на аукционе будет приобретен конкретный объект недвижимости - детский сад, расположенный на ул. Подводников (несмотря на то, что извещением о проведении аукциона было предусмотрено приобретение детского сада «на территории г. Курска», т.е. конкретный объект недвижимости в документации аукциона прямо не был определен), названа сумма будущего муниципального контракта.

По результатам электронного аукциона № 0144300004019000805 Администрацией г. Курска на основании протокола от 04.12.2019г. рассмотрения единственной заявки на участие в аукционе 16.12.2019г. был заключен Муниципальный контракт с АО «Курский завод КПД».

Согласно п. 1.1. Муниципального контракта предметом контракта является «приобретение объекта капитального строительства детского сада-ясли на 150 мест с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока, земельным участком (далее - Объект)».

Цена контракта составила 201 441 680 руб.

Администрацией города Курска были приобретены: здание детского сада, благоустройство, инженерные сети, здание хозблока по цене 163 403 680 руб. (включая НДС 20%); земельный участок по цене 38 038 000 руб., без НДС.

При изложенных обстоятельствах, арбитражный суд приходит к выводу, что еще в апреле 2019 года, ранее, чем Администрацией г. Курска в Муниципальную программу «Развитие образования» был включен для приобретения (выкупа) еще не построенный объект - детский сад на улице Подводников (30.05.2019 г.), а также земельный участок, на котором впоследствии будет возведен детский сад (05.11.2019 г.), хозяйствующим субъектом - АО «Курский завод КПД» согласованно с Администрацией г. Курска были предприняты следующие действия: заключен договор подряда на выполнение проектных работ на проектирование данного детского сада; получены технические условия на подключение сетей; даны задания на проведение инженерно-геодезических, инженерно-геологических, инженерно-экологических изысканий на земельном участке; получено от Комитета образования г.Курска «техническое задание» на разработку проекта детского сада на улице Подводников микрорайона Северный

Далее, в мае 2019 года, ранее, чем Администрацией г. Курска в Муниципальную программу «Развитие образования» был включен для приобретения (выкупа) еще не построенный объект - детский сад на улице Подводников (30.05.2019г.), а также земельный участок, на котором впоследствии будет возведен детский сад (05.11.2019г.), хозяйствующим субъектом - АО «Курский завод КПД»: утверждено задание на проектирование детского сада, согласованное Комитетом образования г.Курска; сформирован земельный участок с кадастровым номером 46:11:111802:1282, на котором будет возведен детский сад.

Следовательно, еще до того, как Администрацией г. Курска в Муниципальную программу «Развитие образования» было включено приобретение (выкуп) еще не построенного объекта - детского сада на улице Подводников (30.05.2019г.), Администрацией г. Курска и АО «Курский завод КПД» уже был осуществлен комплекс согласованных действий по подготовке строительства детского сада на ул. Подводников: до включения органом местного самоуправления не построенного Объекта в Программу развития образования в г. Курске (до 30.05.2019г.), а затем параллельно с действиями органа местного самоуправления по получению финансирования из федерального и областного бюджетов на приобретение детского сада, по разработке аукционной документации, объявлению аукциона (август-ноябрь 2019 года), хозяйствующий субъект осуществлял формирование и подготовку земельного участка, проектирование, получение разрешения на строительство (у органа местного самоуправления), строительство и ввод в эксплуатацию детского сада (апрель-ноябрь 2019 года).

Указанное обстоятельство подтверждает тот факт, что застройщику - АО «Курский завод КПД» было заранее известно о том, что построенный им объект будет выкуплен администрацией города Курска. Сумма денежных средств, за которую будет выкуплен объект Администрацией города Курска, была фактически определена хозсубъектом. Смета строительства объекта- детского сада, рыночная стоимость земельного участка были определены АО «Курский завод КПД» самостоятельно. Администрацией г. Курска при согласовании объема финансирования на приобретение данных объектов стоимость строительства и земельного участка самостоятельно не рассчитывались и не проверялись.

Таким образом, включение приобретения (выкупа) объекта «Детский сад на 150 мест на ул. Подводников» в муниципальную программу «Развитие образования в г. Курске» постановлением Администрации г. Курска от 30.05.2019 г. № 991 явилось результатом согласованных действий Администрации г. Курска и АО «Курский завод КПД», направленных на избежание конкурентных процедур, предусмотренных антимонопольным законодательством и законодательством о контрактной системе, по отбору подрядчика для строительства указанного детского сада.

В своих пояснениях: (протокол опроса от 10.03.2020 г. т. 11 л.д. 50) – т. 13 л.д. 116-120 директор АО «Курский завод КПД» ФИО9 подтвердил, что в ходе строительства Администрацией г. Курска осуществлялся контроль за его ходом; (протокол опроса от 03.03.2020 г. т.д. 11 л.д. 37) – т. 13 л.д. 131-133,председатель Комитета образования г. Курска ФИО6 подтвердил, что выезжал на указанный объект 04.09.2019 г.; (протокол опроса от 04.03.2020 г. т. 11 л. 28-29) – т. 13 л.д. 139-143,директор ОБУ «Курскгражданпроект» ФИО12 указал, что принимал участие в совещаниях в Администрации г. Курска, Администрации Курской области по вопросам «Дорожной карты по строительству объекта «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г. Курска»; подтвердил, что еще на этапе подготовки задания на проектирование, проект и характеристики объекта должны были быть согласованы АО «Курский завод КПД» с Комитетом образования г. Курска. Также указал, что на дату согласования Дорожной карты (23.05.2019г.) ему было известно о необходимости осуществления ОБУ «Курскгражданпроект» мероприятий Дорожной карты.

При проведении аукциона по приобретению здания детского сада и земельного участка возможность участия и конкуренции со стороны иных хозяйствующих субъектов, кроме АО «Курский завод КПД», была заведомо исключена.

В аукционной документации заказчиком - Комитетом было указано: «Детский сад должен располагаться на территории муниципального образования «Город Курск». То есть, исходя из аукционной документации, местом расположения объекта может якобы являться любое место на территории г.Курска. Однако заказчиком не отрицается тот факт, что закупка осуществляется в соответствии с муниципальной программой «Развитие образования», в которой прямо предусмотрено приобретение детского сада-ясли на 150 мест по ул.Подводников в г.Курск.

Более того, при подготовке указанного аукциона начальник отдела по управлению имуществом муниципальной собственности ФИО13 в служебной записке от 19.11.2019г. № 2483/07.01-11 на имя и.о. председателя Комитета по управлению муниципальным имуществом г. Курска ФИО14 (т. 3 л. 191) – т. 5 л.д. 135, просит дать поручение провести мероприятия по приобретению объекта капитального строительства детского сада-ясли на 150 мест по ул. Подводников, с земельным участком, рыночной стоимостью 201 441 680 руб., в том числе здание сада площадью 3369,9 кв.м с инженерными сетями, элементами благоустройства, общей рыночной стоимостью 163403680 руб., земельный участок с кадастровым номером 46:11:111802:1282 площадью 10460 кв.м рыночной стоимостью 38 038 000 руб. В служебной записке при подготовке аукциона уже был прямо назван адрес, площадь и стоимость приобретаемого объекта недвижимости, кадастровый номер, площадь и стоимость земельного участка АО «Курский завод КПД».

При этом в соответствии с документацией данного электронного аукциона начальная (максимальная) цена контракта составляет 201 441 680,00 руб. и установлена заказчиком на основании Отчета об оценке рыночной стоимости объекта - детского сада-ясли на 150 мест на ул. Подводников. То есть НМЦ контракта установлена исходя из оценки конкретного объекта недвижимости - того, который был построен АО «Курский завод КПД». В пояснениях (протокол опроса от 10.03.2020 г. том 11 л. 51) директор АО «Курский завод КПД» ФИО9 подтвердил, что других участников торгов быть не могло.

Таким образом, проведенный муниципальным заказчиком аукцион по своим объективным характеристикам не соответствует понятию аукциона, определенному ч. 4 ст. 24 Федерального закона № 44-ФЗ.

Начальная (максимальная) цена контракта при выкупе объекта - «детского сада на 150 мест с земельным участком на территории г. Курска» была определена органом местного самоуправления на основании акта оценки конкретных объектов недвижимости - детского сада и земельного участка на ул. Подводников г.Курска, являвшихся собственностью АО «Курский завод КПД».

13.11.2019г. Комитетом по управлению муниципальным имуществом города Курска был заключен муниципальный контракт № 52-19 с ООО «Независимая оценка» на оказание услуг по определению рыночной стоимости объекта капитального строительства детского сада - ясли на 150 мест с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока, земельным участком (т.д. 10 л.д. 11) – т. 13 л.д. 23-29.

Согласно контракту, Объект включал в себя: здание сада, площадью 3 369,9 м², здание хозблока площадью 102,4 м2, система газоснабжения протяженностью 60м, система водоснабжения протяженностью 89 м, система водоотведения протяженностью 161 м, система электроснабжения: Наружное освещение 267 м, система электроснабжения протяженностью 308 м, тепловые сети 20 м, транспортабельная котельная установка площадью 23,2 м², сети связи протяженностью 188 м, земельный участок с кадастровым номером 46:11:111802:1282 площадью 10 460 м².

Согласно представленному Отчёту об оценке рыночной стоимости Объекта от 18.11.2019г. №1480-13/11-19 (далее - Отчёт), являющегося результатом оказания услуги, стоимость объекта составляет 201 441 680,00 рублей, в том числе: здание сада, площадью 3 369,9 м², здание хозблока площадью 102,4 м², система газоснабжения протяженностью 60м, система водоснабжения протяженностью 89 м, система водоотведения протяженностью 161 м, система электроснабжения: Наружное освещение 267 м, система электроснабжения протяженностью 308 м, тепловые сети 20 м, транспортабельная котельная установка площадью 23,2 м², сети связи протяженностью 188м, Общей рыночной стоимостью 163 403 680.00 рублей; земельный участок с кадастровым номером 46:11:111802:1282 площадью 10 460 м², рыночной стоимостью 38 038 000 рублей.

Как подтверждается сведениями Отчета оценщика, а также пояснениями директора ООО «Независимая оценка» ФИО15 (протокол опроса от 06.02.2020г. т. 11 л. 35) – т. 13 л.д. 134-135, оценщика, проводившего оценку ФИО16 (протокол опроса от 06.02.2020г. т. 11 л. 33) – т. 13 л.д. 136-138, документы, необходимые для проведения оценки, в том числе разрешение на ввод объекта в эксплуатацию, выписка из ЕГРН, положительные заключения экспертизы, и проектная документация Раздел 11 (Смета на строительство объекта капитального строительства), которые являются документами хозсубъекта - АО «Курский завод КПД», были предоставлены заказчиком - Комитетом по управлению муниципальным имуществом города Курска. Зам. председателя Комитета по управлению муниципальным имуществом г. Курска ФИО14 в своих пояснениях (протокол опроса от 05.03.2020 г. т.д. 11 л. 44 - 45) – т. 13 л.д. 121-126, данные факты не отрицал; не смог пояснить, кем были данные документы хозяйствующего субъекта переданы, откуда получены Комитетом, почему проектно-сметная документация, которая имелась в распоряжении Комитета, не могла быть использована Комитетом для самостоятельного расчета НМЦ контракта расчетным методом.

Как следует из письменных пояснений Комитета по управлению муниципальным имуществом г. Курска от 26.03.2020 г. № 2808/0901-14 (том 10 л.д. 49) – т. 13 л.д. 14, письменные запросы в адрес АО «Курский завод КПД» не направлялись, документы были представлены «нарочно по устному запросу». Это подтверждает факт наличия общения, переговоров, неформальных отношений между органом местного самоуправления г. Курска и хозяйствующим субъектом.

Таким образом, Комитету по управлению муниципальным имуществом города Курска было известно о наличии по адресу: <...> введенного в эксплуатацию объекта - детского сада-ясли на 150 мест с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока и земельным участком.

Согласно письменных пояснений ООО «Независимая оценка» б/н от 08.07.2020г. (т.д. 12 л. 234-236) – т. 14 л.д. 11-13, при проведении оценки Заказчиком - Комитетом по управлению муниципальным имуществом г. Курска оценщику были предоставлены документы, устанавливающие количественные и качественные характеристики объекта оценки, в электронном виде, не заверенные электронно-цифровой подписью, отправлены на электронный адрес менеджера ООО «Независимая оценка» ФИО17 с электронной почты ФИО18 olgamihayloval9. Техническая документация и ситуационный план на объекты оценки Заказчиком не были предоставлены; при этом в составе документов для оценки, переданных Заказчиком - Комитетом по управлению муниципальным имуществом г. Курска оценщику - ООО «Независимая оценка» документы на земельный участок (кадастровый паспорт) отсутствуют.

В своих пояснениях (протокол опроса от 05.03.2020 г. т.д. 11 л.д. 45) – т. 13 л.д. 121-126, зам. председателя Комитета по управлению муниципальным имуществом г. Курска ФИО14 указал, что «Для расчета НМЦК мы изучили публичную кадастровую карту г. Курска, в частности улицу Подводников, обнаружили, что на улице Подводников находится земельный участок, стоящий на государственном кадастровом учете, с назначением использования «объекты дошкольного образования». Решили использовать указанный земельный участок и находящийся на нем объект для определения НМЦК контракта». При этом, извещение о проведении аукциона №144300004019000805 было размещено в ЕИС 06.11.2019 г.; дата присвоения кадастрового номера объекту капитального строительства - зданию детского сада на ул. Подводников с кадастровым номером 46:11:111802:1349 - 25.11.2019г.

Согласно п. 9 оспариваемого акта, стоимость земельного участка в сумме 38 038 000 руб., определенная Отчётом об оценке рыночной стоимости Объекта от 18.11.2019г. № 1480-13/11-19 согласно муниципального контракта № 52-19 от 13.11.2019г. между Комитетом по управлению муниципальным имуществом г. Курска и оценщиком - ООО «Независимая оценка», точно совпала с суммой, определенной Отчетом об оценке, составленным по договору на проведение оценочных работ от 09.08.2019 г. между АО «Курский завод КПД» и тем же оценщиком - ООО «Независимая оценка». Технические характеристики объекта закупки, как здания, так и земельного участка абсолютно точно соответствуют характеристикам здания и земельного участка, являющихся собственностью АО «Курский завод КПД».

В разделе 2 аукционной документации в «описании объекта закупки» заказчиком указано: «Приобретение объекта капитального строительства детского сада-ясли на 150 мест с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока, земельным участком». Описание объекта закупки, условия поставки товара и требования к товару содержатся в разделе №3 «Техническое задание - Приобретение объекта капитального строительства детского сада-ясли на 150 мест с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока, земельным участком» и разделе №4 «Проект контракта» настоящей документации об аукционе.

В разделе 3 «Техническое задание» аукционной документации заказчиком указаны характеристики объекта закупки. В том числе: Технические характеристики нежилого здания

№ п/п

Наименование показателей

Ед.измер.

Значение показателей

Количество мест в детском саду

мест

150

Этажность

этаж

Не выше 2

Количество этажей

шт.

Не более 3

Площадь участка

м²

не менее 10 460,0

Общая площадь здания детского сада

м²

не менее 3 369,9

Все указанные характеристики воспроизводят характеристики здания и земельного участка, являющихся собственностью АО «Курский завод КПД».

На участие в электронном аукционе поступила 1 заявка - от АО «Курский завод КПД».

Никакая иная заявка не могла поступить, поскольку ни один из других хозяйствующих субъектов объективно не мог располагать на момент объявления аукциона зданием детского сада и земельным участком, в точности соответствующим описанию объекта закупки.

Аукционной комиссией уполномоченного органа, заявка была признана соответствующей требованиям аукционной документации.

16.12.2019г. по результатам электронного аукциона заказчиком с АО «Курский завод КПД» был заключен муниципальный контракт по начальной максимальной цене контракта.

В соответствии с п. 2.1 Контракта, цена контракта составила 201 441 680 руб., в том числе: здание детского сада, благоустройство, инженерные сети, зданиехозблока 163 403 680 руб. (включая НДС 20%); земельный участок 38 038 000 руб., без НДС.

Согласно п. 2.2 Контракта, оплата по Контракту осуществляется за счет средств федерального, областного бюджетов и бюджета города Курска в пределах доведенных лимитов бюджетных обязательств на 2019 год в рамках муниципальной программы «Развитие образования в городе Курске на 2019-2024 годы», утвержденной постановлением Администрации города Курска от 15.10.2018г №2384, в том числе: - стоимость объекта: средства федерального бюджета (КБК 911 0701 030Р251590 412) - 75 326394,00 руб.; средства областного бюджета (КБК 911 0701 030Р251590 412) - 82 107 066,00 руб.; средства бюджета города Курска (КБК 911 0701 030Р251590 412) - 5 970 220,00 руб.; - стоимость земельного участка: средства областного бюджета (КБК 911 0701 030P251590 412) - 36 648 220,00 руб.; средства бюджета города Курска (КБК 911 0701 030Р251590 412) - 1 389 780,00 руб.

17.12.2019г. заказчиком и АО «Курский завод КПД» подписан акт приемки-передачи Объекта.

17.12.2019г. АО «Курский завод КПД» заказчику выставлен счет на оплату по муниципальному контракту: Приобретение объекта капитального строительства детского сада - ясли на 150 мест с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока, земельным участком (нежилое здание, благоустройство, инженерные сети, нежилое одноэтажное здание хозблока) - 163 403 680,00 руб.; Приобретение объекта капитального строительства детского сада - ясли на 150 мест с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока, земельным участком (земельный участок) 38 038 000,00 руб. Итого: 201 441 680,00 рублей.

25.12.2019г. заказчиком произведена оплата но контракту: платежным поручением № 298832 в сумме 163403680-00 Частичная оплата приоб.дет.сада-ясли, м.к.0144300004019000805 от 16.12.2019, сч-ф.1159 и акт б/н от 17.12.2019, Пост.Админ.г.Курска 2384 от 15.10.2018., НДС-27233946,67 платежным поручением №295377 в сумме 38038000-00 Окончательная оплата приоб. детского сада-ясли, м.к.0144300004019000805 от 16.12.2019, сч-ф.1159 и акт б/н от 17.12.19, Пост.Админ.г.Курска 2384 от 15.10.2018, НДС нет.

Таким образом, муниципальный контракт был заключен с единственным поставщиком, имевшим объективную возможность принять участие в электронном аукционе. Объект - детский сад с земельным участком был передан в муниципальную собственность г. Курска, АО «Курский завод КПД» получило денежные средства согласно муниципальному контракту. Согласованные действия Администрации г. Курска и АО «Курский завод КПД» были на этом завершены.

Арбитражный суд считает, что выше перечисленные доказательства, установленные судом, антимонопольным органом свидетельствуют о совокупности последовательных взаимосвязанных действий, согласованных между органом местного самоуправления - Администрацией города Курска и хозяйствующим субъектом - АО «Курский завод КПД».

Согласованные действия обусловлены выражением воли двух или более участников. Согласованность выражения воли означает осведомленность каждого из участников о намерении каждого другого участника действовать определенным образом и согласованность воли невозможна без намерения каждого из участников действовать сообразно с известными ему предполагаемыми действиями других участников.

Администрация города Курска и АО «Курский завод КПД» совместно реализовывали единую стратегию поведения. Хронология действий, их последовательность и совокупность была обусловлена интересом каждого из участников указанных согласованных действий, и направлена на взаимовыгодный результат.

Действия Администрации г. Курска были направлены на уклонение от организации и проведения необходимых и предусмотренных законодательством конкурентных процедур при ликвидации муниципальной нужды по обеспечению жителей микрорайона Северный местами в детских дошкольных организациях.

В свою очередь, действия АО «Курский завод КПД» были направлены на гарантированную продажу объекта капитального строительства и земельного участка в муниципальную собственность г. Курска по максимальной цене, соответствующей максимальному объему средств консолидированного бюджета, выделенных на данную цель муниципальному заказчику, без необходимости участия в конкурентных процедурах по отбору подрядчика на строительство детского сада, на извлечение дополнительной прибыли за счет исключения возможности конкуренции со стороны иных участников рынка, повышение привлекательности возводимого АО «Курский завод КПД» жилья для потребителей в микрорайоне Северный.

Согласованные действия были начаты Администрацией города Курска и АО «Курский завод КПД» после того, как 14.02.2019г., было заключено Соглашение № 073-17-2019-052 о предоставлении иного межбюджетного трансферта из федерального бюджета бюджету Курской области на финансовое обеспечение мероприятий по созданию дополнительных мест в дошкольных образовательных организациях между Министерством просвещения РФ и Администрацией Курской области.

Согласованные действия Администрации города Курска и АО «Курский завод КПД» завершены после достижения целей их участниками 25.12.2019г., когда заказчиком произведена оплата по контракту в сумме 201 441 680,00 рублей.

Совокупность и последовательность таких действий вне их взаимного согласования между Администрацией г. Курска и АО «Курский завод КПД» была заведомо невозможна.

Администрация города Курска не могла включить в соответствующую муниципальную программу приобретение детского сада на ул. Подводников в мае 2019 года, когда данный объект еще не существовал, учитывая, что земельные участки на ул. Подводников не относятся к муниципальной собственности, а являются частной собственностью, не имея гарантий, что нужный объект недвижимости будет построен АО «Курский завод КПД» в установленные программой сроки.

АО «Курский завод КПД» осуществляло работы по формированию и подготовке земельного участка (май 2019 г.), получению технических условий (апрель 2019г.), разрешения на строительство (июнь 2019г.), разработку проектной документации (май 2019г.), государственную экспертизу проекта, строительство объекта за счет собственных средств, имея уверенность в том, что все его затраты будут гарантированно компенсированы Администрацией г. Курска из средств бюджета.

Рассматривая настоящее требование, арбитражный суд считает необходимым учесть тот факт, что Администрация является органом местного самоуправления, т.е. органом власти, осуществляет свои полномочия в границах муниципального образования г. Курск, в то время как, АО «Курский завод КПД», имея организационно-правовую форму хозяйственного общества, согласно ст. 4 ФЗ «О защите конкуренции» является хозяйствующим субъектом, коммерческой организацией, осуществляет свою предпринимательскую деятельность по строительству жилых и нежилых зданий на территории г. Курска.

Часть 1 статьи 50 ГК РФ определяет, что деятельность коммерческой организации направлена на извлечение прибыли.

Следовательно, законом презюмируется, что все действия АО «Курский завод КПД» по строительству здания детского сада с инженерными сетями являются коммерческой деятельностью, которая направлена на извлечение прибыли и не может не преследовать данную цель. Строительство такого объекта влечет существенные расходы, которые хозяйствующий субъект должен компенсировать. Кроме того, детский сад является специфическим объектом недвижимости, к размещению, проектированию, строительству и эксплуатации которого законодательство предъявляет особые повышенные требования и нормативы, обусловленные спецификой целевого назначения здания - длительное групповое пребывание детей. Такой объект как детский сад не мог быть построен с иной целью, кроме продажи его в муниципальную собственность, поскольку иная возможность получения прибыли от строительства данного объекта объективно отсутствует. Перепрофилирование и эксплуатация подобного объекта для иных целей экономически нецелесообразна и объективно затруднена.

Указанное позволяет сделать вывод, что в ходе рассмотрения настоящего дела установлена причинная взаимосвязь каждого из согласованных действий, а также неизбежность наступления планируемого сторонами результата.

В тоже время, такие согласованные действия Администрации города Курска и АО «Курский завод КПД» привели к обходу предусмотренных законодательством конкурентных процедур и к ограничению конкуренции на рынке строительства нежилых зданий в городе Курске.

Частью 1 ст. 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции.

В настоящем случае, результатом согласованных действий органа местного самоуправления - Администрации г. Курска и хозяйствующего субъекта - АО «Курский завод КПД» стало исключение возможности конкуренции (состязательности) иных хозяйствующих субъектов за право выполнения работ по строительству детского сада для муниципальных нужд и получения АО «Курский завод КПД» максимальной прибыли; предоставление преимущества в предпринимательской деятельности хозсубъекту - АО «Курский завод КПД» в виде исключительного права выполнения муниципального заказа без конкуренции со стороны иных участников рынка; абсолютное исключение возможности конкуренции при проведении электронного аукциона на приобретение указанного детского сада и земельного участка, поскольку техническое задание полностью воспроизводило характеристики построенного АО «Курский завод КПД» детского сада и земельного участка, на котором он расположен; подобным специальным объектом недвижимости - детским садом не мог бы располагать ни один из хозяйствующих субъектов в городе Курске.

Результатом согласованных действий органа местного самоуправления и хозсубъекта стало предоставление данному хозсубъекту - АО «Курский завод КПД» необоснованных преимуществ в его предпринимательской деятельности. АО «Курский завод КПД», получило возможность продать построенный объект недвижимости и земельный участок по высокой возможной цене, рассчитанной им самим, а также получило необоснованное преимущество в виде освобождения от необходимости конкурировать с иными лицами, желающими осуществлять работы по строительству детских садов для нужд г.Курска, могущих предложить иные ценовые условия.

АО «Курский завод КПД» в рамках согласованных действий Администрацией г. Курска были предоставлены следующие необоснованные преимущества: земельный участок с кадастровым номером 46:11:111802:1282, на котором расположен детский сад на ул. Подводников, площадью 10 460 м², был приобретен в муниципальную собственность г. Курска за 38 038 000 руб. с соблюдением приоритета интересов собственника данного земельного участка - АО «Курский завод КПД»; в целях оптимизации налогообложения АО «Курский завод КПД» при проведении закупки (электронного аукциона извещение № 0144300004019000805) стоимость объекта капитального строительства (здания детсада, хозблока, сетей) и стоимость земельного участка были муниципальным заказчиком разделены в извещении о проведении аукциона и оплачены отдельно.

В извещении о проведении аукциона, в информации об объекте закупки, в описании объекта закупки указано 2 кода позиции, и в стоимости Объекта выделена стоимость земельного участка: 68.10.14.000 Услуги по покупке и продаже нежилых зданий и занимаемых ими земельных участков Стоимость 163 403 680 руб.: 68.10.15.000 Услуги по покупке и продаже пустующей земли, предназначенной для застройки нежилыми зданиями Стоимость 38 038 000 руб. Итого 201 441 680 руб. Код позиции «68.10.15.000 Услуги по покупке и продаже пустующей земли, предназначенной для застройки нежилыми зданиями» не соответствует объекту закупки.

Из положений действующего налогового законодательства следует, что продажа объекта капитального строительства с земельным участком, при которой раздельно выделяются объект капитального строительства и земельный участок с раздельным указанием их цены, выгодна для хозяйствующего субъекта - продавца с точки зрения оптимизации налогообложения. Так, продажа объекта капитального строительства облагается налогом на добавленную стоимость (НДС) 20%, а продажа земельного участка НДС не облагается (ст. 146 НК РФ, п. 2.1 Муниципального контракта от 16.12.2019г.) В силу положений ст. 268 НК РФ, при выделении стоимости земельного участка в рамках купли-продажи объекта капитального строительства с земельным участком, при налогообложении прибыли от продажи продавец получает возможность уменьшить налогооблагаемую базу как на сумму своих расходов по возведению объекта капитального строительства, так и на сумму своих расходов по приобретению земельного участка.

Согласно ч. 3 ст. 3 ЗК РФ имущественные отношения по владению, пользованию и распоряжению земельными участками, а также по совершению сделок с ними регулируются гражданским законодательством, если иное не предусмотрено земельным, лесным, водным законодательством, законодательством о недрах, об охране окружающей среды, специальными федеральными законами. Таким образом, в отношениях по владению, пользованию и распоряжению земельными участками и сделок с ними установлен приоритет норм земельного законодательства.

Частью 1,4 ст. 35 ЗК РФ предусмотрено, что при переходе права собственности на здание, сооружение, находящиеся на чужом земельном участке, к другому лицу оно приобретает право на использование соответствующей части земельного участка, занятой зданием, сооружением и необходимой для их использования, на тех же условиях и в том же объеме, что и прежний их собственник.

Отчуждение здания, сооружения, находящихся на земельном участке и принадлежащих одному лицу, проводится вместе с земельным участком, за исключением следующих случаев: отчуждение части здания, сооружения, которая не может быть выделена в натуре вместе с частью земельного участка; отчуждение здания, сооружения, находящихся на земельном участке, изъятом из оборота в соответствии со статьей 27 ЗК РФ; отчуждение сооружения, которое расположено на земельном участке на условиях сервитута, на основании публичного сервитута. Не допускается отчуждение земельного участка без находящихся на нем здания, сооружения в случае, если они принадлежат одному лицу.

Статьей 273 ГК РФ установлено, что при переходе права собственности на здание или сооружение, принадлежавшее собственнику земельного участка, на котором оно находится, к приобретателю здания или сооружения переходит право собственности на земельный участок, занятый зданием или сооружением и необходимый для его использования, если иное не предусмотрено законом.

Таким образом, при приобретении в муниципальную собственность г. Курска объекта капитального строительства - детского сада, к приобретателю переходит право собственности на земельный участок, занятый детским садом и необходимый для его использования. В этой связи приобретение «пустующего» земельного участка отдельной позицией в закупке - электронном аукционе № 0144300004019000805 не обусловлено положениями Закона о контрактной системе и противоречит ЗК РФ.

Арбитражным судом в ходе рассмотрения настоящего дела было установлено, что в результате согласованных действий с Администрацией города Курска АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» было поставлено в неравные, более выгодные условия, обеспечивающие возможность осуществления деятельности по строительству нежилого здания для обеспечения муниципальных нужд без необходимости участия в конкурентной закупочной процедуре, в которой существовала возможность подачи ценовых предложений иными участниками, с гарантией выкупа объекта в муниципальную собственность. Остальные участники рынка были лишены возможности состязаться за выполнение муниципального заказа и получение соответствующей прибыли.

Результатом таких согласованных действий стала возможность для АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» извлечения прибыли, поскольку объект приобретен муниципалитетом в отсутствие реальных торгов по максимально возможной цене.

Приобретенный по муниципальному контракту от 16.12.2019г. № 0144300004019000805 объект недвижимости фактически был построен по заказу и под контролем заинтересованного в этом органа местного самоуправления.

АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» было изначально определено Администрацией г. Курска в качестве единственного продавца, не построенного на тот момент здания специализированного типа, Обществу были предоставлены все условия для строительства специализированного здания с целью его дальнейшей реализации в обход конкурентных процедур.

Аналогичная правовая позиция изложена в Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 14.12.2017г. по делу № А76-27590/2016).

Проведенные Администрацией города Курска торги носили формальный характер, процедура была осуществлена для создания видимости соблюдения требований Федерального закона № 44-ФЗ.

В рассматриваемом случае принятию Администрацией г. Курска решения о размещении заказа способом электронного аукциона и заключению контракта по результатам аукциона предшествовала последовательность согласованных между Администрацией и хозяйствующим субъектом действий, направленных на строительство и приобретение за счет бюджетных средств здания детского сада без использования конкурентных процедур, которое привело к антиконкурентным последствиям.

Вне зависимости от того, что муниципальный контракт формально заключен по результатам аукциона, при определении процедуры, направленной на строительство здания детского сада, Администрацией г. Курска и хозяйствующим субъектом была выбрана иная, неконкурентная процедура вместо предусмотренной законодательством процедуры проведения торгов для удовлетворения муниципальных нужд в строительстве здания в рамках Закона о контрактной системе.

При изложенных обстоятельствах, антимонопольный орган пришел к обоснованному выводу об осведомленности всех участников согласованных действий и направленности их действий на приобретение Администрацией г. Курска в муниципальную собственность здания детского сада, возводимого АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» за свой счет, и принадлежащего этому акционерному обществу земельного участка.

Аналогичная правовая позиция содержится в Постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 07.09.2018г. по делу № А28-10990/2017.

Обеспечение возможности хозсубъекту в отсутствие конкурентных процедур осуществлять выполнение работ по строительству детского сада в целях обеспечения муниципальных нужд и получать от этого доход, создает преимущественные условия доступа к выполнению работ для муниципальных нужд указанному хозяйствующему субъекту и ограничивает доступ иных организаций (индивидуальных предпринимателей) на рынок выполнения строительно-монтажных работ, что нарушает п. 4 ст. 16 Федерального закона № 135-ФЗ.

Вывод суда соответствует сложившейся судебной практики в том числе по делу № А76-31080/2015 Арбитражного суда Уральского округа.

Следствием антиконкурентных согласованных действий органа местного самоуправления и АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» стала возможность заключить контракт с конкретным, единственно возможным, заранее определенным участником аукциона по максимально возможной цене. Учитывая социальную значимость заключенного контракта и его целевое назначение, уклонение Администрации г. Курска от соблюдения требований закона о конкурентном отборе подрядчика для строительства подтверждает антиконкурентное поведение, создавшее режим наибольшего благоприятствования в отношении определенного хозяйствующего субъекта, что является недопустимым.

Указанное подтверждается, в том числе отсутствием реальных претендентов на заключение контракта при проведении аукциона, т.к. заявку на аукцион не подал ни один участник рынка, кроме АО «Курский завод КПД», максимально заинтересованного в продаже в муниципальную собственность заранее построенного объекта, а также земельного участка. В результате последовательности вышеназванных событий и действий были устранены с рынка иные участники и контракт заключен по максимальной цене. Вместе с тем, достижение названного результата невозможно без совместного согласованного поведения участника и заказчика, совершающих осознанные действия, замещающие конкурентные отношения, и понимающих, что лишь в таком случае возможно получение максимальной выгоды всеми участниками такого группового поведения.

Таким образом, антимонопольный орган обоснованно пришел к выводу, что в настоящем случае Администрация и АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» нарушили ст. 16 Федерального закона № 135-ФЗ, ст.ст. 8, 24 Федерального закона № 44-ФЗ.

Как выше указывалось, ст. 16 Федерального закона № 135-ФЗ запрещаются соглашения между органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

В ходе рассмотрения антимонопольного дела Комиссией Курского УФАС России установлено, - что хозяйствующий субъект - АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» и орган местного самоуправления - Администрация г. Курска в целях избежания конкурентных процедур по отбору подрядчика для строительства детского сада осуществили совокупность последовательных, взаимосвязанных согласованных действий по строительству детского сада заранее определенным хозяйствующим субъектом на земельном участке, принадлежащем данному хозсубъекту, и дальнейшему выкупу детского сада и земельного участка, на котором расположен объект капитального строительства, органом местного самоуправления у этого хозсубъекта - АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова», в целях ликвидации муниципальной нужды в детских садах, под видом аукциона, в обход требований ст.ст. 8, 24 Федерального закона № 44-ФЗ, что привело к ограничению конкуренции на рынке строительства нежилых зданий (в том числе образовательных учреждений) г. Курска.

Состав нарушения является материальным, необходимым квалифицирующим признаком нарушения является возможность недопущения, ограничения, устранения конкуренции вследствие согласованных действий, перечень антиконкурентных последствий является открытым.

В ходе рассмотрения антимонопольного дела установлены все квалифицирующие признаки нарушения ст. 16 Федерального закона № 135-ФЗ: - осуществление согласованных действий органом местного самоуправления - Администрацией г. Курска и хозяйствующим субъектом - АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»; - негативные последствия для конкуренции на рынке строительства нежилых зданий г, Курска: создание необоснованных преимущественных условий предпринимательской деятельности АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»; устранение конкуренции, в частности ограничение доступа на товарный рынок строительства нежилых зданий (в том числе зданий образовательных учреждений) г. Курска иных хозяйствующих субъектов; исключение возможности экономии средств бюджета, выделенных на реализацию Национального проекта.

Исходя из совокупности вышеизложенного в корреспонденции с поименованными выше нормами действующего законодательства, арбитражный суд приходит к выводу, что оспариваемый ненормативный акт - Решение антимонопольного органа имеет правильную квалификацию нарушения, соответствует Федеральному закону № 135-ФЗ и не нарушает права и законные интересы заявителей в сфере осуществления экономической и предпринимательской деятельности.

Заявителями документальных доказательств в обоснование доводов, опровергающих представленные антимонопольным органом доказательства, в арбитражный суд не представлено.

Доводы Администрации г. Курска, АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» о нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности являются необоснованными исходя из совокупности выше указанных норм действующего законодательства.

В отношении доводов заявителей о том, что АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» являлся единственным застройщиком на указанной территории поселка Северный; строительство муниципального садика на земельном участке, принадлежащем третьему лицу (АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»), законом не допускается, строительство детских садов могло осуществляться собственником в соответствии с утвержденным проектом планировки, иные земельные участки, пригодные для строительства объектов дошкольного образования, в микрорайоне Северный отсутствовали, АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» является единственным возможным подрядчиком для строительства любых объектов для любых государственных, муниципальных нужд на территории указанного микрорайона, арбитражный суд считает необходимым указать следующее.

В целях удовлетворения муниципальных нужд по обеспечению жителей микрорайона Северный местами в детсадах, даже при отсутствии в микрорайоне подходящего земельного участка в муниципальной собственности, Администрация г. Курска имела возможность и была обязана осуществить комплекс мероприятий по приобретению прав владения, пользования, распоряжения земельным участком, предусмотренных действующим законодательством, не вступающих в противоречие с императивными требованиями и запретами антимонопольного законодательства.

Отсутствие муниципального земельного участка в мкр. Северный не является основанием для нарушения норм действующего законодательства предусматривающих наличие конкурентных процедур.

Арбитражным судом установлено, что 27.05.2020г. в ходе рассмотрения антимонопольного дела на заседании Комиссии представитель АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» ФИО19. относительно вопроса осуществления выкупа, а не строительства детского сада пояснила, что попытки общества заключить концессионное соглашение с каким-либо органом власти на муниципальном и областном уровне не увенчались успехом, поскольку у завода земля в собственности, а государственно-частное партнерство предполагает передачу земельного участка муниципальным органом для развития и последующего совместного использования. Потому земельный участок был сформирован из земель, находящихся в собственности АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова». Пояснила, что для проведения конкурентной процедуры подряда на строительство Администрация г. Курска должна была произвести процедуру выкупа соответствующего земельного участка, потом должен был состояться аукцион на разработку проекта и т.д. Однако все этапы строительства, закладываемые в программу строительства, регулируются соответствующими нормами закона, которые и устанавливают то, как можно построить объект и в какие сроки. Если бы объявлялся аукцион на строительство, то подлежали бы применению все нормы, в соответствии с которыми такое строительство могло быть осуществлено. Такой порядок не устраивает АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова», для него выгоднее самостоятельно осуществить строительство, а затем продать готовый объект. ФИО19 пояснила, что «Например, Завод КПД пытался участвовать на аукционе по строительству школы на пр.В.Клыкова. И в данном случае пятилетнее субсидирование строительства общество не устроило, так как это очень длительный срок. Там четко было расписано, каким образом будет оплата и каким образом должны выполняться работы. Мы на этот аукцион не пошли.» (протокол рассмотрения дела от 27.05.2020 г. т.д. 1 л.д. 115) – т. 3 л.д. 34-41.

Следовательно, строительство детского сада на земельном участке АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» без конкурентного отбора подрядчика обусловлено не невозможностью проведения предусмотренных законом конкурентных процедур, а невыгодностью таковых для АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова», и нежеланием общества участвовать в конкурентных процедурах.

В отношении доводов Администрации о том, что для получения субсидии из бюджета Курской области на приобретение (выкуп) зданий дошкольных организаций необходимо наличие муниципальной программы, в рамках которой осуществляется софинансирование предоставления субсидии, арбитражный суд указывает следующее.

Как указывает, в письменных пояснениях Администрация, в муниципальном образовании г. Курска такая программа - «Развитие образования в г. Курске на 2019-2024 годы», утв. постановлением Администрации г. Курска от 15.01.2018г. № 2384. В связи с необходимостью получения софинансирования из бюджета Курской области в указанную Программу 30.05.2019 г. и 05.11.2019 г. были внесены изменения и включены мероприятия: приобретение детского сада на ул. Подводников г. Курска на 150 мест и приобретение земельного участка. Выкуп земельного участка обусловлен принципом единства судьбы земельных участков и прочно связанных с ними объектов (ст. 1 ЗК РФ), а также необходимостью наличия при детском саде территории для пребывания детей согласно Постановления Правительства РФ от 28.10.2013г. № 966 «О лицензировании образовательной деятельности», СанПин 2.4.13049-13. - в соответствии с п. 4 Правил принятия решения о подготовке и реализации бюджетных инвестиций в объекты муниципальной собственности города Курска (утв. Постановлением Администрации г. Курска от 05.12.2014г. № 4698) отбор объектов недвижимого имущества, на приобретение которых необходимо направлять инвестиции, производится с учетом: а) приоритетов и целей развития города Курска исходя из документов
стратегического планирования муниципального образования «Город Курск» на среднесрочный и долгосрочный периоды; б) поручений и указаний главы Администрации города Курска.

Таким документом в соответствии с Федеральным законом от 28.06.2014г. № 172-ФЗ «О стратегическом планировании в РФ» является Муниципальная программа «Развитие образования в г. Курске на 2019-2024 годы», утв. постановлением Администрации г. Курска от 15.01.2018г. № 2384. Постановлением от 30.05.2019г. № 991 в указанную Программу включено приобретение детского сада на ул. Подводников на 150 мест (письменные пояснения Главы г. Курска ФИО10 от 19.02.2020г. № 281/01-03 т.д. 10 л. 38-42) – т. 13 л.д. 72-77.

Согласно письменных пояснений Администрации г. Курска, правовым основанием для приобретения (выкупа), а не строительства детского сада на ул. Подводников являлось включение выкупа данного объекта в Муниципальную программу «Развитие образования в г. Курске на 2019-2024 годы». Антимонопольным органом установлено, что, напротив, включение данного объекта в указанную Муниципальную программу стало следствием согласованных действий Администрации г. Курска и АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова», начатых ранее, до 30.05.2019 г., еще в апреле того же года. Еще до включения выкупа данного детского сада (30.05.2019 г.) в Муниципальную программу, АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» сформировало земельный участок под строительство, получило техусловия, провело геоизыскания, согласовало с Комитетом образования г. Курска техническое задание, заказало проектную документацию детского сада. Не позднее 17.04.2019 г. была разработана и Дорожная карта - План мероприятий по строительству детского сада на ул. Подводников г. Курска, 17.04.2019 г. Комитетом образования г. Курска и АО «Курский завод КПД».

В отношении доводов Администрации о том, что субсидии из федерального и областного бюджетов предоставляются на один финансовый год и должны быть израсходованы до его окончания, строительство здания детского сада было невозможно, так как оно предусматривает разработку проектной документации, ее экспертизу и строительство объекта, что выходит за временной период в один год, и приведет к невыполнению взятых обязательств по осуществлению финансирования, тем более, что денежные средства из федерального и областного бюджета поступили в конце периода, в декабре 2019 года, арбитражный суд отмечает следующее.

Срок формирования и подготовки земельного участка, получения технических условий, разработки проектной документации составил с 12 апреля по 04 июля 2019 года, срок строительства с 18 июля по 25 октября 2019 года, таким образом, весь процесс занял менее 7 месяцев.

Сумма бюджетных обязательств была известна с 14.02.2019г. из Соглашения № 073-17-2019-052 между ФИО8 и Администрацией Курской области в размере 155 млн. руб., предварительная предельная сметная стоимость детского сада была определена в Дополнительном соглашении от 30.05.2019г. к вышеуказанному Соглашению и составила 147 200 000 руб.

Как выше указывалось, Постановлением Правительства РФ от 26.12.2017г. № 1642 утверждена государственная программа Российской Федерации «Развитие образования».

Согласно п. 2 Правил, «иные межбюджетные трансферты» предоставляются в целях софинансирования реализации государственных программ субъектов РФ в части мероприятий, направленных на создание дополнительных мест для детей в возрасте от 2 месяцев до 3 лет в дошкольных организациях (далее - региональные программы) путем строительства зданий (пристройки к зданию), приобретения (выкупа) зданий (пристройки к зданию) и помещений дошкольных организаций, в отношении которых имеется типовая проектная документация, а также предоставления межбюджетных трансфертов из бюджета субъекта РФ местным бюджетам для оказания финансовой поддержки выполнения органами местного самоуправления полномочий по вопросам местного значения в рамках реализации региональной программы.

Муниципальная нужда в детских садах в микрорайоне Северный возникла не в 2019 году, а ранее, с 2014 года, когда указанный микрорайон включен в муниципальное образование г. Курск. Муниципальная программа «Развитие образования в городе Курске на 2019 - 2024 годы» была утверждена в 2018 году Постановлением Администрации г. Курска от 15.10.2018г. № 2384 и рассчитана на 5 лет. Кроме того, уже в 2017 году Программа комплексного развития социальной инфраструктуры муниципального образования «Город Курск» на 2016 - 2035 годы, утв. Решением Курского городского Собрания от 21.03.2017г. № 349-5-ОС предусматривала проектирование детского сада в <...> (коттеджная застройка). Проект планировки территории пос. Северный Нижнемедведицкого сельсовета Курского района Курской области (вошел в состав МО г. Курск в 2014 г.), утв. 24.12.2013 г. (т.д. 7 л. 98) – т. 10 л.д. 40-, изначально предусматривал строительство детского сада на указанной территории.

Таким образом, Администрация г. Курска располагала достаточным временем для того, чтобы оценить муниципальную нужду в местах в детских садах и своевременно принять меры для ее удовлетворения в порядке, предусмотренном законодательством.

Кроме того, такие обстоятельства, как длительные сроки осуществления закупки, необходимость освоения бюджетных средств в рамках очередного финансового года, необходимость реализации государственной и муниципальной программы не являются обстоятельствами, допускающими не соблюдение требований законодательства о контрактной системе и антимонопольного законодательства.

В тоже время, арбитражный суд считает, что указанный довод, при обращении с иными требованиями, может быть заявлен для рассмотрения суду.

Доводы Администрации о том, что совещания, заседания, иные мероприятия с участием представителей АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» не проводились, о возможности любых лиц участвовать в аукционе опровергается материалами и документами, опровергаются материалами антимонопольного дела.

Довод АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова», согласно которому последнее отрицает факт осведомленности о разработке и реализации Дорожной карты - Плана мероприятий по строительству объекта «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г. Курска», опровергается показаниями председателя Комитета образования г.Курска ФИО6, директора ОБУ «Курскгражданпроект» ФИО12, (протоколы опросов, том 11) – т. 13 л.д. 98, согласно которым в апреле-мае 2019 года Администрацией г. Курска совместно с АО «Курский завод КПД» разработан План мероприятий («Дорожная карта») по строительству объекта «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г. Курска»; а также показаниями председателя Комитета образования и науки Курской области ФИО20 (протокол опроса от 03.03.2020 г. том 11 л. 41) – т. 13 л.д. 127-130, которая пояснила, что карту формировали на совещаниях в Администрации г. Курска, Администрации Курской области, в совещаниях участвовал и директор АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» ФИО9

Несмотря на отсутствие письменных отчетов о выполнении данной Дорожной карты, на которое ссылается АО «Курский завод КПД», все мероприятия Дорожной карты были им выполнены, как и другими исполнителями, что подтверждается материалами дела.

Доводы АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» об отсутствии гарантий выкупа здания детского сада с земельным участком Администрацией г. Курска за счет средств бюджета являются несостоятельными исходя из документальных доказательств антимонопольного дела.

Согласно показаниям директора АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» ФИО9 (том 11 л. 52) – т. 13 л.д. 116-120, впервые строительство детского сада на ул. Подводников обсуждалось в феврале 2019 года. В дальнейшем, на совещании в Администрации Курской области в начале апреля 2019 года заводу была поставлена задача для выполнения федеральной программы «Развитие образования» в максимально короткие сроки выполнить строительство детского сада-ясли на ул. Подводников и ввести его в эксплуатацию.

Согласно показаниям председателя Комитета образования Курской области ФИО20, председателя Комитета образования г.Курска ФИО6., директора ОБУ «Курскгражданпроект» ФИО12 (протоколы опросов, том 11) – т. 13, в апреле-мае 2019 года Администрацией г. Курска совместно с АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» разработан План мероприятий («Дорожная карта») по строительству объекта «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г.Курска».

Как пояснила председатель Комитета образования и науки Курской области ФИО20 (протокол опроса от 03.03.2020 г. том 11) – т. 13, карту формировали на совещаниях в Администрации г. Курска, Администрации Курской области, в совещаниях участвовал и директор АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» ФИО9 Планом прямо предусмотрено строительство объекта «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г.Курска» конкретным подрядчиком - АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова», выбранным Администрацией г. Курска без проведения предусмотренных действующим законодательством конкурентных процедур, определены основные этапы и сроки его строительства, а также должностные лица, ответственные за их исполнение, и последующий выкуп построенного подрядчиком объекта. В целях придания видимости законности действиям, совершенным в обход действующего законодательства, способом выкупа муниципальным заказчиком - Администрацией г. Курска установлен аукцион в электронной форме, причем победитель данного аукциона уже заранее определен заказчиком и внесен в План - АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова», назначен срок заключения с ним муниципального контракта - до 15.12.2019 г., а также срок перечисления данному подрядчику денежных средств консолидированного бюджета - до 25.12.2019г.

Указанный План мероприятий был доведен до сведения Администрации Курской области 23.05.2019 г., в ходе совещания, проведенного в Администрации Курской области под председательством заместителя губернатора Курской области ФИО21 Участие в данном совещании принимали председатель Комитета образования г. Курска ФИО6, директор ОБУ «Курскгражданпроект» ФИО12, директор АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» ФИО9

В своих пояснениях (протокол опроса от 05.03.2020г. том 11) – т. 13, зам. председателя Комитета по управлению муниципальным имуществом г. Курска ФИО14 подтвердил, что указанный План мероприятий был доведен до него как исполнителя еще в начале июня 2019 г.

Таким образом, гарантии выкупа здания детского сада у АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» письменно зафиксированы в документе - Плане мероприятий, неоднократно обсуждались представителями АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» и Администрации г. Курска.

Как выше указывалось, все мероприятия, предусмотренные Планом, были реализованы его участниками. Пунктом 1 указанного Плана мероприятий предусмотрено направление Комитетом образования города Курска в адрес АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» задания на проектирование объекта «Детский сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г.Курска» в срок до 22.04.2019г.

В материалах дела имеются письма от 17.04.2019г. № 2775/04.1.01-16, а также от 29.04.2019г. № 3165/04.1-16 (том 7 л. 134-135) – т. 10 л.д. 5-6, Комитета образования г. Курска о направлении в адрес АО «Курский завод КПД» технического задания на разработку проекта детского сада на улице Подводников микрорайона Северный, с указанием количества мест, количества и метража групп детского сада, с указанием, что в здании необходимо предусмотреть ряд кабинетов воспитателей, пищеблок, спортивный и музыкальный залы, медкабинет, прачечную, электрощитовую, хозблок. АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» в письменных пояснениях (исх. № 766 от 08.07.2020г. т.д. 7) – т. 10, в ходе рассмотрения дела подтвердило получение данных писем. Далее, 30.05.2019г. Администрация города Курска Постановлением № 991 внесла изменения в Муниципальную программу «Развитие образования в городе Курске на 2019-2024 годы», согласно которым в пункт 1.12 Перечня мероприятий указанной Программы включено «Приобретение объекта капитального строительства детского сада-яслей на 150 мест по ул. Подводников с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока». Т.е. уже с 30.05.2019 г. АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» имело гарантии выкупа детского сада (еще не построенного на тот момент) за счет средств бюджета Администрацией г. Курска.

Более того, еще до того, как Администрацией г. Курска в Муниципальную программу «Развитие образования» было включено приобретение (выкуп) еще не построенного объекта - детского сада на улице Подводников (30.05.2019 г.), Администрацией г. Курска и АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» уже был осуществлен комплекс согласованных действий по подготовке строительства детского сада на ул. Подводников. Т.е. еще до включения органом местного самоуправления не построенного Объекта в Программу развития образования в г.Курске (до 30.05.2019 г.), а затем параллельно с действиями органа местного самоуправления по получению финансирования из федерального и областного бюджетов на приобретение детского сада, по разработке аукционной документации, объявлению аукциона (август-ноябрь 2019 года), хозяйствующий субъект осуществлял формирование и подготовку земельного участка, проектирование, получение разрешения на строительство (у органа местного самоуправления), строительство и ввод в эксплуатацию детского сада (апрель-ноябрь 2019 года).

Указанное обстоятельство подтверждает тот факт, что застройщику - АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» было заранее известно о том, что построенный им объект будет выкуплен администрацией города Курска. Сумма денежных средств, за которую будет выкуплен объект Администрацией города Курска, была фактически определена хозсубъектом. Смета строительства объекта - детского сада, рыночная стоимость земельного участка были определены АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» самостоятельно. Администрацией г. Курска при согласовании объема финансирования на приобретение данных объектов стоимость строительства и земельного участка самостоятельно не рассчитывались и не проверялись.

Как выше указывалось, весь ход строительства контролировался Администрацией г. Курска, что также подтверждало гарантии планируемого выкупа объекта органом местного самоуправления.

В тоже время, признавая ненормативный акт, вынесенный антимонопольным органом законным и обоснованным, отказывая заявителям в удовлетворении требований, арбитражный суд считает необходимым указать следующее.

При рассмотрении дела № 046/01/16-21/2020 УФАС подготовлен краткий отчет (обзор) от 13.07.2020 конкурентной среды на рынке строительства нежилых зданий на территории г. Курска в рамках дела (далее - краткий обзор) (том 3 л.д. 69-75).

В соответствии с пунктом 10.8 Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденного Приказом ФАС России от 28.04.2010г. № 220 (далее - Порядок) по делам, возбужденным по признакам нарушения статьи 16 Закона о защите конкуренции, анализ состояния конкуренции на товарном рынке включает следующие этапы: а) определение временного интервала исследования товарного рынка; б) определение продуктовых границ товарного рынка. При определении таких границ может приниматься во внимание предмет соглашения, заключенного между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами, в котором усматриваются признаки нарушения антимонопольного законодательства; в) определение географических границ товарного рынка. При определении таких границ могут приниматься во внимание, в частности: - предмет соглашения, заключенного между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации или между ними и хозяйствующими субъектами, в котором усматриваются признаки нарушения антимонопольного законодательства; - границы территории, на которой осуществляют свои полномочия участвующие в соглашении федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации; - границы территорий, на которых действуют хозяйствующие субъекты - участники рассматриваемого соглашения; - границы территорий, на которых действуют хозяйствующие субъекты, на деятельность которых рассматриваемое соглашение оказало или могло оказать негативное влияние.

В кратком обзоре УФАС России определила временной интервал исследования периодом с 01.01.2019г. по 01.07.2020г., обуславливая его составом дела, обстоятельствами и временем предполагаемого нарушения (с февраля по декабрь включительно 2019 года), периодом рассмотрения дела.

Устанавливая продуктовые границы рынка УФАС указало строительство нежилых зданий, в том числе образовательных учреждений по ОК 034-2014 (КПЕС 2008). Общероссийский классификатор продукции по видам экономической деятельности группировка: 41.20.40 Работы строительные по возведению нежилых зданий и сооружений (работы по строительству новых объектов, возведению пристроек, реконструкции и ремонту зданий, при этом, указав, что в соответствии с п. 3.4 Порядка продуктовые границы рынка определяются на основании условий договора, заключенного в отношении товара (услуги), разрешений (лицензий) на осуществление определенных видов деятельности, нормативных актов, регулирующих соответствующую деятельность, общероссийских классификаторов продукции, работ, услуг, видов экономической деятельности.

Однако, антимонопольным органом при составлении краткого отчета (обзора) от 13.07.2020г. и определении продуктовых границ рынка не учтено, что Администрацией г. Курска по муниципальному контракту от 16.12.2019г. № 0144300004019000805 заключенному по результатам аукциона был приобретён не просто объект капитального строительства по ул. Подводников с инженерными сетями, элементами благоустройства и нежилым одноэтажным зданием хозблока, земельным участком, а именно детское дошкольное образовательное учреждение - сад-ясли на 150 мест, которое на момент приобретения и передачи его в муниципальную собственность было полностью оборудовано не только инвентарем хозблока, но и мебелью, постельными принадлежностями, инвентарём необходимым для обучения и воспитания детей, включая игрушки.

Детское дошкольное образовательное учреждение - сад-ясли на 150 мест по ул. Подводников г. Курска при передаче по акту в муниципальную собственность полностью соответствовало требованиям нормативных актов предъявляем к детским дошкольным учреждениям и использовалось затем в качестве сад-ясли на 150 мест Администрацией г. Курска без какой либо дополнительной подготовки.

В данном случае Администрацией г. Курска были осуществлены мероприятия по созданию дополнительных мест для детей в возрасте от 2 месяцев до 3 лет в образовательных организациях в соответствии с государственной программой Российской Федерации «Развитие образования» утвержденной Постановлением Правительства РФ от 26.12.2017г. № 1642 не путем строительства здания, в котором в последующем возможно размещение образовательного учреждения, а путем приобретения (выкупа) подготовленного помещения дошкольной организации.

Следует учесть, что создание детской дошкольной организации включающие оборудование необходимой техникой, мебелью, постельными принадлежностями и иным инвентарём необходимым для обеспечения деятельности детской дошкольной организации включает гораздо более широкий спектр всех необходимых действий, которые должно осуществить лицо создающее места в дошкольном образовательном учреждении, чем просто строительство (возведение) здания, где в последующем размещается дошкольная организация.

Ссылки АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» на то, что ранее Заводом КПД был построен и 29.11.2016г. введен в эксплуатацию в микрорайоне Северный Детский сад на 280 мест расположенный по адресу <...>, который только по истечении трех лет 20.03.2019г. был выкуплен, как и построенная в 24.08.2017г. общеобразовательная школа на 1000 мест расположенная по адресу <...>, которая спустя год 21.06.2018г. была выкуплена, не могут быть приняты в качестве обоснованных в рамках настоящего дела, поскольку указанные объекты не являлись объектами, в отношении которых проводилась проверки антимонопольным органом.

В отношении позиции антимонопольного органа касательно площади земельного участка, арбитражный суд указывает следующее.

Формирование земельного участка для строительства объекта капитального строительства является обязательным условием для проектирования и строительства таких объектов.

Арбитражный суд полагает необходимым учесть, что на земельном участке, отведенном под строительство детского сада также располагается отдельно стоящая газовая котельная, в связи с чем, размер земельного участка 10460 кв.м. в соответствии с СП 42.13330.2016 и СаНПиН 2.4.1.3049-13 определён проектом из условия размещения на территории детского сада котельной на 400 кВт с учетом требований о соблюдении необходимых противопожарных, санитарно-эпидемиологических расстояний и размещения котельной имеющей охранную зону, а также проектных требований по озеленению.

ОБУ «Курскгражданпроект» выполнявшее проектирование детского сада по ул. Подводников г. Курска в ответ на запрос Завода КПД привело подробное обоснование расчета размера площади земельного участка - 10460 кв.м. исходя из нормативных требований СП, СанПиН необходимой для проектирования и строительства детского сада на 150 мест с инженерными сетями, элементами благоустройства, нежилым одноэтажным зданием хозблока и газовой котельной.

Ввиду указанного, вывод УФАС о том, что приобретение земельного участка для детского сада-ясли по ул. Подводников г. Курска площадью свыше 9172,3 кв.м не относится к муниципальной нужде города Курска, является формальным, сделанным без учета фактических обстоятельств не принимается арбитражным судом в качестве обоснованного.

В отношении выводов УФАС о том, что действиями Администрации г. Курска и Завода КПД мог быть причинен ущерб бюджету г. Курска, бюджету Курской области, федеральному бюджету, поскольку, по мнению антимонопольного органа, стоимость здания детского сада на ул. Подводников с хозблоком и сетями превышает среднюю стоимость аналогичных объектов на 53-43 млн. руб., арбитражный суд считает необходимым указать, что в настоящем конкретном случае, ссылки на другие учреждения дошкольного образования - детские сады, расположенные в других регионах, являются необоснованными, в силу отсутствия объективности оценки объекта на дату и во времени, поскольку являются условными, произведенный расчет о разнице стоимости аналогичных объектов и рассматриваемого в рамках настоящего дела носит предположительный характер, являясь только арифметическим расчетом, нВ тоже время, е основанным на выводах специалиста.

Вместе с тем, арбитражный суд учитывает тот факт, что вредные последствия нарушения в данном материальном составе нарушения ст. 16 Федерального закона № 135-ФЗ исчерпываются возможностью ограничения конкуренции и не требуют доказательств наличия материального ущерба в качестве квалифицирующего признака нарушения.

Ущерб не является квалифицирующим признаком нарушения ст. 16 Федерального закона № 135-ФЗ и не подлежит доказыванию при квалификации указанного нарушения. Как следует из пояснений антимонопольного органа, представленных в обобщенной правовой позиции от 19.05.2021г. ущерб был рассчитан антимонопольным органом дополнительно к квалифицированному нарушению антимонопольного законодательства, на что прямо указано в Решении, поскольку в соответствии с поручениями ФАС России от 15.08.2019г. № ВК/70951/19 и от 30.04.2020 г. № АЦ/37211/20 при вынесении антимонопольным органом решения о нарушении ст. 16 Федерального закона № 135-ФЗ необходимо дополнительно также устанавливать сумму извлеченного участниками согласованных действий дохода или сумму причиненного ими ущерба, в целях последующей оценки наличия/отсутствия признаков уголовно наказуемого деяния.

В тоже время, реальная рыночная стоимость объекта подтверждается отчетами об оценки имеющимися в материалах проверки, составленными ООО «Независимая оценка», которыми подтверждено отсутствие излишнего расходования бюджетных средств. Отчеты ООО «Независимая оценка» являются достоверным подтверждением рыночной цены объектов муниципального контракта. Указанные отчеты не были оспорены ни в ходе рассмотрения антимонопольного дела, ни в ходе рассмотрения настоящего.

Арбитражный суд также принимает во внимание, что вторым отделом по расследованию особо важных дел СУ СК России по Курской области была проведена проверка (КРСП № 243 от 20.08.2020г.) по сообщению УФАС об установлении наличия совокупности последовательных, взаимосвязанных и согласованных действий между должностными лицами Администрации г. Курска и АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» по строительству, дальнейшему выкупу вышеуказанного объекта капитального - детского сада-ясли на 150 мест на территории г. Курска заранее определенного хозяйствующего субъекта, исключению конкуренции и возможности экономии бюджетных средств.

Заключение эксперта № 4/18 от 18.09.2020г. о соответствии стоимости объекта капитального строительства - детского сада-ясли, указанной в муниципальном контракте от 16.12.2019г. рыночной стоимости приобретенного объекта недвижимости согласуются с имеющимися в материалах арбитражного дела заключением № 46-1-0198-19 АУКО «Облгосэкспертиза» и отчетом № 1480-13/11-19 ООО «Независимая оценка», расчеты, из которых следует, что рыночная стоимость объекта капитального строительства - 201 441 680 рублей, соответствуют сметным нормативам, внесенным в федеральный реестр сметных нормативов, подлежащих применению при определении сметной стоимости объектов капитального строительства, физическим объемам работ, конструктивным, организационно-технологическим и другим решениям, предусмотренным в проектной документации, физические объемы работ приняты по проектной документации, получившей положительное заключение государственной экспертизы, при этом сама сметная стоимость строительства определена достоверно и в соответствии с МДС 81-35.2004 «Методика определения сметной стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации».

Вместе с тем, арбитражный суд отмечает, что экспертом вопрос наличия/отсутствия возможного ущерба бюджету не рассматривался, не оценивался, представленное АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» заключение эксперта не опровергает выводов антимонопольного органа о наличии квалифицирующих признаков выявленного нарушения антимонопольного законодательства.

Перед экспертом СУ СК России по Курской области был поставлен вопрос: Какова рыночная стоимость объекта капитального строительства - детского сада - ясли на 150 мест на ул. Подводников г. Курска вместе с земельным участком, приобретенного Администрацией г. Курска при проведении электронного аукциона №0144300004019000805, по состоянию на 16.12.2019 г.?

Тогда как Комиссия антимонопольного органа рассматривала иной вопрос: отличается ли стоимость строительства детского сада - ясли на 150 мест на ул. Подводников, сформированная самостоятельно хозяйствующим субъектом, осуществлявшим строительство, в условиях заведомой невозможности конкуренции, от стоимости строительства аналогичных объектов, сформированной по результатам конкурентных торгов. Принцип эффективного использования бюджетных средств подразумевает, что при составлении и исполнении бюджетов участники бюджетного процесса в рамках установленных бюджетных полномочий, в том числе должны исходить из необходимости достижения заданных результатов с использованием наименьшего объема средств (экономности) (статья 34 Бюджетного кодекса Российской Федерации).

Оспариваемое решение послужило также основанием для обращения УФАС с заявлением в СУ СК России по Курской области с заявлением об установлении наличия совокупности последовательных, взаимосвязанных и согласованных действий между должностными лицами Администрации г. Курска и АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» по строительству, дальнейшему выкупу вышеуказанного объекта капитального - детского сада-ясли на 150 мест на территории г. Курска у заранее определенного хозяйствующего субъекта, исключению конкуренции и возможности экономии бюджетных средств.

Вторым отделом по расследованию особо важных дел СУ СК России по Курской области была проведена проверка (КРСП № 243 от 20.08.2020) по вышеуказанному сообщению Управление Федеральной антимонопольной службы по Курской области.

В ходе проверки проведенной вторым отделом по расследованию особо важных дел СУ СК России по Курской области в порядке, предусмотренном ст.ст. 144-145 УПК РФ в действиях сотрудников Администрации г. Курска ФИО6, ФИО14, ФИО13., ФИО22, ФИО23, а также генерального директора АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» ФИО9 не были установлены признаки объективной стороны преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 159 УК РФ, а также установлено, что имеются основания и необходимость в отказе в возбуждении уголовного дела по ч. 3 ст. 285, п. «в» ч. 3 ст. 286 УК РФ в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ, ввиду отсутствия составов указанных преступлений в действиях сотрудников Администрации г. Курска ФИО6, ФИО14, ФИО13, ФИО22, ФИО23, поскольку проведённой проверкой объективно установлено отсутствие фактов нарушения каких-либо прав и интересов общества и государства, причинения кому-либо ущерба, а также факта безвозмездного противоправного изъятия чужого имущества и получения права на него в результате проведения администрацией г. Курска электронного аукциона № 0144300004019000805 по приобретению объекта капитального строительства - детского сада-ясли на 150 мест на территории г. Курска

Указанные обстоятельства, в виду отсутствия событий преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 159, ч. 3 ст. 285, п. «в» ч. 3 ст. 286 УК РФ послужили основанием для вынесения 21.01.2021г. старшим следователем второго отдела расследованию особо важных дел СУ СК России по Курской области подполковником юстиции ФИО24 постановления об отказе в возбуждении уголовного дела

Однако, И.о. прокурора Курской области старшим советником юстиции Кочергиным С.В. 05.02.2021г. было вынесено постановление об отмене постановления об отказе в возбуждении уголовного дела от 21.01.2021г. и направлении материала КРСП №243 от 20.08.2020 для организации проведения дополнительной проверки и принятия процессуального решения.

Решение И.о. прокурора Курской области старшего советника юстиции Кочергина СВ. от 05.02.2021г. об отмене постановления об отказе в возбуждении уголовного дела от 21.01.2021 г. и направлении материала КРСП № 243 от 20.08.2020г. для организации проведения дополнительной проверки и принятия процессуального решения было обжаловано в порядке предусмотренном ст. 125 УПК РФ в Ленинский районный суд г. Курска.

В настоящее время Ленинским районным судом г. Курска рассматривается жалоба адвоката Бушина С.В. в интересах ФИО9 на постановление И.о. прокурора Курской области старшего советника юстиции Кочергина С.В. от 05.02.2021г. об отмене постановления об отказе в возбуждении уголовного дела от 21.01.2021г. и направлении материала КРСП № 243 от 20.08.2020г. для организации проведения дополнительной проверки и принятия процессуального решения.

Арбитражный суд считает, что доводы Администрации г. Курска, АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова», могут быть оценены в рамках дел о привлечении указанных лиц к административной ответственности в качестве особых, исключительных, в тоже время, при изложенных выше обстоятельствах, проведенные антимонопольным органом расчеты, сравнения с иными объектами, доводы, касающиеся площади земельного участка, иное, регулируемое нормами, в том числе нормами земельного законодательства, не ставит под сомнение выводы Курского УФАС о нарушении заявителями норм, касающихся антимонопольного законодательства, защиты конкуренции, а именно Федерального закона № 135-ФЗ.

Арбитражный суд указывает, что муниципальный контракт от 16.12.2019г. между Администрацией г. Курска и АО «КПД», на предмет которого указывают заявители в уточненном заявлении, в настоящем случае не является антиконкурентным соглашением, заключение которого вменяется в качестве нарушения антимонопольного законодательства.

АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» и Администрации г. Курска не вменяется нарушение антимонопольного законодательства в форме заключения антиконкурентного соглашения, и тем более в качестве такого соглашения не рассматривается муниципальный контракт.

В действиях АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» и Администрации г. Курска установлен состав иного нарушения, предусмотренного ст. 16 Федерального закона № 135-ФЗ, а именно -совершение согласованных действий по обходу конкурентных процедур отбора подрядчика для строительства детского сада, строительству заранее определенным хозяйствующим субъектом на земельном участке, принадлежащем данному хозсубъекту, и дальнейшему выкупу детского сада и земельного участка, на котором расположен объект капитального строительства, органом местного самоуправления у этого хозсубъекта - АО «Курский завод КПД», под видом аукциона, в обход требований ст.ст. 8,24 Федерального закона № 44-ФЗ.

Таким образом, антимонопольным органом установлены все квалифицирующие признаки нарушения ст. 16 Федерального закона № 135-ФЗ: - осуществление согласованных действий органом местного самоуправления - Администрацией г. Курска и хозяйствующим субъектом - АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова»; - негативные последствия для конкуренции на рынке строительства нежилых зданий г. Курска.

Имеющиеся в деле доказательства арбитражный суд оценивает во взаимосвязи и совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном их исследовании (ч. 1 ст. 71 АПК РФ).

Принимая во внимание положения ч. 1 ст. 198 АПК РФ, п.6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 8 от 01.07.1996г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», для признания в рассматриваемом случае решения антимонопольного органа незаконными необходимо одновременное соблюдение двух условий, а именно – несоответствие оспариваемых актов закону и нарушения указанным актом прав и законных интересов лица, в отношении которого они совершены.

Следовательно, при указанных выше обстоятельствах, исходя из совокупности выше указанных норм права ввиду законности оспариваемого по настоящему делу ненормативного акта, доводы заявителя о нарушении прав последнего судом не принимаются, поскольку противоречат установленным по делу обстоятельствам, представленным в обоснование документальным доказательствам, не могут являться подтверждением нарушенных прав заявителя.

В силу ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений. В соответствии с указанной статьей заявителем не представлены доказательства несоответствия оспариваемого решения нормам закона и нарушения им прав заявителя. Судом таких доказательств не установлено.

Частью 5 статьи 200 АПК РФ установлено, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно п. 3 ч. 4 ст. 201 АПК РФ в резолютивной части решения по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц должно содержаться указание на признание оспариваемого акта недействительным или решения незаконным полностью или в части и обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя либо на отказ в удовлетворении требований заявителя полностью или в части.

Таким образом, принимая во внимание заявленные материально-правовые требования при указанных заявителем правовых основаниях, суд считает, что в данном случае не имеется оснований для удовлетворения требований Администрации г. Курска, АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» об отмене ненормативного акта антимонопольного органа, предусмотренных нормами главы 24 АПК РФ.

В рассматриваемом деле заявители по делу не привели достаточных аргументов, разумно и недвусмысленно обосновывающих их поведение с экономической точки зрения; формальное непротиворечие нормам права при этом очевидно не доказывает добросовестности рассматриваемых действий.

Таким образом, суд пришел к выводу о законности оспариваемого решения антимонопольного органа, поскольку заключение и реализация соглашения между Администрацией и Обществом привели к ограничению конкуренции, которое выразилось в ограничении доступа хозяйствующих субъектов на приобретение детского сада-ясли по ул. Подводников г. Курска.

Иные доводы сторон судом не принимаются в силу вышеизложенного, поскольку основаны на неверном толковании норм действующего законодательства Российской Федерации в данной сфере.

Государственная пошлина за рассмотрение дела подлежит отнесению на заявителя и была уплачена последним в полном объеме при обращении с настоящим заявлением в суд.

Руководствуясь статьями 17, 29, 65, 110, 167-170, 176, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требования Администрации г.Курска, АО «Курский завод КПД им. А.Ф. Дериглазова» о признании недействительным решения УФАС по Курской области от 07.08.2020 по делу №046/10/16-21/2020, отказать.

Оспариваемый акт проверен на соответствие нормам Федерального закона от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Настоящее решение вступает в законную силу, может быть обжаловано через Арбитражный суд Курской области в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд (г. Воронеж) в течение месяца со дня его принятия.

Судья М.Н. Морозова