Гражданский кодекс часть 1

от МИФНС: ФИО2 – начальник отдела выездных проверок (доверенность от 05.10.2011г. № 09-23/1850), ФИО3 – заместитель начальника правового отдела (доверенность от 05.10.2011г. № 09-23/1/51), ФИО4 – начальник правового отдела (доверенность от 10.02.2011г. № 09-23/1/16), ФИО5 – заместитель начальника выездных проверок (доверенность от 18.01.2012г. № 02-23/1/3),

У С Т А Н О В И Л:

Открытое акционерное общество «Липецкая энергосбытовая компания» (далее – заявитель, Общество, ОАО) обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Липецкой области № 2-р от 21.06.2011г. в части:

- привлечения к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ за неполную уплату: налога на прибыль в федеральный бюджет в сумме 2 876,99 руб., в бюджет субъекта РФ в сумме 41 428,69 руб., неполную уплату налога на добавленную стоимость в сумме 14 256,90 руб., неполную уплату ЕСН в ФБ в сумме 34 448,62 руб., в ФСС в сумме 15 339,36 руб., в ФФОМС в сумме 4 679,22 руб., в ТФОМС в сумме 8 118,87 руб., неполную уплату налога на прибыль, в федеральный бюджет (по уточненной налоговой декларации от 29.12.2010г.) в размере 38 782,88 руб. – подпункты 1-8 пункта 1 резолютивной части решения от 21.05.2011г. № 2-р;

- начисления пени: по налогу на прибыль, в федеральный бюджет в сумме 21 010,10 руб., в бюджет субъекта РФ в сумме 57 166,55 руб., по налогу на добавленную стоимость в сумме 85 566,12 руб., по ЕСН в ФБ в суме 121 571,82 руб., в ФСС в сумме 43 854,68 руб., в ФФОМС в сумме 19 004,33 руб., в ТФОМС в сумме 32 840,32 руб. - подпункты 1-7 пункта 2 резолютивной части решения от 21.05.2011г. № 2-р;

- начисления недоимки по налогу налог на прибыль в федеральный бюджет в сумме 149 077 руб., в бюджет субъекта РФ в сумме 668 565 руб., по налогу на добавленную стоимость в сумме 518 705 руб., по ЕСН (ФБ) в сумме 722 929 руб., ФСС в сумме 285 227 руб., ФФОМС в сумме 114 512 руб., ТФОМС в сумме 194 094 руб. – подпункта 1-7 пункта 3 резолютивной части решения от 21.05.2011г. № 2-р (см. уточнения от 17.03.2012г. № 11-0317ВГ).

Представитель МИФНС возражает против заявленных требований.

Исследовав материалы дела, изучив и дав оценку имеющимся в деле доказательствам, суд установил следующее.

Свидетельством серии 48 № 000309887 подтверждается государственная регистрация ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» в качестве юридического лица (см.л.д.158 т.1).

МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Липецкой области была проведена выездная налоговая проверка ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) ряда налогов, в том числе налога на прибыль за период с 01.01.2008г. по 31.12.2009г., налога на добавленную стоимость за период с 01.01.2008г. по 31.12.2009г., единому социальному налогу за период с 01.01.2008г. по 31.12.2009г. Результатом проверки явился акт № 2 от 17.05.2011 г. (см.л.д. 3-78 т.12).

21 июня 2011г. заместитель начальника МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Липецкой области рассмотрев материалы проверки, акт, возражения, принял решение № 2-р о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (см. л.д. 12-82 т.1).

В порядке, установленном ст.101.2 НК РФ, налогоплательщик обратился с апелляционной жалобой в УФНС России по Липецкой области, решением от 26.06.2011г. УФНС России по Липецкой области решение МИФНС оставило без изменения, а апелляционную жалобу налогоплательщика без удовлетворения (см. л.д.168-181 т.1).

Не огласившись с позицией налогового органа по выводам относительно правомерности начисления сумм налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, единого социального налога, соответствующих пени и привлечения к ответственности в этой части, ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением (см. л.д.3-9 т.1). В качестве оснований заявленных требований, Общество ссылается на следующие обстоятельства.

Налоговый орган сделал неверный вывод о том, что Налогоплательщик необоснованно занизил налогооблагаемую базу по налогу на прибыль, неправомерно доначислил НДС за проверяемый период по причине неправомерного отнесения к тарифной группе «население» потребление электрической энергии исполнителями коммунальных услуг МУП ЖКХ Добринка, МУП «ЖКХ «Плавицкое» ООО «УК «Плавицкая», ООО МУП ЖКХ Липецкого района Липецкой области на сумму 3 759 853,88 рублей, в том, числе за 2008 год - на сумму 1 641 766,42 рублей, за 2009 года - на сумму 2 118 087,46 рублей, что привело к неуплате налога на прибыль за указанные периоды в сумме 817 642,00 рубля.

При отнесении потребителей к соответствующей ценовой категории Общество руководствовалось письмом Региональной энергетической комиссии №02-264 от 26.04.2002г. об определении тарифной группы, «население» за электрическую энергию, потребляемую исполнителями коммунальных услуг, относящихся к отрасли ЖКХ, в целях подачи воды из собственных скважин.

Содержащиеся в письме Региональной энергетической комиссии №02-264 от 26.04.2002г. разъяснения в части определения тарифов, подлежащих применению при расчетах между Обществом и покупателями, являлись обязательными для исполнения поставщиками и потребителями электрической энергии.

В 2009 году Общество обратилось в Управление энергетики, тарифов и ЖКХ Липецкой области (далее - Управление) (письмо №10-5931 от 30.09.2009г.) за разъяснением в отношении отнесения данной категории потребителей (исполнители коммунальных услуг в целях подачи воды из собственных скважин) к той или иной тарифной группе.

Согласно полученного официального ответа Управления (письмо № 06-2705 от 07.10.2009г.), исполнители коммунальных услуг, использующих электроэнергию в целях подачи воды из собственных скважин, отнесены к тарифной группе - «прочие». Следовательно, начиная с сентября 2009 года, Общество рассчитывало стоимость электрической энергии для данных потребителей в отношении указанных выше точек поставки по тарифу «прочие».

Таким образом, до момента получения от Управления энергетики, тарифов и ЖКХ Липецкой области официальных разъяснений в отношении порядка тарификации исполнителей коммунальных услуг, относящихся к отрасли ЖКХ, у Общества не было оснований для проведения пересчета.

В связи с уточнением суммы реализации активной электроэнергии по регулируемым и нерегулируемым ценам и увеличением налогооблагаемой базы по передаче товаров (работ, услуг) в отношении МУП ЖКХ Липецкого района Липецкой области, ошибочно заниженная налоговая база по налогу на прибыль за 2009 год в части перерасчета реализации электроэнергии по МУП ЖКХ Липецкого района Липецкой области, приведшая к неуплате налога на прибыль, была самостоятельно скорректирована налогоплательщиком, и сумма недоимки, а также пени по налогу на прибыль были оплачены, что подтверждается платежными поручениями №8331, №8332 от 09.08.2010г.

На основании изложенного, привлечение Налогоплательщика к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ, при невыполнении им при подаче уточненной налоговой декларации условий, определенных в п. 4 ст. 81 НК РФ, может иметь место только в случае, если сумма налога, подлежащая оплате, фактически не была внесена в бюджет.

Налогоплательщик уплатил недостающую сумму налога и соответствующие ей пени до начала проведения выездной налоговой проверки (п/поручения № 331, № 8332 от 09.08.2010 года), что является безусловным основанием для освобождения от ответственности, предусмотренной п.1 ст. 122 НК РФ. Подача Обществом уточненных налоговых деклараций по налогу на прибыль за проверяемый период после того, как налоговым органом назначено проведение выездной налоговой проверки, т.е. в период с 25.11.2010г. по 18.03.2011г., существенного значения не имеет и связано с вступившим в силу Определением Арбитражного ода Липецкой области от 13.12.2010г. по делу А36-2110/2009, дата которого совпала с моментом проведения выездной налоговой проверки за соответствующий налоговый период.

Кроме этого, необоснованно привлечение к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 т. 122 НК РФ за неуплату или неполную уплату сумм налога на добавленную стоимость, в связи с подачей Обществом уточненных налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость за проверяемый период после того, как налоговым органом назначено проведение выездной налоговой проверки 25.11.2010г. - 18.03.2011г., поскольку Налогоплательщик самостоятельно, до начала проведения выездной налоговой проверки, выявил и погасил недоимку и пени по налогу на добавленную стоимость, что подтверждается платежным поручением № 8333 от 09.08.2010 года, а представление Деклараций связано с вступившим в силу Определением Арбитражного суда Липецкой области от 13.12.2010г. по делу А36-2110/2009, дата которого совпала с моментом проведения выездной налоговой проверки за соответствующий налоговый период.

Таким образом, Общество подало уточненные декларации, внеся соответствующую сумму в бюджет ещё в августе 2010 года, до обнаружения налоговым органом неотражения или неполноты отражения сведений в налоговой декларации по данному эпизоду, а также ошибок, приводящих к занижению подлежащей уплате суммы налога, которые могли быть связаны с перерасчетом МУП (Жилищно-коммунальное хозяйство №1».

По единому социальному налогу.

Налоговым органом сделан неверный вывод о том, что Общество необоснованно занизило налогооблагаемую базу по единому социальному налогу (ЕСН) в 2008-2009 годах на сумму премий 10 итогам года.

Разделом 3 Положения о материальном стимулировании работников, закреплено право генерального директора Общества осуществлять иные виды материального стимулирования работников, т.е. виды отличные от премиальных выплат производственного характера.

Непроизводственный характер таких выплат (согласно п. 24 раздела 3 Положения о материальном стимулировании работников) подтверждается кроме прочего тем, что в данном разделе отсутствует как алгоритм расчета таких выплат, так и конкретные показатели премирования.

При выплате премии за 2009 год (Приказ № 281 от 31.12.2009г.) в сумме 6 069 700 рублей, согласно п. 24 раздела 3 Положения о материальном стимулировании работников, генеральный директор воспользовался правом осуществить единовременное премирование работников за личный вклад, проявленную инициативу, творчество и данные выплаты носят поощрительный характер, т.е. не зависят от выполнения какого-либо производственного показателя, следовательно, указанная сумма не участвовала при расчете налогооблагаемой базы по налогу на прибыль.

Единовременные вознаграждения сотрудникам были произведены за счет сложившейся экономии по фонду оплаты труда за отчетные периоды, что дает основание Налогоплательщику, руководствуясь п. 2 ст. 255 НК РФ, обоснованно не включать их в базу для исчисления ЕСН.

Поскольку материальная помощь, выплачиваемая сотрудникам Общества к отпуску, отнесена к социальным гарантиям и не связана непосредственно с производственной деятельностью и выполнением трудовых обязанностей, не относится к стимулирующим выплатам и надбавкам, указанные суммы не подлежат отнесению в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую базу при исчислении налога на прибыль, и не являются объектом налогообложения по ЕСН и объектом обложения страховыми взносами на обязательное пенсионное страхование.

Таким образом, суммы материальной помощи, носящей социальный характер и не связанной непосредственно с производственной деятельностью и выполнением работниками трудовых обязанностей, не подлежат включению в налоговую базу по ЕСН.

Налоговый орган на основании пп.5 п.1 ст.253, п. 16 ст.255 НК РФ, при осуществлении доначислений по налогу на прибыль, в части занижения реализации электроэнергии в 2008-2009гг. в результате неправильного отнесения к тарифной группе «население» при расчете стоимости за поставленный объем электроэнергии по отдельным точкам поставки должен был самостоятельно учесть в расходах единовременные вознаграждения по итогам 2008-2009 годов и материальную помощь к отпуску за аналогичный период (см. заявление на л.д.3-9 т.1, пояснения на л.д.9-10 т.9, пояснения на л.д. 64-66 т.10, а также л.д.63-37 т.11).

В ходе судебных заседаний Общество просило не рассматривать доводы относительно включения в мотивировочную часть оспариваемого решения выводов по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование (см. протоколы судебных заседаний).

Налоговый орган, полагает, что позиция ОАО является неправомерной, в силу следующих обстоятельств.

В проверяемом периоде ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» на основании заключенных договоров осуществляло поставку электроэнергии ряду потребителей, в ходе проверки было установлено, что МУП ЖКХ Добринка в 2008-2009гг. по точкам поставки «Скважины …, Артскважины …, Котельная общеж. ул. Ленинская», водозабор, башня ул. Кирова насосная, башня ул. Профсоюзная, водокачка ФИО6, ТП 24/250 Добринка», МУП «ЖКХ «Плавицкое» в 2008 году по точкам поставки «КНС» (канализационная насосная станция), «ст. Хворостянка водоканал», Артскважина Благодать и Артскважина с. Н. Черкутино, ООО «УК «Плавицкая» в 2009 году по точке поставки «КНС» (канализационная насосная станция), а также МУП ЖКХ Липецкого района Липецкой области в 2008-2009гг. по точке поставки «КТП-806/160 с. Борино скв.7 дорожный дом» использовали поставленную ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» электроэнергию для производственных нужд и изготовления товара – воды, которую поставляли гражданам и иным лицам на основании заключенных договоров. По мнению МИФНС, расчет за потребляемую МУП ЖКХ Добринка, МУП «ЖКХ «Плавицкое», ООО «УК «Плавицкая», МУП ЖКХ Липецкого района Липецкой области электрическую энергию по вышеперечисленным точкам должен был производиться по тарифу (цене), установленному для тарифной группы «прочие», в то время как ОАО «ЛЭСК» при расчете с указанными потребителями по приведенным точкам производил расчет с применением тарифа, отнесенного к тарифной группе «население».

Налоговый орган, указывает на нарушение Обществом статьи 38, пункта 1 статьи 39, пункта 13 статьи 40, пунктов 1, 2 статьи 249, статьи 271, статьи 274 Налогового Кодекса Российской Федерации, констатирует занижение реализации электроэнергии в 2008-2009гг. в результате неправильного отнесения к тарифной группе при расчете стоимости за поставленный объем электроэнергии по отдельным точкам поставки по потребителям – исполнителям коммунальных услуг МУП ЖКХ Добринка, МУП «ЖКХ «Плавицкое», ООО «УК «Плавицкая», МУП ЖКХ Липецкого района Липецкой области, что привело к занижению налоговой базы по налогу на прибыль, неуплате НДС. Доводы Общества о невозможности привлечения к налоговой ответственности (п.4 ст.81 НК РФ) в связи с представлением уточненных налоговых деклараций по налогу на прибыль, налога на добавленную стоимость и уплате недоимки и пени по п/п №№ 8331, 8332, 8333 от 09.08.2010г. Инспекция также считает необоснованными, поскольку декларации представлены после назначения выездной налоговой проверки, указанными платежными поручениями были уплачены суммы налога за 2010г., на что указывают заполненные соответствующие графы платежных поручений.

В проверяемом периоде (в 2008-2009г.г.) ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» на основании приказов № 329 от 31.12.2008г. и № 281 от 31.12.2009г. осуществляло выплату премий по итогам года. Премии выплачены работникам предприятия согласно п.24 Положения о материальном стимулировании ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» 2008-2009г.г. (с изменениями и дополнениями) за «добросовестное и качественное исполнение должностных обязанностей по итогам года, учитывая личный вклад каждого в улучшение производственно-хозяйственных и финансово-экономических показателей». Также Общество производило выплаты материальной помощи к отпуску своим сотрудникам на основании п.6.1.4 Коллективного договора. В ходе проверки налоговых деклараций по ЕСН за 2008-2009г. установлено, что налогоплательщиком не включены в налоговую базу по единому социальному налогу и не отражены в налоговых декларациях по ЕСН производимые предприятием выплаты материальной помощи к отпуску и производственные премии по итогам года. Общая сумма выплат за проверяемый период составила 17 553 980 рублей, в том числе в 2008 году 8 174 772 рублей, в 2009году 9 379 208 рублей. По мнению МИФНС производственный характер указанных выплат подтвержден материалами проверки, Обществом нарушены положения п.1 ст.237 НК РФ, согласно которому при определении налоговой базы учитываются любые выплаты и вознаграждения, начисленные налогоплательщиком за налоговый период в пользу физических лиц (за исключением сумм, указанных в ст.238 Налогового кодекса), ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» не исчислило единый социальный налог в сумме 1 316 762 руб. Инспекция полагает, что налогоплательщик в силу ст.ст.54, 81 НК РФ при наличии должных оснований вправе самостоятельно провести перерасчет налоговых обязательств за соответствующий период путем подачи уточненной налоговой декларации (см. отзыв на л.д. 102-148 т.2, пояснения на л.д.130-134 т.8, пояснения на л.д.67-70 т.10, пояснения на л.д.91-100 т.10, а также пояснения от 20.03.2012г. № 02-23/02580).

Оценив представленные в материалы дела доказательства, в их совокупности и взаимосвязи, суд пришел к вводу о том, что требования ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» удовлетворению не подлежат. При этом суд руководствовался следующим.

1.По налогу на прибыль и налогу на добавленную стоимость.

Как установлено судом, и подтверждается материалами дела, ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» были заключены договоры энергоснабжения: с МУП ЖКХ Добринка – договор от 01.09.2006 г. № 4025 (см. л.д. 1-28 т.5), с МУП «ЖКХ «Плавицкое» - договор № 4138 от 01.09.2006г. (см. л.д. 1-14 т.6), с ООО «УК «Плавицкое» - договор от 30.01.2009г. № 4028 (см. л.д.51-56 т.6), МУП ЖКХ Липецкого района Липецкой области – договор от 01.09.2006г. №534 (см. л.д.1-31 т.7).

По условиям указанных выше договоров, ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» обязуется осуществлять продажу электрической энергии, через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а Покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

Также Поставщик должен осуществлять продажу электрической энергии в объеме, установленном Договором с помесячной детализацией, указанной в приложении к договору (пункт 3.1.2 договора).

По условиям договоров в приложении указывается «Перечень коммерческих приборов учета и алгоритм расчета за потребленную электроэнергию».

ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» по итогам расчетного месяца обязана направлять Покупателю акт выполненных работ, счет-фактуру и акт сверки количества поставленной Гарантирующим поставщиком и принятой Покупателем электрической энергии (мощности), а также произведенной оплаты, подписанные руководителем и главным бухгалтером сторон Договора (или лицами по доверенности) (пункт 3.1.7 договора).

Расчетным периодом за принятую Покупателем электроэнергию является календарный месяц (пункт 4.1 договора).

В случае если в ходе исполнения договора вступил в силу нормативный правовой акт, изменяющий порядок определения цены по договору или уполномоченным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов принят акт об установлении новой цены, стороны с момента введения его (ее) в действие при осуществлении расчетов по Договору обязаны применять новый порядок определения цен и (или) новую цену (пункт 4.2 договора).

В силу пункта 4.6.1 договора Регулируемая цена устанавливается РЭК Липецкой области на соответствующий период регулирования.

В случае необходимости пересчета стоимости электрической энергии (мощности), поставленной Гарантирующим поставщиком Покупателю за предыдущий расчетный период, нерегулируемая цена корректируется Гарантирующим поставщиком (пункт 4.6.2 договора).

Количество электроэнергии поставленной Покупателю, определяется по данным АСКУЭ ОАО «Липецкэнерго» и (или) по показаниям приборов учета в соответствии с алгоритмом расчетов, изложенным в приложении к договору. В случае выхода из строя АСКУЭ определение полезного отпуска электрической энергии производится по показаниям приборов учета (пункт 4.7. договора).

В случае если точки поставки Покупателя не оборудованы средствами учета электрической энергии и оказанных услуг, объем потребленной электрической энергии и оказанных услуг определяется по присоединенной мощности энергопринимающих устройств, подключенных к указанным точкам поставки и количеству часов в расчетном периоде, либо по иной схеме расчетов, согласованной Покупателем с Сетевой организацией (пункт 4.8. договора).

Сторонами не оспаривается объем поставленной в адрес Покупателей электроэнергии за проверяемый период, равным образом не являются предметом спора и установленные в ходе проверки обстоятельства, указывающие, что по отдельным точкам поставки ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» расчет стоимости за электроэнергию производило по «одноставочному тарифу в сельской местности для потребителей, приравненных к категории «население».

Так, по МУП ЖКХ Добринка с 01.01.2008г. по 31.08.2009г. ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» по точкам поставки «Скважины …, Артскважины …, Котельная общеж.ул. Ленинская», водозабор, башня ул. Кирова, насосная, башня ул. Профсоюзная, водокачка ФИО6, ТП 24/250 Добринка» расчет стоимости за электроэнергию производило по «одноставочному тарифу в сельской местности для потребителей, приравненных к категории население».

По МУП «ЖКХ «Плавицкое» в 2008 году ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» по точкам поставки «КНС» (канализационная насосная станция), «ст. Хворостянка водоканал», Артскважина Благодать и Артскважина с. Н. Черкутино расчет стоимости за электроэнергию производило по «одноставочному тарифу в сельской местности для потребителей, приравненных к категории население».

По ООО «УК «Плавицкая» в 01.01.2009г. по 31.08.2009г. ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» году по точке поставки «КНС» (канализационная насосная станция) расчет стоимости за электроэнергию производило по «одноставочному тарифу в сельской местности для потребителей, приравненных к категории население».

По МУП ЖКХ Липецкого района Липецкой области в 01.01.2009г. по 31.08.2009г. ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» году по точке поставки «КТП-806/160 с. Борино скв. 7 дорожный дом» расчет стоимости за электроэнергию производило по «одноставочному тарифу в сельской местности для потребителей, приравненных к категории население».

При этом, материалами дела подтверждается и ОАО «ЛЭСК» не опровергается, что Покупатели по приведенным выше точкам потребления использовали полученную по договорам электроэнергию для производственных нужд, в том числе изготовления товара - воды и оказания прочих услуг, которые реализовывались на основании заключенных договоров. Изложенные выше обстоятельства подтверждены ведомостями электропотребления на л.д.69-116 т.5, 27-38 т.6, 85-96 т.6, 52-107 т.7, а также материалами, полученными в ходе встречных проверок (см. л.д.51-95 т.9).

В силу статей 143, 246 НК РФ ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» является плательщиком НДС и налога на прибыль.

Статьей 249 НК РФ определено, что доходом от реализации признается выручка от реализации товаров (работ, услуг). При этом выручка определяется исходя из поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Согласно пункту 2 статьи 153 НК РФ при определении налоговой базы по НДС выручка от реализации товаров (работ, услуг) определяется исходя из всех доходов налогоплательщика.

Пунктом 1 статьи 40 НК РФ предусмотрено, что для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Рыночной ценой товара (работы, услуги) признается цена, сложившаяся при взаимодействии спроса и предложения на рынке идентичных (а при их отсутствии - однородных) товаров (работ, услуг) в сопоставимых экономических (коммерческих) условиях (пункт 4 статьи 40 НК РФ).

На основании пункта 13 статьи 40 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) по государственным регулируемым ценам (тарифам), установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, для целей налогообложения принимаются указанные цены (тарифы).

Согласно пункту 1 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон, а в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), установленные или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

В силу пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними (пункт 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации)

В соответствии со статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В периоде 2008-2009г.г. действовала следующая нормативная база, положения которой являлись обязательными для соблюдения ОАО «Липецкая энергосбытовая компания».

Статьями 4, 5 Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» предусмотрены полномочия федеральных органов исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов: в области государственного регулирования тарифов Правительство Российской Федерации или федеральный орган исполнительной власти в области регулирования тарифов утверждает нормативно-методическую основу деятельности органов исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, утверждает правила государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 14.04.1995г. N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" государственное регулирование тарифов на электрическую и тепловую энергию (мощность) (далее также - тарифы) осуществляется на основе принципов, изложенных в настоящем Федеральном законе, посредством установления экономически обоснованных тарифов (цен, платы за услуги) на электрическую и тепловую энергию и (или) их предельных уровней.

Срок действия установленных тарифов и (или) их предельных уровней не может быть менее одного финансового года, если иное не установлено федеральным законом, решением Правительства Российской Федерации.

Органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов устанавливают тарифы на услуги по передаче электрической энергии по электрическим сетям, принадлежащим на праве собственности или ином законном основании территориальным сетевым организациям, в рамках установленных федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов предельных (минимального и (или) максимального) уровней тарифов на услуги по передаче электрической энергии по указанным электрическим сетям, а также устанавливают тарифы на услуги по передаче тепловой энергии (статья 6 Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации»).

Установление регулируемых тарифов (цен) осуществляется регулирующими органами в соответствии с целями и принципами государственного регулирования, предусмотренными Федеральными законами «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации», "Об электроэнергетике" и нормативными правовыми актами, устанавливающими правила функционирования оптового и розничных рынков (статья 4 Постановления Правительства РФ от 26.02.2004 N 109 "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации").

Органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов на очередной финансовый год устанавливают на розничном рынке: 1) регулируемые тарифы (цены) на электрическую энергию (мощность), реализуемую гарантирующими поставщиками (энергосбытовыми, энергоснабжающими организациями), к числу потребителей которых относится население, потребителям, в том числе регулируемые тарифы (цены) для населения на розничных рынках в субъектах Российской Федерации, территории которых объединены в ценовые зоны оптового рынка, в рамках установленных Федеральной службой по тарифам предельных минимальных и (или) максимальных уровней регулируемых тарифов (цен), 2) регулируемые тарифы на электрическую энергию (мощность), реализуемую на розничных рынках, функционирующих на территориях, не объединенных в ценовые зоны, гарантирующими поставщиками (энергосбытовыми, энергоснабжающими организациями) в рамках установленных Федеральной службой по тарифам предельных минимальных и (или) максимальных уровней регулируемых тарифов (цен) (статья 54 Постановления Правительства РФ от 26.02.2004 N 109 "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации").

В рамках установленных Федеральной службой по тарифам предельных уровней тарифов органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов до начала очередного финансового года устанавливают на розничном рынке регулируемые тарифы (цены) на электрическую энергию (мощность) и тепловую энергию (мощность) (далее - тарифы) (статья 4 Правил государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, Постановление Правительства РФ от 26.02.2004 N 109 "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации").

Уполномоченным органом, устанавливающим тарифы Липецкой области по поставке электрической энергии является Управление энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства Липецкой области (Постановление главы администрации Липецкой области от 23.12.2008 за № 344 «О структуре исполнительных органов государственной власти Липецкой области»).

Пунктом 27 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке (утверждены Приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 N 20-э/2) определены тарифные группы потребителей.

Расчет за потребленный объем электрической энергии должен осуществляться по тому тарифу, который установлен для конкретной группы потребителей.

В соответствии с п.27 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке (утв. Приказом ФСТ Росси от 06.08.2004 № 20-э/2), которые действовали в проверяемый период, выделяется четыре тарифные группы потребителей электрической энергии:

- базовые потребители;

- население;

- прочие потребители;

- организации, оказывающие услуги по передаче электрической энергии, приобретающие ее в целях компенсации потерь в сетях, принадлежащих данным организациям на праве собственности или ином законном основании.

К потребителям, приравненным к категории «население», в соответствии с приказом ФСТ РФ от 06.08.2004г. № 20-э/2 относятся:

- исполнители коммунальных услуг (товарищества собственников жилья, жилищно-строительные, жилищные или иные специализированные потребительские кооперативы либо управляющие организации), наймодатели (или уполномоченные ими лица), предоставляющие гражданам жилые помещения специализированного жилищного фонда: жилые помещения в общежитиях, жилые помещения маневренного фонда, жилые помещения в домах системы социального обслуживания населения, жилые помещения фонда для временного поселения вынужденных переселенцев, для временного поселения лиц, признанных беженцами, жилые помещения для социальной защиты отдельных категорий граждан, приобретающих электроэнергию для коммунально-бытового потребления граждан в объемах фактического потребления потребителей-граждан и объемах электроэнергии, израсходованной на места общего пользования.

Тарифы на электрическую энергию, поставляемую гарантирующим поставщиком ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» в границах своей зоны деятельности на 2008 год утверждены Постановлением Управления энергетики и тарифов Липецкой области от 27.12.2007г. № 50/4.

Тарифы на электрическую энергию, поставляемую гарантирующим поставщиком ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» в границах своей зоны деятельности на 2009 год утверждены Постановлением Управления энергетики и тарифов Липецкой области от 29.12.2008г. №52/2.

Тарифы на электрическую энергию, поставляемую населению и приравненным к нему по потребителям на территории Липецкой области на 2008 год утверждены Постановлением Управления энергетики и тарифов Липецкой области от 11.12.2007г. №46/1.

Тарифы на электрическую энергию, поставляемую населению и приравненным к нему по потребителям на территории Липецкой области на 2009 год утверждены Постановлением Управления энергетики и тарифов Липецкой области от 26.12.2008г. №50/2.

Поскольку материалами дела подтверждается, что Покупатели расходовали часть полученной по договорам электроэнергии на иные нужды исполнителей коммунальных услуг (не для коммунально-бытового потребления граждан), правовых оснований для применения при расчете за потреблённую энергию (по указанным в данном решении точкам поставки) тарифов для группы «население» в 2008-2009г.г. у ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» не имелось (см. также правовую позицию, изложенную в Определении ВАС РФ от 30.11.2011г. № 8433/11).

Управление энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства Липецкой области письмом № 06-2705 от 07.10.2009г. «О применении тарифов» разъясняло ОАО «Липецкая энергосбытовая компания», что в соответствии с «Методическими указаниями по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке», утвержденными Приказом ФСТ РФ от 06.08.2004 N 20-э/2, тариф на электрическую энергию для исполнителей коммунальных услуг как для населения применяется в части коммунально-бытового потребления граждан и объемов электроэнергии, израсходованной на места общего пользования. Для иных нужд исполнителей коммунальных услуг тариф на электрическую энергию применяется как для «прочих» потребителей (см. л.д.100 т.1).

Довод Общества о том, что в своей деятельности правомерно руководствовалось письмом Региональной энергетической комиссии № 02-264 от 26.04.2002г. (см. л.д.98 т.1) и до момента получения разъяснений Управление энергетики, тарифов и жилищно-коммунального хозяйства Липецкой области письмом № 06-2705 от 07.10.2009г. «О применении тарифов» обосновано применяло при расчете тариф «население», отклоняется, как противоречащий действующему в 2008-2009г.г. законодательству.

По арифметическому расчету приведенных в оспариваемом решении цифровых показателей разногласий между сторонами не имеется.

В вязи с изложенным, суд полагает, что налоговый орган, применив положения п.13 ст.40 НК РФ, правомерно пришел выводу о занижении ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» налоговой базы по налогу на прибыль в сумме 2 881 694,88 руб., в том числе:

за 2008 год – в сумме 1 641 766,42 руб., за 2009 год – в сумме 1 239 928,46 руб.

Неуплата налога на прибыль в результате неправильного применения тарифа при расчете стоимости за поставленный объем электроэнергии в проверяемый период составила 642 010 руб., в том числе за 2008 год – 394 024 руб., в ФБ – 106 715 руб. (6,5%),

за 2009 год – 247 986 руб., в ФБ – руб. 24 799 руб. (2%), в субъект РФ – 223 187 руб. (18%).

Приведенные выше обстоятельства с учетом статьи 38, пункта 1 статьи 39, пункта 13 статьи 40, пункта 1 статьи 146, пункта 1, 2 статьи 153, пункта 1 статьи 154 Налогового Кодекса Российской Федерации привели к занижению налогоплательщиком реализации электроэнергии в 2008-2009гг. в результате неправильного отнесения к тарифной группе при расчете стоимости за поставленный объем электроэнергии по отдельным точкам поставки по потребителям – исполнителям коммунальных услуг МУП ЖКХ Добринка, МУП «ЖКХ «Плавицкое», ООО «УК «Плавицкая», МУП ЖКХ Липецкого района Липецкой области – соответственно стоимость не отражена в ведомостях электропотребления, счетах–фактурах, что привело к занижению налоговой базы по налогу на добавленную стоимость в сумме 2 881 694,88 руб., в том числе:

за 2008 год –1 641 766,42 руб.

- за 1 квартал 2008г. – 523 723,61 руб.,

- за 2 квартал 2008г. – 400 599,21 руб.,

- за 3 квартал 2008г. – 379 989,11 руб.,

- за 4 квартал 2008г. – 337 454,49 руб.,

за 2009 год – 1 239 928,46 руб.

- за 1 квартал 2009г. – 484 362,67 руб.,

- за 2 квартал 2009г. – 430 855,49 руб.,

- за 3 квартал 2009г. – 324 710,30 руб.,

И в нарушение пункта 1 статьи 146, пункта 1 статьи 153, пункта 1 статьи 154, статьи 166 Налогового Кодекса РФ налогоплательщиком не исчислен налог на добавленную стоимость, что повлекло неуплату налога на добавленную стоимость в проверяемом периоде в сумме 518 705 руб., в том числе:

за 2008 год – 295 518 руб., в том числе

- за 1 квартал 2008г. – 94 270 руб. (523 723,61 руб.*18%),

- за 2 квартал 2008г. – 72 108 руб. (400 599,21 руб.*18%),

- за 3 квартал 2008г. – 68 398 руб. (379 989,11 руб.*18%),

- за 4 квартал 2008г. – 60 742 руб. (337 454,49 руб.*18%)

за 2009 год – 223 187 руб., в том числе

- за 1 квартал 2009г. – 87 185 руб. (484 362,67 руб.*18%),

- за 2 квартал 2009г. – 77 554 руб. (430 855,49 руб.*18%),

- за 3 квартал 2009г. – 58 448 руб. (324 710,30 руб.*18%).

Рассматривая доводы сторон относительно применения положений п.4 ст.81 НК РФ, суд установил следующее.

ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» в ходе проведения выездной проверки – 29.12.2010г. представило уточненные налоговые декларации по налогу на прибыль за проверяемый период: за 2008г. - № корректировки 5 от 29.12.2010г. (рег. номер 977434), в соответствии с которой налоговая база увеличилась на 8 325 105 руб., налог на прибыль увеличился на 1 998 025 руб. (8 325 105руб. * 24%), в том числе в ФБ РФ 541 132 руб. (6,5%), в субъект РФ 1 456 893 руб. (17,5%); за 2009г. - № корректировки 2 от 29.12.2010г. (рег. номер 977432), в соответствии с которой налоговая база увеличилась на 4 784 275 руб., налог на прибыль увеличился на 956 855 руб. (4 784 275 * 20%), в том числе в ФБ РФ 95 686 руб. (2%), в субъект РФ 861 169 руб. (18%) (см. л.д. 41-48 т.13); по налогу на добавленную стоимость за 2008г. и 1-2 квартал 2009г. – 14.12.2010г., за 3 квартал 2009г. – 13.12.2010г.

Данные декларации представлены по причине уточнения суммы реализации активной электроэнергии по регулируемым и нерегулируемым ценам (перерасчет в связи с ошибкой в расчете в результате неправильного отнесения к тарифной группе) и увеличением налоговой базы по передаче товаров (работ, услуг) в отношении МУП «Жилищно-коммунальное хозяйство 1».

Общество утверждает, что недоимка по налогу на прибыль и пени по уточненным декларациям погашена платежными поручениями № № 8331, 8332 от 09.08.2010г., по НДС - п/п. № 8333 от 09.08.2010г. (см. л.д.101-103 т.1), следовательно, привлечение к ответственности по ст.122 НК РФ и начисления пени необоснованно.

В соответствии с п.4 ст. 81 НК РФ в случаях представления налогоплательщиком в налоговый орган уточненных налоговых деклараций после истечения срока подачи налоговой декларации и срока уплаты налога налогоплательщик освобождается от ответственности в случаях представления уточненной налоговой декларации до момента, когда налогоплательщик узнал об обнаружении налоговым органом неотражения или неполноты отражения сведений в налоговой декларации, а также ошибок, приводящих к занижению подлежащей уплате суммы налога, либо о назначении выездной налоговой проверки по данному налогу за данный период, при условии, что до представления уточненной налоговой декларации он уплатил недостающую сумму налога и соответствующие ей пени.

Между тем материалами дела подтверждено, что уточненные декларации представлены после назначения выездной налоговой проверки (проверка назначена решением от 25.11.2010г. № 000024, которое получено Обществом в этот же день).

Из содержаний платежных поручений № 8331 и № 8332 от 09.08.2010г. следует: «основание платежа» - платежи текущего года, «тип налогового периода» - месячный, «номер налогового периода» - 8, «год налогового периода» - 2010.

Платежное поручение № 8333 содержит в себе информацию об уплате НДС за 2010г., «текущий платеж».

В связи с изложенным, основания полагать, что волеизъявление плательщика направлено на погашение недоимки и пени в связи с подачей уточненных налоговых деклараций по налогу на прибыль и НДС, отсутствуют (ст.45 НК РФ, «Положение о безналичных расчетах в РФ» - утв. ЦБ РФ 03.10.2002г. № 2-П).

Обществом не представлено доказательств обращения в налоговый орган с заявлением об ошибочном заполнении граф платежных поручений и зачете сумм в счет уплаты недоимки и пени по уточненным декларациям.

Письмо ОАО «ЛЭСК» от 07.04.2011г. № 03-832 на л.д.11 т.9 суд не рассматривает в качестве надлежащего доказательства выполнения условий, предусмотренных п.4 ст.81 НК РФ, поскольку содержит ссылки на иные платежные поручения, направлено в связи с камеральной проверкой уточненных деклараций по налогу на прибыль за 2007г.

Приведенные выше обстоятельства указывает на необоснованность доводов Общества и правомерность позиции МИФНС.

Таким образом, привлечение Общества по результатам проверки к налоговой ответственности по п.1 ст.122 и начисление пени произведено на законных основаниях.

2. По единому социальному налогу.

Как следует из материалов дела, согласно представленной ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» в Межрайонную ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Липецкой области налоговой декларации по единому социальному налогу (взносу) налоговая база за 2008 год составила 61 560 660 руб., по данным проверки – 68 454 845 руб., начисленная сумма налога (взноса) в разрезе фондов по данным плательщика составила 13 647 459 руб., по результатам проверки – 14 360 442 руб. Неполная уплата налога составила 712 983 руб.

Налоговая база по ЕСН за 2009 год составила 60 871 465 руб., по данным проверки – 70 250 673 руб., начисленная сумма налога (взноса) в разрезе фондов по данным плательщика составила 14 567 458 руб., по результатам проверки – 15 171 237 руб. Неполная уплата налога составила 603 779 руб.

Согласно п. 1 ст. 236 Налогового кодекса РФ объектом обложения ЕСН для организаций, производящих выплаты физическим лицам, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а так же по авторским Договорам.

Положениями п.3 ст. 236 НК РФ предусмотрено, что указанные в пункте 1 названной статьи Кодекса выплаты и вознаграждения (вне зависимости от формы, в Которой они производятся) не признаются объектом налогообложения, если у (налогоплательщика - организаций такие выплаты не отнесены к расходам, Уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль организаций в текущем Учетном (налоговом) периоде.

Таким образом, при определении объекта налогообложения по единому социальному налогу нормы п.1 ст.236 НК РФ применяются с учетом положений п.3 ст.236 НК РФ.

В силу статьи 255 Налогового кодекса РФ в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства РФ, трудовыми (контрактами) и (или) коллективными договорами.

Согласно пунктов 2, 3, 25 ст. 255 НК РФ к расходам на оплату труда относятся начисления стимулирующего характера, в том числе премии за производственные результаты, и начисления стимулирующего и (или) компенсирующего характера, связанные с режимом работы и условиями труда, а также другие виды расходов, произведенных в пользу работников, предусмотренных трудовым и (или) коллективным договором.

Правовое регулирование отношений по оплате труда работников осуществляется Трудовым кодексом Российской Федерации.

В соответствии со статьей 129 Трудового кодекса РФ «заработная плата (оплата труда работника) - вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного ирактера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному игрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты)».

Согласно статье 135 ТК РФ заработная плата работнику устанавливается рудовым договором в соответствии с действующим у данного работодателя системами оплаты труда.

Системы оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), доплат и надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования, устанавливаются (коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

а) Премии.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела в период 2008-2009г.г. ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» на основании приказов № 329 от 31.12.2008г. и № 281 от 31.12.2009г. осуществляло выплату премий по итогам года. Премии выплачены работникам предприятия на основании п.24 Положения о материальном стимулировании (л.д.105-111 т.1) ОАО Липецкая энергосбытовая компания» 2008-2009г.г. (с изменениями и волнениями) - см. л.д. 18-35 т.3.

Премия по итогам 2008 года в сумме 5 774 467 рублей (согласно своду начислений и удержаний за 2008год «Производственная премия по итогам года»), не учтена в расходах по налогу на прибыль (Д-т 44 «ПР» К-т 70). В сумме 1 280 587рублей (согласно своду начислений и удержаний за 2008 год «Квартальная премия высшим менеджерам») отнесена в расходы по налогу на прибыль (Д-т 44 «НУ» К-т 70 - «налоговый учет»).

Премия по итогам 2009 года в сумме 6 069 700 рублей (согласно своду начислений и удержаний за 2009 год «Производственная премия по итогам года»), не учтена в расходах по налогу на прибыль (Д-т 44 «ПР» К-т 70).

Выплаты премий отражены в бухгалтерском учете по дебету счета 44 «Расходы на продажу» и кредиту счета 70 «Расчеты по оплате труда», что подтверждает формирование фонда оплаты труда по выплаченным премиям работникам предприятия – см. л.д. 40-43 т.3.

Положением о материальном стимулировании работников ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» предусмотрено премирование работников по итогам года (п. 2 Положения – л.д. 106 т.1).

Как следует из раздела 2 «Положения» премирование заместителя генерального директора по правовым вопросам и связям с общественностью и начальника производственно-технической службы Общества производится по результатам работы за год.

Согласно п. 24 Раздела 3 «Иные виды материального стимулирования» Положения о материальном стимулировании работников ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» «Генеральный директор вправе осуществлять дополнительное единовременное премирование работников Общества за результаты финансово-хозяйственной деятельности. Основанием для такого вознаграждения могут являться своевременное и качественное исполнение работником внеплановых и особо сложных разовых заданий, личный вклад работника в улучшение производственно-хозяйственных и финансово-экономических показателей предприятия, проявление инициативы и творчества при исполнении порученной работы и др.

Размер дополнительного вознаграждения устанавливается генеральным директором Общества в зависимости от достигнутого результата и экономической активности».

Трудовые договоры, заключенные ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» с работниками предусматривают право работодателя поощрять работника за добросовестный эффективный труд.

Пунктом п. 3.1. Коллективного договора на 2007-2008 годы предусмотрена повременно-премиальная система оплаты труда. Конкретные условия оплаты труда определяются в соответствии со штатным расписанием Организации и локальным актом работодателя, определяющим условия и порядок предоставления работникам стимулирующих выплат. Работодатель обеспечивает зависимость оплаты труда работников от роста эффективности производства, результатов труда и роста потребительских цен в Российской Федерации – 113-127 т.1

Согласно п. 3.1. Коллективного договора на 2009 год в Организации установлена повременно-премиальная система оплаты труда. Конкретные условия оплаты труда определяются в соответствии с локальными актами Работодателя, принимаемыми в соответствии с законодательством и определяющим условия и порядок оплаты труда и материального стимулирования работников. Работодатель обеспечивает зависимость оплаты труда работников от роста потребительских цен в Российской Федерации - см. л.д.128-141 т.1.

Из приказов № 329 от 31.12.2008г. и № 281 от 31.12.2009г. (с приложениями) следует, что выплата вознаграждений в 2008-2009г.г. «Премий по итогам года» произведена «За добросовестное и качественное исполнение должностных обязанностей в течение 2008-2009 г.г., учитывая личный вклад каждого работника ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» в улучшение производственно-хозяйственных и финансово-экономических показателей Общества, руководствуясь пунктом 24 Положения о материальном стимулировании работников ОАО «Липецкая энергосбытовая компания».

«Премия по итогам года» за 2008г. в сумме 1 280 567 руб. рассчитана от оклада за фактически отработанное время, что подтверждается расшифровкой сумм начисления 1280 587 руб. за 2008г. - «годовая премия высшим менеджерам».

Таким образом, премии по итогам года по приказам № 329 от 31.12.2008г. и № 281 от 31.12.2009г. выплаченные в сумме за 2008г. - 7 055 054 руб., за 2009г.- 6 069 700 руб. носят производственный характер, имеют признаки оплаты труда, установленные статьей 255 НК РФ «начисления стимулирующего характера, в том числе премии за производственные результаты, надбавки к тарифным ставкам и окладам за профессиональное мастерство, высокие достижения в труде и иные подобные показатели, а также предусмотрены коллективным и (или) трудовым Договором» и, следовательно, подлежат включению в налоговую базу по единому социальному налогу.

Исходя из вышеизложенного, доводы Общества о том, что все выплаты не носят производственных характер и не связанны с оплатой труда противоречит фактическим обстоятельствам дела.

Указанная правовая позиция отражена в соответствующих судебных актах (см. решения и постановления по делу №А36-5906/2009).

б) Обстоятельства, связанные с выплатой материальной помощи.

Согласно п. 6.1.4 Коллективного договора на 2007- 2008 г.г. «при уходе работника в очередной отпуск в размере одной ММТС (минимальная месячная тарифная ставка), действующей на дату исчисления суммы для оплаты отпуска. Выплата по данному основанию производится не более одного раза за один рабочий один год».

В соответствии с п.6.1.3 «Коллективного договора» на 2009 г. «при предоставлении Работнику очередного отпуска производить выплату материальной помощи к отпуску в размере 0,9 от должностного оклада, действующего на дату предоставления отпуска. Выплата по данному основанию производится не более одного раза за один календарный год».

При расчете компенсации за неиспользованный отпуск в связи с увольнением Работника выплата материальной помощи не производится.

Сумма выплат материальной помощи в 2008году составила - 1 119 718 рублей, в 2009году - 3 309 508 рублей, итого за указанный период общая сумма выплат вставила 4 429 226 рублей.

В 2008-2009г.г. выплаты материальной помощи к отпуску работникам ОАО отражены в бухгалтерском учете по дебету счета 91 «Прочие доходы и расходы» и кредиту счета 70 «Расчеты по оплате труда» - см.л.д.36-39 т.3.

Суд полагает, что выплата материальной помощи к отпуску, начисленная в размере минимальной месячной тарифной ставки (ММТС) в соответствии с п. 6.1.4 Коллективного договора в 2008 году и в процентном отношении к тарифной ставке (должностному окладу) в соответствии с п. 6.1.3 Коллективного договора в 2009 году является выплатой, непосредственно связанной с выполнением трудовых функций и получением дохода, входит в установленную на предприятии систему оплаты труда и, следовательно, подлежит включению в налоговую базу по единому социальному налогу.

Таким образом, довод налогоплательщика о том, что спорные суммы материальной помощи носят социальный характер и не связаны непосредственно с производственной деятельностью и выполнением работниками трудовых обязанностей, противоречит фактическим обстоятельства дела (см. постановление Президиума ВАС от 30.11.2010г. № ВАС-4350/10 по делу №А46-9365/2009).

Довод Общества о том, что выплаты произведены за счет чистой прибыли противоречат представленным в дело доказательствам.

Определение чистой прибыли осуществляется в соответствии с Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организации и Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденными Приказом Минфина России от 31.10.2000 г. № 94н (с изменениями и дополнениями).

Показатель чистой прибыли формируется на балансовом счете 99 «Прибыли и убытки» к концу отчетного года и представляет собой конечный финансовый результат деятельности организации за отчетный период. Прибыль, полученная организацией по итогам деятельности за налоговый период, отражается в бухгалтерском учете по дебету счета 99 «Прибыль и убытки» и кредиту счета 84 «Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток), субсчет «Нераспределенная прибыль отчетного года».

Исходя из данных бухгалтерского учета, приведенных выше, следует, что источником выплаты спорных премий и материальной помощи не являлась чистая прибыль организации, так как проводки по дебету 84 «Нераспределенная прибыль (убыток)» в корреспонденции с кредитом счета 70 «Расчеты с персоналом по оплате труда» отсутствуют.

В соответствии с п. 1 ст. 103 ГК РФ высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание его акционеров.

Независимо от организационно - правовой формы и от режима налогообложения предприятия формируют чистую прибыль по итогам года и распределяют ее в соответствии с законодательством и учредительными документами на основании решения общего собрания.

Распределение прибыли в акционерных обществах регулируется положениями ст. 103 ГК РФ и ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся Утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение его прибылей и убытков (ст. 103 ГК РФ).

Согласно п. 11 ст. 48 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ к компетенции общего собрания акционеров относятся утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе оплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года.

Исходя из норм ГК РФ и ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ распределение прибыли относится к компетенции общего собрания акционеров. Следовательно, направление использование чистой прибыли отчетного периода и прошлых лет определяется решением общего собрания акционеров, которое в свою очередь отражается в протоколе общего собрания. Это и есть документ, определяющий порядок использования чистой прибыли (ст. 63 ФЗ от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

Согласно протоколу общего годового собрания акционеров № 8 от 17.06.2008 г., по вопросу № 2 о распределении прибыли (в том числе о выплате дивидендов) и убытков Общества по результатам 2007 финансового года, было принято решение распределения прибыли на: 1) Резервный фонд; 2) Дивиденды; 3) Инвестиции; 4) Приобретение доли в уставном капитале коммерческих организаций (см. л.д. 1-6 т.4).

Протоколом общего годового собрания акционеров № 9 от 24.06.2009 г., по вопросу № 2 о распределении прибыли (в том числе о выплате дивидендов) и убытков Общества по результатам 2008 финансового года, было принято решение распределения прибыли на: 1) Резервный фонд; 2) Накопление (нераспределенная часть чистой прибыли) – см. л.д.7-21 т.4.

Согласно протоколу общего годового собрания акционеров №10 от 30.06.2010 г. по вопросу № 2 о распределении прибыли (в том числе о выплате дивидендов) и убытков Общества по результатам 2009 финансового года, было принято решение распределения прибыли на: 1) Резервный фонд; 2) Накопление (нераспределенная часть чистой прибыли) - см.л.д. 22-42 т.4.

В соответствии с учетной политикой ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» за 1008-2009 г.г. «Резервный капитал» формируется на счете бухгалтерского учета 82, который предназначен для обобщения информации о состоянии и движении резервного капитала. Отчисления в резервный капитал из прибыли отражаются по кредиту счета 82 «Резервный капитал» в корреспонденции со счетом 84 Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)».

Приведенные выше протоколы общего годового собрания акционеров указывают, что в спорном периоде распределение «чистой прибыли» ОАО Липецкая энергосбытовая компания» на выплаты сотрудникам не производилось.

Изложенное указывает, что ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» не начисляло и не выплачивало работникам в 2008-2009 годах премии, материальную помощь и иные вознаграждения стимулирующего и (или) компенсирующего характера за счет чистой прибыли по итогам года (прибыли, оставшейся после налогообложения), за счет средств специального назначения или целевых поступлений

Рассматривая довод Общества о том, что налоговый орган при осуществлении доначислений по налогу на прибыль, в части занижения реализации электроэнергии в 2008-2009гг. в результате неправильного отнесения к тарифной группе «население» при расчете стоимости за поставленный объем электроэнергии по отдельным точкам поставки, должен был самостоятельно учесть в расходах единовременные вознаграждения по итогам 2008-2009 годов и материальную помощь к отпуску за аналогичный период, суд установил следующее.

Согласно ст. 52 НК РФ налогоплательщик самостоятельно исчисляет сумму налога, подлежащую уплате за налоговый период, исходя из налоговой базы, налоговой ставки и налоговых льгот.

Пункт 3 статьи 236 НК РФ не предоставляет налогоплательщику права выбора, по какому налогу (ЕСН или налогу на прибыль) уменьшать налоговую базу на сумму соответствующих выплат.

Президиумом ВАС РФ в п. 3 Информационного письма № 106 от 14.03.2006г. разъяснено, что при рассмотрении дел, касающихся правильности определения налоговой базы по единому социальному налогу, необходимо иметь в виду, что п. 3 ст. 236 НК РФ не предоставляет налогоплательщику права выбора, по какому налогу (единому социальному налогу или налогу на прибыль) уменьшать налоговую базу на сумму соответствующих выплат.

В силу требований гл. 25 НК РФ отнесение либо неотнесение произведенных затрат на уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль производится налогоплательщиками в порядке и по правилам и нормам, установленным Кодексом, а не по волеизъявлению организаций.

Таким образом, организация вправе учесть в составе расходов в целях налогообложения прибыли сумм стимулирующего и (или) компенсирующего характера, выплачиваемые работникам, если такие выплаты предусмотрены коллективным и (или) трудовым договором.

Между тем, суд учитывает, что по результатам проверки, после получения акта от 17.05.2011г. № 2 дсп, налогоплательщик выражал свое несогласие с порядком определения налоговой базы и исчисления налоговых обязательств как по налогу на прибыль, так и по ЕСН (см. возражения на акт проверки). Не воспользовавшись правом на коррекцию налоговых обязательств до принятия решения (НК РФ не содержит запрета на предоставление уточненных налоговых деклараций к проверяемому периоду после составления акта и до принятия решения), налогоплательщик в установленном порядке оспаривает правомерность доначисления ЕСН, следовательно, не согласен с возможностью включения затрат на выплату единовременного вознаграждения работникам в состав расходов по налогу на прибыль, также в рамках настоящего дела оспаривается порядок определения налоговой базы по налогу на прибыль за 2008-2009г.г. Т.е. в целом прослеживается направленность действий плательщика на разрешение спорной ситуации в судебном порядке.

В силу ст. 54, 81 НК РФ при обнаружении ошибок (искажений) в исчислении налоговой базы, относящихся к прошлым налоговым периодам, перерасчет налоговых обязательств производится налогоплательщиком в периоде совершения ошибки путем подачи соответствующей налоговой декларации.

Приведенные выше положения НК РФ не лишают ОАО «ЛЭСК» после разрешения спора в судебном порядке скорректировать налоговые обязательства, в том числе с учетом положений ст.78 НК РФ (см. постановление ФАС ЦО по делу № А36-5906/2009 от 05.10.2010г. – л.д.120 т.10).

Принимая во внимание выше изложенное, суд полагает, что решение МИФНС в оспариваемой части является законным и обоснованным, заявленные требования ОАО «Липецкая энергосбытовая компания» удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований открытого акционерного общества «Липецкая энергосбытовая компания» о признании незаконным решения Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Липецкой области № 2-р от 21.06.2011г. в части, - отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца с момента изготовления в полном объеме и в этот срок может быть обжаловано в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Воронеж) через арбитражный суд Липецкой области. Вступившее в законную силу решение может быть обжаловано в течение двух месяцев в кассационную инстанцию Федерального Арбитражного Суда Центрального округа в г.Брянске через арбитражный суд Липецкой области.

Судья И.В.Тетерева