Решение № А37-2280/16 от 10.03.2017 АС Магаданской области

АРБИТРАЖНЫЙ СУД МАГАДАНСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Магадан Дело № А37-2280/2016

17.03.2017

Резолютивная часть решения объявлена 10.03.2017

Полный текст решения изготовлен 17.03.2017

Арбитражный суд Магаданской области в составе судьи Степановой Е.С., при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Чепко Т.О., рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении арбитражного суда по адресу: <...>, каб. 310, дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Аэрофьюэлз Магадан» (ОГРН <***>, ИНН <***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области (ОГРН <***>, ИНН <***>)

о признании недействительными решения от 10.08.2016 по делу № 03-10/08-2015, предписаний № 64 от 10.08.2016 и № 65 от 10.08.2016

при участии в заседании:

от заявителя – представитель ФИО1 (доверенность от 27.01.2016)

от ответчика – начальник отдела регулирования деятельности монополий и контроля за экономической концентрацией Е.В. Фисенко (доверенность от 01.03.2017 № 01-10/375, паспорт), главный специалист – эксперт отдела регулирования деятельности монополий и контроля за экономической концентрацией ФИО2 (доверенность № 01-10/28 от 11.01.2017);

УСТАНОВИЛ:

Заявитель, Общество с ограниченной ответственностью «Аэрофьюэлз Магадан», обратился в Арбитражный суд Магаданской области с заявлением о признании недействительными Решения от 10.08.2016 по делу № 03-10/08-2015 и Предписаний № 64 от 10.08.2016 и № 65 от 10.08.2016 Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области.

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области от 10.08.2016 по делу № 03-10/08-2015 установлено, что в соответствии с ч. 1 ст. 5 Федерального Закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» ООО «Аэрофьюэлз Магадан» в период с 01.06.2015 по 31.12.2015 занимало доминирующее положение на тер­ритории аэропорта Магадан на рынке по авиатопливообеспечению воздушных перевозок, в части услуги по обеспечению заправки воздушных судов авиаци­онным топливом с долей 100%.

Указанным Решением признаны нарушением п. 1 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» действия ООО «Аэрофьюэлз Магадан» по установлению и применению монопольно высо­кой цены на услугу по обеспечению заправки воздушных судов авиационным топливом в размере 2 009 руб./тн в период с 01.06.2015 по 01.10.2015, ре­зультатом которых являются ущемление интересов других лиц (хозяйствую­щих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределен­ного круга потребителей.

Кроме того, ООО «Аэрофьюэлз Магадан» выданы Предписание № 64 от 10.08.2016 о прекращении злоупотреб­ления доминирующим положением и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции на соответствующем товарном рынке, и Предписание № 65 10.08.2016 об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства.

В обоснование предъявленных требований заявитель сослался на ст. 5, 6, 10, 52 Федерального Закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», ст.ст. 197 - 201 АПК РФ и указал, что оспариваемое решение антимонопольного органа основано на признании злоупотреблением доминирующим положением действий Общества по установлению и применению монопольно высокой цены на услугу по обеспечению заправки воздушных судов авиационным топливом в аэропорту г. Магадан в размере 2 009 руб./тн, в период с 01.06.2015 по 01.10.2015.

Однако, по мнению заявителя, цена услуг ООО «Аэрофьюэлз Магадан» по обеспечению заправки воздушных судов авиационным топливом в аэропорту г.Магадан не соответствует установленным действующим законодательством критериям монопольно высокой цены, поэтому Решение Магаданского УФАС и принятые на его основе Предписания не соответствуют ч. 1 ст. 6 ФЗ «О защите конкуренции».

При этом, заявитель указал, что Общество не повышало цену, ранее взимавшуюся за оказание услуги, т.к. деятельность по заправке воздушных судов авиатопливом в аэропорту г.Магадан была начата Обществом с 01.06.2015.

До 01.06.2015 услуги по заправке воздушных судов Обществом в границах аэропорта не осуществлялись. Ранее, данные услуги оказывал иной хозяйствующий субъект - ОАО «Аэропорт Магадан».

Таким образом, не имея на начало работы в аэропорту г.Магадан сведений о фактических затратах, связанных с оказанием услуги, и о фактических объемах услуги, ООО «Аэрофьюэлз Магадан» при определении тарифа на услугу произвело прогнозные расчеты затрат на их оказание, исходя из прогнозируемого объема оказываемой услуги. При формировании цены услуги, также учитывались плановые затраты, связанные с обязательствами Общества по модернизации и реконструкции имущества, используемого для топливозаправочных услуг, которые Общество взяло на себя по Договору аренды имущества № 36-А от 17.04.2015, заключенному им с ОАО «Аэропорт Магадан», ранее оказывавшим услугу.

На основании проведенных прогнозных расчетов, было принято решение взимать за оказание услуги сумму, аналогичную цене, которая взималась прежним топливозаправщиком - ОАО «Аэропорт Магадан», т.е. 2 009 руб./тн. Таким образом, Общество не предпринимало действий по повышению ранее установленной цены на услугу.

По мнению заявителя, Магаданским УФАС не доказало наличие совокупности условий, при которых, в соответствии с ч. 1 ст. 6 Закона № 135-ФЗ, Общество было бы не вправе поддерживать или не снижать ранее установленную цену услуги в период с 01.06.2015 по 30.09.2015.

В частности, Магаданским УФАС не исследован вопрос о том, имело ли место существенное снижение расходов Общества, необходимых для оказания услуги по сравнению с расходами, которые ранее в связи с оказанием услуги несло ОАО «Аэропорт Магадан». Также не установлено наличие иных указанных в ч. 1 ст. 6 Закона № 135-ФЗ условий для снижения цены, взимавшейся Обществом за услугу, в размере 2 009 руб./тн.

По мнению заявителя, вывод о том, что цена услуги Общества превышает сумму необходимых для оказания Обществом услуг расходов и прибыли, сделан Магаданским УФАС на основании отчета о финансовых результатах за 9 месяцев 2015 года и сведений о распределении доходов и расходов Общества за 9 месяцев 2015 года по видам деятельности, а также о критериях такого распределения, представленных заявителем в адрес антимонопольного органа сопроводительным письмом № 340 от 06.11.2015.

При этом, заявитель указал, что в соответствии с п. 4 и п. 18 Методических указаний по вопросу государственного регулирования сборов и тарифов на услуги субъектов естественных монополий в аэропортах, п. 1.6 и п. 3.7.2 Порядка ведения раздельного учета доходов и расходов по видам деятельности, связанной с оказанием услуг субъектов естественных монополий в аэропортах, утвержденного Приказом Минтранса РФ от 05.12.2011 № 303, субъект естественных монополий обязан предоставлять данные по раздельному учету доходов и расходов по видам деятельности за каждый базовый финансовый год на основании действующего (сложившегося) порядка распределения затрат, который, может быть установлен по итогам первого базового финансового гола

В соответствии со ст. 12 БК РФ и п. 4.3 Порядка разработка внутреннего локального акта, регулирующего порядок ведения раздельного учета доходов и расходов по видам деятельности в ООО «Аэрофьюэлз Магадан», должна была проводиться на базе данных бухгалтерского, оперативно-технического и статистического учета за период не менее 12 календарных месяцев.

Учитывая дату поступления запроса Магаданского УФАС - 15.10.2015, т.е. через 4,5 месяца с начала оказания Обществом услуг и за 2,5 месяца до окончания 2015 года, а также отсутствие на момент его поступления необходимого объема статистической информации и данных о фактических доходах и расходах, Общество не имело объективной возможности предоставить запрашиваемые антимонопольным органом сведения, в окончательной форме.

В связи с необходимостью исполнения запроса, Обществом было принято решение направить в Магаданский УФАС информацию, подготовленную на основании данных бухгалтерского учета за 9 месяцев 2015 года, сформированных по состоянию на текущую дату представления, а также плановых коэффициентов распределения расходов по видам регулируемых услуг и в целом по нерегулируемым видам деятельности на 2015 год.

При этом, Общество исходило из того, что запрашиваемая информация в любом случае носит промежуточный характер и по окончании первого (для целей ведения раздельного учета доходов и расходов по видам деятельности) отчетного периода с 01.01.2015 по 31.12.2015 сведения по раздельному учету будут сформированы в соответствии с предъявляемыми законодательством требованиями, о чем в УФАС было сообщено письмом № 315 от 23.10.2015.

После формирования фактической базы доходов и расходов Обществом, как субъектом естественной монополии был утвержден Порядок ведения раздельного учета доходов и расходов по видам деятельности, на основании которого критерии распределения были обоснованно скорректированы.

После сдачи годовой бухгалтерской отчетности в налоговый орган (31.03.2016), ООО «Аэрофьюэлз Магадан» провело расчеты по распределению доходов и расходов по видам деятельности за 2015 год в соответствии с утвержденным Порядком.

Полученные данные были представлены в антимонопольный орган сопроводительным письмом № 223 от 31.05.2016. В том числе Общество представило более точную информацию о рентабельности за 9 месяцев 2015 года, IV квартал 2015 года и в целом за 12 месяцев 2015 года. В соответствии с данным расчетом, рентабельность услуги за 9 месяцев 2015 года (с 01.06.2015 по 30.09.2015) составила 38, 21 %.

В то же время, величина рентабельности, полученная по итогам 1У квартала 2015 года имеет отрицательное значение - 17, 38 %.

При этом, среднегодовая величина рентабельности, установленная по результатам работы Общества за 12 месяцев 2015 года, составляет 11, 96 %, т. е. не превышает размера рентабельности, установленного Постановлением № 724 от 17.09.1992 (20%).

Однако, уточненные Обществом критерии распределения доходов и расходов, а также произведенные в соответствии с ними расчеты, необоснованно не были приняты во внимание антимонопольным органом.

Также заявитель считает, что неверно определен временной промежуток с 01.06.2015 по 30.09.2015 для исследования на предмет наличия признаков нарушения Обществом п. 1 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ.

Указанный период охватывает первые четыре месяца работы Общества. Выбор указанного временного промежутка для исследования лишает возможности сравнить рентабельность услуг Общества в ретроспективе, ограничивает возможность изучения динамики изменения расходов Общества, которые оно несет в связи с оказываемыми услугами, равно как и динамики изменения получаемой прибыли.

Помимо недостаточной продолжительности, выбранный антимонопольным органом временной промежуток приходится на самый пик авиационных перевозок. Между тем, с октября и по апрель объем заправок значительно снижается, приводя к соответствующему падению размера получаемой Обществом прибыли.

В связи с указанными обстоятельствами, показатель рентабельности топливозаправочных услуг Общества, полученный за 9 месяцев 2015 года, превышает величину рентабельности за IV квартал 2015 года, а также среднегодовую величину рентабельности. Это подтверждает Расчет рентабельности Общества, подготовленный после распределения доходов и расходов Общества по видам деятельности за 2015 год согласно скорректированным критериям.

В судебном заседании представитель заявителя предъявленные требования поддержал в полном объёме по основаниям, изложенным в заявлении от 27.10.2016 и письменных пояснениях от 17.01.2017, устно пояснил доводы по существу заявленных требований в обоснование незаконности оспариваемых решения и предписаний.

Антимонопольный орган, вынесший оспариваемые решение и предписания, Управление Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области, заявленные требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве на заявление № 01-10/2474 от 15.11.2016 и письменных пояснениях, из которых следует, что наличие оснований для вынесения оспариваемого решения доказано в ходе рассмотрения материалов дела и подтверждено соответствующими доказательствами.

В обоснование вывода о том, что цена на услугу по заправке воздушных су­дов является монопольно высокой в период с 01.06.2015 по 30.09.2015, анти­монопольным органом на основе анализа таблицы «Смета доходов и расходов ООО «Аэрофьюэлз Магадан» на 2015 год (план)», (письмо № 294 от 07.10.2015), таблицы «Фактические доходы и расходы ООО «Аэрофьюэлз Магадан» за 9 месяцев 2015 год (письмо № 340 от 06.11.2015), была составлена сравнитель­ная таблица № 2 затрат, включенных в цену услуги по обеспечению заправки воздушных судов авиационным топливом ООО «Аэрофьюэлз Магадан» с факти­чески полученными затратами за период с 01.06.2015-30.09.2015.

По результатам сравнения установлено, что доходы за 1 тонну услуги по обеспечению заправки воздушных судов авиационным топливом составили 2 009 руб./тн, фактические расходы услуги составили 989, 60 руб/тн, прибыль 1 019, 40руб./тн., рен­табельность 103 %, при плановой норме прибыли 401, 12 руб../тн., рентабельности 24, 9 % («смета доходов и расходов ООО «Аэрофьюэлз Магадан» на 2015 годг (план)»).

В то время как постановлением Правительства РФ от 17.09.1992 № 724 «О государственном регулировании цен на энергоресур­сы, другие виды продукции и услуги» установлен предельный уровень рентабельности при формировании тарифов на работы и услуги, связанные с перевозками воздушным транспортом в размере, - 20 % к себе­стоимости.

Таким образом, Магаданским УФАС сделан вывод, что фактически полученная ООО «Аэрофьюэлз Магадан» прибыль за период с 01.06.2015 по 30.09.2015 в размере 1 019, 40 руб./тн, превысила установленный Обществом размер прибыли в 2, 5 раза, установленный Постановлением Правительства РФ размер прибыли – в 3 раза.

Рентабельность составила 103 % при запланированной Обществом рентабельности 24, 9 %, против установленной Постановлением Правительства РФ рентабельности 20%.

Кроме того, Магаданским УФАС в таблице № 2 произведен анализ затрат, включенных в цену услуги заправ­ки воздушных судов авиационным топливом ООО «Аэрофьюэлз Магадан» с фактически полученными затратами за период с 01.06.2015 по 30.09.2015. Указан­ный расчет подтверждает, что включение Обществом в цену завышенных расхо­дов по оплате труда, отчислениям на соц.нужды, амортизации, содержанию наземных ОПФ, ремонту наземных ОПФ, аренде и услугам сторонних организа­ций, страхованию, прочих производственных расходов приве­ло к тому, что с каждой тонны заправки воздушных судов авиационным топли­вом Общество получило дополнительную прибыль в размере 618, 28 руб./тн.

Указанные обстоятельства подтверждают наличие первого условия монопольно высокой цены - установ­ленная Обществом в период с 01.06.2015 по 30.09.2015 цена на услугу по обеспечению заправки воздушных судов авиационным топливом в разме­ре 2 009 рублей за 1 тонну превысила сумму необходимых расходов и при­были.

По второму условию монопольно высокой цены - превышение цены, кото­рая сформировалась в условиях конкуренции на товарном рынке, сопостави­мом по составу покупателей или продавцов товара, условиям обращения то­вара, условиям доступа на товарный рынок, государственному регулированию (метод сопо­ставимых рынков) Магаданским УФАС по результатам проведенного исследования сделан вы­вод о том, что условия обращения услуги и условия доступа на рынок в других регионах и за пределами РФ несопоставимы с условиями производства и реа­лизации услуги в Магаданской области, следовательно, при отсутствии сопоста­вимой цены, монопольно высокая цена услуги определена по критерию ее несо­ответствия сумме необходимых для производства и реализации такого това­ра расходов и прибыли.

При этом, антимонопольный орган считает неправомерной ссыл­ку заявителя на Приказ от 05.12.2011 № 303 Министерства Транспорта РФ «Об утвер­ждении порядка ведения раздельного учета доходов и расходов по видам деятельности, связанной с оказанием услуг субъектов естественных монопо­лий в аэропортах» и Методические указания по вопросу государственного регулирования сборов и тарифов на услуги субъ­ектов естественных монополий в аэропортах (приложение к приказу Феде­ральной службы по тарифам от 31.10.2014 № 238-т/2), как на не относящиеся к данному разбирательству, т.к. в период с 01.06.2015 по 31.12.2015 ООО «Аэрофьюэлз Магадан» не яв­лялось субъектом естественных монополий, не состояло в реестре субъектов естественных монополий, в отношении него не было введено государственное регулирование, Общество самостоятельно Приказом от 01.06.2015 № 9/1 устано­вило цены на услуги, в том числе и на услугу по заправке воздушных судов авиатопливом в размере 2 009 руб./тн.

Государственное регулирование деятельности в сфере оказания услуг (на территории аэропорта г. Магадана) в отношении ООО «Аэрофьюэлз Магадан» введено приказом ФАС от 21.03.2016 № 284/16.

Также антимонопольный орган указал, что на момент представления информации и доку­ментов в антимонопольный орган (№ 315 от 23.10.2015) Обществом были сформированы фактические показатели финансово-хозяйственной деятельно­сти предприятия за отработанный период времени с 01.06.2015 по 30.09.2015 на основании данных бухучета, в том числе фактические доходы и расходы по отчетному периоду для заполнения налоговой декларации по налогу на прибыль.

Поскольку все показатели были сформированы Обществом за 9 месяцев 2015 года, постольку антимонопольный орган считает правомерным принятие показателей и распределение затрат по видам услуг, представленных Обществом в таблице «фактические доходы и расходы ООО «Аэрофьюэлз Магадан» за 9 месяцев 2015года».

В части разработки внутреннего локального акта, ре­гулирующего порядок ведения раздельного учета доходов и расходов по видам деятельности в ООО «Аэрофьюэлз Магадан» антимонопольный орган указал, что Порядок утвержден Решением единственного участника ООО «Аэрофьюэлз Магадан» от 18.03.2016, поэтому его действие начинается с момента утверждения, обратной силы Порядок не имеет и не может быть распространён на периоды до его разработки и утверждения.

Таким образом, Порядок не может являться основанием для распределения доходов и расходов по видам дея­тельности за 2015 год, в том числе и в период с 01.06.2015 по 30.09.2015, в ко­торый была установлена цена на услугу «заправка воздушных судов авиатоп­ливом» в размере 2 009 руб./т., сформированная за 9 месяцев до принятия По­рядка, исходя из принципиально иных критериев распределения, нежели за­креплено в Порядке.

Кроме того, Магаданским УФАС было установлено, что с 01.06.2015 по 30.09.2015 - в период установления и применения тарифа, явля­ющегося предметом разбирательства, - в Обществе отсутствовало положение о ценообразовании, другие локально-нормативные акты по ценообразованию. Данная информация была представлена Обществом письмом № 294 от 07.10.2015 в ответ на запрос Магаданского УФАС России от 22.09.2015 № 01-10/2340 (п. 5).

Также Магаданский УФАС считает необоснованным распределение Обществом затрат - суммы аренды за 2015 год в размере 10 448 910, 47 руб. по удельному весу от балансовой стоимости арендованного имущества ОАО «Аэропорт Мага­дан» согласно пояснений в письме № 223 от 31.05.2016.

Сданное в аренду имущество арендодатель в лице ОАО «Аэропорт Магадан» продолжает учитывать на своем балансе в составе собствен­ных основных средств. Балансовая стоимость является учетной единицей ОАО «Аэропорт Магадан» и не имеет никакого отношения к учету, формированию и распределению затрат в ООО «Аэрофьюэлз Магадан».

В части довода заявителя о неверном и необоснованном определении временного промежутка с 01.06.2015 по 30.09.2015 для исследования на предмет наличия признаков нарушения Обществом п. 1 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ антимонопольный орган указал, что Магаданский УФАС определе­нием № 19 от 10.02.2016 запрашивал данные о фактических расходах в разрезе статей затрат, полученных ООО «Аэрофьюэлз Магадан» от реали­зации услуги по заправке воздушных судов авиационным топливом» за пе­риод с 01.10.2015 по 31.12.2015.

Поскольку заявителем первоначально не представлены расчеты по распределению расходов по видам услуг за 4 квартал 2015 года, Магаданский УФАС самостоятельно исчислил разницу между показателями за 2015 год в целом и периодом с 01.06.2015 по 30.09.2015, представленными Обществом в адрес антимонопольного органа.

Сравнительный анализ расходов показал существенное снижение Ответ­чиком в четвертом квартале 2015 года по отношению к периоду с 01.06.2015 по 30.09.2015 расходов на услугу «хранение авиатоплива» и нерегулируемым видам деятельности на 31, 2 % и 89, 3 % соответственно, на фоне резкого увеличе­ния расходов по услуге «заправка воздушных судов» на 83, 1 %, т.е. той услу­ги, в отношении которой установлено нарушение антимонопольного зако­нодательства.

По мнению Магаданского УФАС указанные обстоятельства свидетельствуют о проведении Ответчиком перераспределения расходов между услугами по итогам 2015 года, включая период с 01.06.2015 по 30.09.2015, с целью увеличения затрат и снижения при­были по услуге «обеспечение заправки воздушных судов авиатопливом».

В судебном заседании представители Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области заявленные требования не признали по основаниям, изложенным в отзыве на заявление № 01-10/2474 от 15.11.2016 и письменных пояснениях, устно пояснили доводы, в обоснование правомерности оспариваемого решения.

Выяснив фактические обстоятельства спора, выслушав пояснения представителей сторон, суд установил следующее.

Общество с ограниченной ответственностью «Аэрофьюэлз Магадан» зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией ФНС России № 1 по Магаданской области 27.05.2014, ОГРН <***>, ИНН <***>, юридический адрес: 685000, <...>.

По материалам дела установлено, что в Управление Федеральной антимонопольной службы по Магаданской об­ласти 28.08.2015 поступило заявление Департамента цен и тарифов Магадан­ской области (вх. 03/2214) о проведении проверки соблюдения ООО «Аэрофьюэлз Магадан» требований антимонопольного законодательства, в части злоупотребления доминирующим положением и установления монопольно высокой цены на услугу хранение авиационного топлива.

При этом, Департамент цен и тарифов Магадан­ской области указал, что ООО «Аэрофьюэлз Магадан» подлежит включению в Реестр субъ­ектов естественных монополий, и введению в отношении него государственного регулирования и контроля.

В связи с указанными обстоятельствами, Департаментом цен и тарифов Магадан­ской области в ФАС России направлено обращение о включении ООО «Аэрофьюэлз Магадан» в Реестр субъектов естественных монополий и введении в отношении него государственного регулирования.

Также Департамент цен и тарифов Магадан­ской области указал, что ООО «Аэрофьюэлз Магадан» являясь единственным хозяйствующим субъектом, оказывающим услуги по хранению авиационного топлива в аэропорту г.Магадан, используя свое положение на рынке предоставления услуг хране­ния авиационного топлива и в отсутствие государственного регулирования, с 21.07.2015 в одностороннем порядке увеличило стоимость услуг хранения авиационного топлива с 797 руб. до 1 210 руб. за 1 тонну завезенного/сданного на хранение авиационного топлива, т.е. рост тарифа составил 152 %.

По результатам рассмотрения ответов на запросы и документов, представленных ООО «Аэрофьюэлз Магадан», Магаданским УФАС установлено, что 17.04.2015 ООО «Аэрофьюэлз Магадан» заключил до­говор аренды имущества № 36-А с ОАО «Аэропорт Магадан», в соответствии с которым Арен­додатель (ОАО «Аэропорт Магадан») передает, а Арендатор (ООО «Аэрофьюэлз Магадан») принимает во временное владение и пользование движимое и недви­жимое имущество в целях использования в соответствии с его назначением: авиатопливообеспечение воздушных перево­зок и осуществление контроля качества авиационных горюче-смазочных мате­риалов в аэропорту Магадан, заправка транспортных средств Арендодателя, прием, хранение, заправка моторных масел, топлива и жидкостей в автотранс­порт Арендодателя.

По данному договору в ООО «Аэрофьюэлз Магадан» перешли в пользование резервуары для хранения авиатоплива, земельные участки, а так же иное оборудование и техника, предназначенные для оказания услуг по авиатопливообеспечению.

Срок аренды установлен на 15 лет с даты, государственной ре­гистрации договора. Арендная плата за пользование имуществом по договору ус­тановлена в размере 1 500 тыс.руб. (с НДС) ежемесячно.

Согласно направленному в Магаданский УФАС письму от 08.06.2015 № 04-229Д ОАО «Аэропорт Магадан» прекратило оказание услуг по авиатопливообеспечению, а также по хранению и осуществлению контроля качества авиационных ГСМ.

С 01.06.2015 ООО «Аэрофьюэлз Магадан» начало свою работу в аэропор­ту г.Магадана по авиатопливообеспечению воздушных судов на основа­нии полученных сертификатов и лицензий.

01.06.2015 ООО «Аэрофьюэлз Магадан» заключен до­говор № 85 с ООО «Колыманефтепродукт» на предоставление услуг службой ГСМ.

Приказом от 01.06.2015 № 9/1 «Об установлении цен на оказываемые услуги» с 01.06.2015 Обществом были установлены цены на : услуги по приему, хранению и выдаче авиатоплива для заправки ВС в сумме 797 руб. за 1 тонну; услуги по заправке ВС в сумме 2 009 руб. за 1 тонну.

Согласно произведенному ООО «Аэрофьюэлз Магадан» распределению затрат, представленному в таблице «фактические доходы и расходы ООО «Аэ­рофьюэлз Магадан»» за 9 месяцев 2015 года» и не подтвержденному методикой расчета, доходы за 1 тонну хранения авиационного топлива составили 1 051, 50 руб./тн, расходы 2 514, 60 руб./тн, убыток по дан­ной услуге составил 1 463, 10 руб./тн.

В тоже время доходы по услуге «заправка воздушных судов авиационным
 топливом» составили 2 009 руб./тн, фактические расходы по услуге составили 989, 60 руб./тн, прибыль 1 019, 40 руб./тн, рентабельность 103 %.

Таким образом, из представленных ООО «Аэрофьюэлз Магадан» документов следует, что при распреде­лении Обществом затрат по видам услуг рентабельность ус­луги по заправке воздушных судов авиационным топливом составила больше 100 %, против планируемой рентабельности в размере 24, 9 % (плановая смета до­ходов и расходов ООО «Аэрофьюэлз Магадан» на 2015 год), что указывает на при­знаки монопольно высокой цены данной услуги в соответствии со ст. 6 Закона № 135-Ф3.

При этом, услуга по хранению авиационного топлива согласно представленному распределению Общества - является убыточной.

В соответствии с Порядком проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденным приказом ФАС России № 220 от 28.04.2010, Магаданским УФАС проведен анализ состояния конкуренции на рынке аэропорто­вых услуг по авиатопливообеспечению воздушных перевозок (хранение авиакеро­сина, обеспечение заправки воздушных судов) в аэропортах федерального значе­ния на территории Магаданской области по итогам 2014 года и за 9 месяцев 2015 года.

В целях оценки состояния конкуренции на исследуемом рынке проведена расчетно-аналитическая работа по определению: временного интервала продуктовых и географических границ товарного рынка, состава хозяйствующих субъек­тов, действующих на рынке, объёма и долей хозяйствующих субъектов на рынке, уровня концентрации и барьеров входа.

По результатам анализа составлен аналитический отчёт, из которого следу­ет, что ООО «Аэрофьюэлз Магадан» являлся единственным хозяйствующим субъектом, оказывавшим в период с 01.06.2015 по 30.09.2015 на территории аэропорта г.Магадан услуги по хранению авиационного топлива, по обеспечению заправки воздушных судов. Доля Общества составила 100 %,

Таким образом, Магаданским УФАС установлено, что согласно ч. 1 ст. 5 Закона № 135-ФЗ ООО «Аэрофьюэлз Магадан» имеет признаки доминирую­щего положения в географических границах «Аэропорта Магадан» расположенно­го на территории Магаданской области на рынке аэропортовых услуг по авиатоп­ливообеспечению воздушных перевозок (хранение авиакеросина, обеспечение заправки воздушных судов) в период с 01.06.2015 по 01.10.2015 с долей более 50%.

При предварительном исследовании на предмет выявления сопоставимых рынков на услугу по заправке воздушных судов топливом, по условиям, сфор­мулированным в ст. 6 Закона № 135-ФЗ, и их отсутствии, Магаданским УФАС проведена работа по установлению наличия (отсутствия) признаков монопольно высокой цены по затратному методу (превышение суммы необхо­димых расходов и прибыли в цене).

Из сложившегося показателя фактической себестоимости услуги в размере 989, 60 руб./тн установлено, что включенные Обществом в цену расходы по заправке воздушных судов топливом за период с 01.06.2015 по 30.09.2015, превысили фактические расходы, понесенные Об­ществом.

Из таблиц «Смета доходов и расходов ООО «Аэрофьюэлз Магадан» на 2015 год (план)», «Фактические доходы и расходы ООО «Аэрофьюэлз Магадан» за 9 месяцев 2015 года», следует, что включение в цену установленных Общест­вом завышенных расходов по статьям: оплата труда, отчисления на социальные нужды, амортизация, содержание наземных ОПФ, ремонт наземных ОПФ, под­готовка и переподготовка кадров, страхование, прочие производственные рас­ходы, прочие расходы привело к тому, что с каждой тонны оказанной услуги предприятие получило дополнительную прибыль в размере 618, 28 руб.

Норма прибыли, включенная Обществом в расчет цены на услугу по за­правке воздушных судов топливом, на основании сметы доходов и расходов Общества на 2015 год (план), установленной и поддерживаемой в период с 01.06.2015 по 30.09.2015, составила 401, 12 руб../тн, следовательно, Обществом определен та­кой уровень прибыли как необходимый для услуги.

Однако, фактически полученная Обществом прибыль составила 1 019, 40 руб./тн, т.е. превысила необходимую плановую прибыль в 2,5 раза. Рентабельность составила 103 % при запланированной рентабельности 24, 9 %.

Таким образом, установленная Обществом в период с 01.06.2015 по 30.09.2015 цена на услугу по заправке воздушных судов авиационным топливом в размере 2 009 рублей за 1 тонну превысила сумму необходимых расходов и прибыли, что является признаком нарушения п. 1 ч. 1 ст. 10 Закона № 135-ФЗ.

В действиях ООО «Аэрофьюэлз Магадан» по установлению стоимости ус­луги «хранение авиационного топлива» в период с 01.06.2015 по 30.09.2015 не ус­тановлены признаки нарушения антимонопольного законодательства.

В связи с обнаружением Магаданским УФАС признаков нарушения ООО «Аэрофьюэлз Магадан» п. I ч. I ст. 10 ФЗ «О защите конкурен­ции», выразившегося в установлении и под­держании монопольно высокой цены на услугу по обеспечению заправки воз­душных судов авиационным топливом в период с 01.06.2015 по 30.09.2015, на основании Докладной записки от 30.11.2015 и Экспертного заклю­чения от 08.12.2015, издан Приказ № 01-12/112 от 14.12.2015 о возбуждении дела № 03-10/08-2015 и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства.

По результатам рассмотрения дела № 03-10/08-2015 Управлением Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области принято Решение от 10.08.2016, которым установлено, что в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 5 ФЗ «О защите конкуренции» ООО «Аэрофьюэлз Магадан» в период с 01.06.2015 по 31.12.2015 занимало доминирующее положение на территории аэропорта Магадан на рынке по авиатопливообеспечению воздушных перевозок, в части услуги по обеспечению заправки воздушных судов авиационным топливом с долей 100 %, а также признаны нарушением п. 1 ч. 1 ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции» действия ООО «Аэрофьюэлз Магадан» по установлению и применению монопольно высо­кой цены на услугу по обеспечению заправки воздушных судов авиационным топливом в размере 2 009 руб./тн в период с 01.06.2015 по 01.10.2015, ре­зультатом которых являются ущемление интересов других лиц (хозяйствую­щих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределен­ного круга потребителей.

Не согласившись с решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области от 10.08.2016 по делу № 03-10/08-2015, заявитель, ООО «Аэрофьюэлз Магадан», обратился в Арбитражный суд Магаданской области.

Установив фактические обстоятельства дела, исследовав и оценив совокупность представленных в деле письменных доказательств, с учетом норм материального и процессуального права, суд находит требования заявителя неправомерными и неподлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 2 ст. 1 Федерального Закона от 26.07.2006 № 135-Ф3 «О защите конкуренции» целями данно­го федерального закона являются обеспечение единства экономического про­странства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельно­сти в РФ, защита конкуренции и создание условий для эффективного функцио­нирования товарных рынков.

В соответствии с ч. 1 ст. 3 Ф3 «О защите конкуренции» указанный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, организации, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

Согласно ст. 22 Ф3 «О защите конкуренции», п. 4.1 Положения о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденного Приказом ФАС от 23.07.2015 № 649/15, территориальный антимонопольный орган осуществляет государственный контроль и надзор за соблюдением антимонопольного законодательства, в том числе, выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по их прекращению и привлекает к ответственности за такие нарушения коммерческие и некоммерческие организации, их должностных лиц, должностных лиц органов власти разного уровня в случаях и в порядке, установленном законодательством.

Приказом ФАС России от 25.05.2012 № 339 утвержден Административный регламент Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации.

П. 1 ч. 1 ст. 23 Ф3 «О защите конкуренции» определены полномочия антимонопольного органа, в соответствии с которыми он возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства.

Согласно ст. 39 Ф3 «О защите конкуренции», основанием для возбуждения и рассмотрения антимонопольным органом дела о нарушении антимонопольного законодательства является, в том числе, обнаружение антимонопольным органом признаков нарушения антимонопольного законодательства.

Ч. 1 ст. 10 Ф3 «О защите конкуренции» запрещены действия (бездействия) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе действия по установлению, поддержанию, монопольно высокой цены.

По материалам дела установлено, что Магаданским УФАС, в соответствии с Порядком проведения анали­за состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденным приказом ФАС России № 220 от 28.04.2010, проведен анализ и оценка состояния конкуренции на рынке аэропортовых услуг по авиатопливообеспеченшо воздушных перево­зок (хранение авиакеросина, обеспечение заправки воздушных судов) в аэро­портах федерального значения на территории Магаданской области по итогам 2014 – 2015 г.г.

По результатам проведенного анализа составлен Аналитический отчет от 07.04.2016.

Для оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке про­ведена расчетно-аналитическая работа по определению: временного интервала, продуктовых и географических границ товарного рынка, состава хозяйствую­щих субъектов рынка, действующих на товарном рынке, объёма и долей хозяй­ствующих субъектов на рынке, уровня концентрации и барьеров входа на товар­ный рынок.

Предметом исследования являлся товарный рынок, связанный с предо­ставлением аэропортовых услуг по авиатопливообеспечению воздушных пере­возок (хранение авиакеросина, обеспечение заправки воздушных судов) в аэро­портах федерального значения на территории Магаданской области.

В соответствии с требованиями п.п. 2,1, 2.2 Порядка временной интервал ис­следования товарного рынка определен 2014 – 2015 гг. Проведен ретроспектив­ный анализ состояния конкуренции на рынке, т.е. изучены характеристики рын­ка, которые сложились на момент исследования.

Предварительно товарные границы рынка устанавливались исходя из ха­рактеристики и свойств товара (услуги), в том числе в соответствии с Общерос­сийскими классификаторами - продукции по видам экономической деятельно­сти (ОКПД) и видов экономической деятельности (ОКВЭД).

Выявление товаров, потенциально являющихся взаимозаменяемыми для данного товара, осуществлялось путем анализа сопоставимых по существенным свойствам товаров (услуг), входящих вместе с рассматриваемым товаром в одну классификационную группу общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности ОК 029-2007.

Учитывая, что изучаемые виды услуг подлежат сертификации и лицензиро­ванию, взаимозаменяемые виды услуг отсутствуют.

Функциональное назначение услуги определялось исходя из целей иссле­дования, а именно - аэропортовые услуги по авиатопливообеспечению воздушных перевозок (хранение авиакеросина, обеспечение заправки воздушных судов).

В соответствии с Приказом ФСВТ РФ от 24.04.2000 № 98 «Об утверждении и введении в действие Федеральных авиацион­ных правил «Сертификация аэропортов. Процедуры», дей­ствовавшим в изучаемый период, аэропортовая деятельность - это деятельность, осуществляемая юридическими лицами, по обеспечению взлета, посадки, руле­ния, стоянки воздушных судов, их техническому обслуживанию и обеспечению горюче-смазочными материалами и специальными жидкостями, коммерческому обслуживанию пассажиров, багажа, почты и грузов.

П. 1.5 Приказа установлено, что аэропортовая деятельность вклю­чает в себя - авиатопливообеспечение воздушных перевозок - комплекс меро­приятий, направленный на обеспечение эксплуатации и обслуживания воздуш­ных судов кондиционными авиационными горюче-смазочными материалами и специальными жидкостями (прием, хранение, подготовка и выдача на заправ­ку, заправка воздушных судов авиационными горюче-смазочными материалами и специальными жидкостями).

При этом, в соответствии с приказом Минтранса России от 17.07.2012 № 241 услуга по авиатопливообеспечению разбита на две услуги: хранение авиацион­ного топлива и обеспечение заправки авиационным топливом воздушного судна.

Услуга па хранению авиатоплива включает в себя: прием, хранение, под­готовку к выдаче (переработку), выдачу на заправку воздушных судов, а так же входной контроль качества из каждой автоцистерны и отдельный сбор проб.

Услуга по обеспечению заправки воздушных судов включает в себя : контроль технических средств заправки и авиатоплива на стоянке спецавтотранспорта; заправка воздушного судна; аэродромный контроль качества авиатоплива; вспомогательные работы.

Приказом Минтранса России от 17.07.2012 № 241 «Об аэронавигационных и аэропортовых сборах, тарифах за обслуживание воздуш­ных судов в аэропортах и воздушном пространстве Российской Федерации» определено, что тариф за хранение авиационного топлива устанавливается за предоставление комплекса услуг по приему, хране­нию и выдаче авиационного топлива, включая: прием авиационного топлива на склад; лабораторный контроль качества авиационного топлива; хранение авиа­ционного топлива, в том числе предоставление емкостей для хранения авиаци­онного топлива; подготовку и выдачу авиационного топлива на заправку и другие операции, предусмотренные технологией; предоставление персонала.

Тариф устанавливается на одну тонну авиационного топлива в сутки или на одну тонну авиационного топлива, принятого на хранение.

Плата за хранение авиационного топлива определяется на основе установ­ленного тарифа, веса принятого на хранение авиационного топлива и времени хранения в сутках (при этом часть суток округляется до целых суток) или на ос­нове установленного тарифа и веса принятого на хранение авиационного топли­ва.

Цена авиационного керосина, бензина и ПВК жидкости устанавливается от­дельно в соответствии с законодательством РФ и в тариф за хранение авиационного топлива не включается.

Тариф за обеспечение заправки авиационным топливом воздушного судна устанавливается за предоставление комплекса услуг по обеспечению заправки авиационным топливом воздушного судна, включая: предоставление персонала (включая инженерно-авиационный) и технических передвижных и/или стацио­нарных средств для заправки воздушного судна авиационным топливом; аэро­дромный контроль качества авиационного топлива. Тариф устанавливается на одну тонну авиационного топлива.

Плата за заправку авиационным топливом воздушного судна определяется на основе установленного тарифа и веса заправленного авиационного топлива.

Цена авиационного керосина, бензина и ПВК жидкости устанавливается от­дельно в соответствии с законодательством РФ и в тариф за обеспечение заправки авиационным топливом воздушного судна не включается.

Тарифы на наземное обслуживание устанавливаются для каждой организации ГА в аэропортах РФ, отдельно.

На основании исследования выделены продуктовые границы то­варных рынков: рынок услуг по хранению авиатоплива; рынок услуг по обеспечению заправки авиатопливом воздушных судов.

Предварительно географические границы товарного рынка определены гео­графическими границами аэропортов федерального значения – локально.

Объекты инфраструктуры аэропорта - сооружения и оборудование, произ­водственно-технологические комплексы, находящиеся на территории аэропорта и непосредственно используемые в целях оказания потребителям услуг в аэро­порту.

Деятельность в аэропортах по аэропортовому обслуживанию воздушных перевозок (а части авиатопливообеспечения) относится к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

Согласно ст. 4 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естествен­ных монополиях» услуги в транспортных терминалах, портах и аэропортах от­носятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий,

На территории Магаданской области находится один аэропорт федерального значения - аэропорт Магадан (п.Сокол).

Аэропорт Магадан (п.Сокол) относится к аэропортам 2 класса и имеет аэродром класса «А». Аэропорт Магадан (п.Сокол) открыт для выполнения peryлярных пассажирских, грузовых и чартерных авиаперевозок на российских и международных воздушных линиях.

Потребители имеют возможность приобрести услуги по обеспечению за­правки воздушных судов только на территории аэропорта (как комплекса со­оружений, включающего в себя аэродром, аэровокзал, другие сооружения), предназначенного для приема и отправки воздушных судов, обслуживания воз­душных перевозок и имеющего для этих целей необходимое оборудование, авиационный персонал и других работников.

Для проведения анализа, использован метод установления фактических районов продаж (местоположение приобретателей), хозяйствующих субъектов (продавцов), осуществляющих продажи на товарном рынке обеспечения заправ­ки ВС.

Согласно предмету исследования, структуре товаропотоков, экономическую и техническую возможность оказывать услугу аэропортового обслуживания для потребителей, осуществляющих межрегиональные рейсы с/на территорию Ма­гаданской области, имеет только аэропорт Магадан (п.Сокол Магаданской обл.).

На основании указанного анализа географические границы услуги обеспечения заправки ВС рассматриваются как локальные, за географические границы товарного рынка принимаются географические границы аэропорта Ма­гадан, расположенного на территории Магаданской области (п. Сокол).

Поставщиками (продавцами) услуг но обеспечению заправки воздушных судов, являются хозяйствующие субъекты, которые оказывали такие услуги в 2014-2015 г.г. (юридические лица любой организационно-правовой формы соб­ственности).

Потребителями (покупателями) услуг по обеспечению заправки воздуш­ных судов - являются авиаперевозчики, и (или) эксплуатанты ВС – авиакомпании.

В обозначенный период времени услуги по обеспечению заправки воздуш­ных судов оказывали следующие хозяйствующие субъекты.

ОАО «Аэропорт Магадан» - является главным оператором аэропорта Магадан, аффилированных хозяйствую­щих субъектов, предоставляющих аэропортовое обслуживание в других аэропор­тах не имеет.

ОАО «Аэропорт Магадан» оказывало услуги по авиатопливообеспечению (хранение авиатоплива н обеспечение заправки ВС) до 01.06.2015.

Приказом ФСТ России от 18.12.2012 № 400-т/б утвержден тариф на обеспе­чение заправки ВС, который составил в период с 01.01.2014 по 09.07.2014 - I 886 руб./тн. Приказом ФСТ России от 14.05.2014 № 115-т/2 утвержден тариф на обеспечение заправки ВС, который составил с 09.07.2014г. - 2 009 руб./тн.

На услуги по обеспечению заправки ВС авиатопливом льготные тарифы и понижающие коэффициенты не устанавливались.

С 01.06.2015 ООО «Азрофьюэлз Магадан» приступило к работе в аэропорту г.Магадан (п.Сокол) по авиатопливообеспечению воздушных судов (хранение и обеспечение заправки воздушных судов).

С 01.06.2015 ООО «Аэрофьюэлз Магадан» оказывало услуги обеспечения заправки воздушных судов по тарифам, которые были утверждены приказом Общества от 01.06.2015 № 9/1, в соответствии с которым стоимость услуг составила - 2 009 руб./тн.

Учитывая, что с 01.06.2015 прямые договоры на оказание услуг по хранению и заправке авиатоплива и авиаГСМ в воздушные суда на территории аэропорта Магадан (п.Сокол) заключаются потребителями только с ООО «Аэрофьюэлз Магадан», на момент исследования рынка, Общество являлось единственным хозяйствующим субъ­ектом, оказывающим услугу по обеспечению заправки ВС в определенных гео­графических границах.

Потенциальными конкурентами на исследуемых рынках были ОАО «Аэропорт Магадан», ООО «Колымапефтепродую»,

При определении объемов товарного рынка обеспечения заправки ВС бы­ла использована информация, которая содержится в ответах хозяйствующих субъектов, оказывавших в изучаемый период времени данный вид услуг.

Расчет объема услуг осуществлялся на основании объемов продаж услуг в стоимостном выражении (тыс. руб.).

ОАО «Аэропорт Магадан» являлся единственным хозяйствующим субъек­том, оказывавшим в 2014 году и по итогам 5 месяцев 2015 года на территории аэро­порта Магадан (п.Сокол) услуги по обеспечению заправки воздушных судов. Доля составила 100%, рынок высококонцентрированный, моно­полизирован, конкуренция отсутствует.

OOО «Аэрофьюэлз Магадан» являлся единственным хозяйствующим субъ­ектом, оказывавшим в период с 01.06.2015 по 01.01.2016 на территории аэро­порта Магадан (п.Сокол) услуги по обеспечению заправки воздушных судов. Доля Общества составила 100 %, рынок высококонцентрированный, монополизирован, конкуренция отсутствует.

Качественными показателями, характеризующими структуру товарного рынка, являются: наличие (или отсутствие) барьеров входа на рынок для потен­циальных конкурентов, степень их преодолимости.

Барьеры входа на рынок услуги можно признать труднопреодолимыми.

Рынок услуг по обеспечению заправки воздушных судов в географиче­ских границах аэропорта Магадан (п.Сокол) на территории Магаданской обла­сти в 2014 – 2015 г.г., является монополизированным. Конкурентная среда не развита. Доступ хозяйствующих субъектов на рынок затруднен.

На основании проведенного анализа и оценки состояния конкуренции на рынке аэропортовых услуг по авиатопливообеспечению воздушных перевозок, в части услуги по обеспечению заправки воздушных судов на территории аэропорта Магадан (п.Сокол) Магаданской области, Магаданский УФАС по результатам рассмотрению дела № 03-10/08-2015 пришел к выводу о том, что в соответствии с п. 1 ч. I ст. 5 Закона № 135-ФЗ ООО «Аэрофьюэлз Магадан» занимает на указанном рынке доминирующее положение, в период с 01.06.2015 по 31.12.2015, с долей более 50 %.

П. 1 ч. 1 ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются дей­ствия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе следующие действия (без­действие) по установлению, поддержанию монопольно высокой цены товара.

В силу п. 1 ч. 1 ст. 6 ФЗ «О защите конкуренции» мо­нопольно высокой ценой товара является цена, установленная занимающим доминирующее положение хозяйствующим субъектом, если эта цена превышает сумму необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли и цену, которая сформировалась в условиях конкуренции на товарном рынке, сопоставимом по составу покупателей или продавцов товара, условиям обращения товара, условиям доступа на товарный рынок, государственному регулированию, включая налогообложение и таможенно-тарифное регулирование (далее - сопоставимый товарный рынок), при наличии такого рынка на террито­рии Российской Федерации или за ее пределами, в том числе установленная:

1) путем повышения ранее установленной цены товара, если при этом вы­полняются в совокупности следующие условия:

а) расходы, необходимые для производства и реализации товара, остались
 неизменными или их изменение не соответствует изменению цены товара;

б) состав продавцов или покупателей товара остался неизменным либо изме­
 нение состава продавцов или покупателей товара является незначительным;

в) условия обращения товара на товарном рынке, в том числе обусловленные
 мерами государственного регулирования, включая налогообложение, тарифное
 регулирование, остались неизменными или их изменение несоразмерно измене­
 нию цены товара,

2) путем поддержания или неснижения ранее установленной цены товара, если при этом выполняются в совокупности следующие условия:

а) расходы, необходимые для производства и реализации товара, существенно снизились;

б) состав продавцов или покупателей товара обусловливает возможность изменения цены товара в сторону уменьшения;

в) условия обращения товара на товарном рынке, в том числе обусловленные мерами государственного регулирования, включая налогообложение, тарифное регулирование, обеспечивают возможность изменения цены товара в сторону уменьшения.

Таким образом, для квалификации действий хозяйствующего субъекта по п. 1 ч. 1 ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции» необходимо установить не только наличие доминирующего положения хозяйствующего субъекта на товарном рынке, но и факт превышения в цене суммы необходимых для произ­водства и реализации такого товара расходов и прибыли и цены, которая сформи­ровалась в условиях конкуренции на сопоставимом товарном рынке.

Из проведенного Магаданским УФАС анализа экономической обоснованности стоимости услуги по обеспечению заправки воздушных су­дов авиационным топливом в период с 01.06.2015 по 30.09.2015, установлено, что Приказом от 01.06.2015 № 9/1 «Об установлении цен на оказываемые услу­ги, относящихся к основным видам деятельности ООО «Аэрофыоэлз Мага­дан»» с 01.06.2015 Обществом были установлены цены на услугу по обеспече­нию заправки воздушных судов авиационным топливом в размере 2 009 руб. за 1 тонну.

Согласно отчету о финансовых результатах за 9 месяцев 2015 года и таблицы «фактические доходы и расходы ООО «Аэрофыоэлз Магадан» за 9 месяцев 2015 года по видам услуг», представленных сопроводительным письмом от 06.11.2015 № 340, выручка Общества состави­ла 25 953, 088 тыс.руб., в т.ч. по видам услуг: хранение авиационного топлива в размере 7 366, 374 тыс.руб.; обеспечение заправки воздушных судов авиационным топливом в размере 17 809, 572 тыс.руб.; прочие виды деятельности в размере 777, 142 тыс.руб.

Фактическая себестоимость продаж Общества с учетом управленческих расходов составила 27 222, 313 тыс.руб., в том числе по видам услуг: хранение авиационного топлива в размере 1б 373, 695 тыс.руб.; обеспечение заправки воздушных судов авиационным топливом в размере 8 173, 283 тыс.руб.; прочие виды деятельности» в размере 2 675, 334 тыс.руб.; управленческие рас­ходы составили 1 792 тыс.руб., убыток от продаж 3 147 тыс.руб., прочие расходы 493 тыс.руб., убыток 3 640 тыс.руб.

За период с 01.06.2015 по 30.09.2015 полученные доходы в пересчете за I тонну по услуге «обеспечение заправки воздушных судов авиационным топ­ливом» составили 2 009 руб./тн, фактические расходы за услуги составили 989, 60 руб./тн. Прибыль составила 1 019, 40 pyб./тн, рентабельность составила 103 %.

Полученные Обществом показатели по фактической себестоимости, при­были, рентабельности по услуге «обеспечение заправки воздушных судов авиационным топливом» свидетельствует о том, что включенные Обществом в цену расходы и прибыль в период с 01.06.2015 по 30.09.2015 превысили фак­тические расходы и прибыль, понесенные Обществом.

С учетом полученных показателей за период с 01.06.2015 по 30.09.2015 ООО «Аэрофьюэлз Магадан» приказом от 13.10.2015 № 52 «Об установлении цен на оказываемые услуги» с 21.10.2015 снизило цену на услугу обеспе­чению заправки воздушных судов авиационным топливом на 109 руб./тн, до 1 900 руб./тн (без НДС), тем самым подтверждая факт завышения цены на услугу в размере 2 009 руб./тн.

Из Сравнительной таблицы № 2 затрат, включенных в цену услуги по обеспе­чению заправки воздушных судов авиационным топливом ООО «Аэрофюэлз Магадан», с фактически полученными затратами за период с 01.06.2015 по 30.09.2015, следует, что включение Обществом в цену завышенных расходов по статьям: оплата труда, отчисления на соц.нужды, амортизация, содержание наземных ОПФ, ремонт наземных ОПФ, аренда и услуги сторонних организаций, страхование, прочие производственные расходы, прочие расходы - привело к тому, что с каждой тонны заправки воз­душных судов авиационным топливом Общество получило дополнительную прибыль в размере 618, 28 руб./тн.

Согласно сметы доходов и расходов ООО «Аэрофьюэлз Магадан» на 2015 год (план), представленной с письмом от 07.10.2015 № 294, норма прибыли, включенная Обществом в расчет услуги по обеспечению заправки воздушных судов авиационным топливом составила 401, 12 руб./тн, рентабельность 24, 9 %.

Установленный Обществом размер рентабельности является нарушением п. 7 Постановления Правительства РФ от 17.09.1992 № 724 «О государственном регулировании цен на энергоресурсы, другие виды продукции и услуги», которым установлен предельный уровень рентабельности при форми­рований тарифов на работы и услуги, связанные с перевозками воздушным транспортом в размере 20% к себестоимости.

Расчет прибыли и рентабельности на 2015 год ООО «Аэрофьюэлз Магадан» не производился, о чем Обществом было указано в письме от 07.10.2015 № 294.

Фактически полученная ООО «Аэрофьюэлз Магадан» прибыль за период с 01.06.2015 по 30.09.2015 составила 1 019, 40 руб./тн, т.е. превысила установленную Обществом прибыль в 2,5 раза, установленную Постановлением Правительства прибыль в 3 раза. Рентабельность соста­вила 103 % при запланированной Обще­ством рентабельности 24, 9 %, против установленной Постановлением Прави­тельства рентабельности 20%.

В ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, Обществом были даны пояснения о том, что распределение фактических расходов по статьям за­трат по видам деятельности за 2015 год происходило по иным критериям, чем в представленных ранее в антимонопольный орган документах по фактическим расходам за 9 месяцев 2015 года.

04.05.2016 письмом № 193 ООО «Аэрофыоэлз Магадан» представило в ад­рес Магаданского УФАС «Порядок ведения раздельного учета доходов и расходов по видам деятельности ООО «Аэрофыоэлз Магадан», утвержденный Решением единственного участника ООО «Аэрофьюэлз Магадан» от 18.03.2016.

П. 3 Решения единственного участника установлено, что указанный Порядок при­меняется, в том числе для формирования информации о фактических доходах и расходах по регулируемым услугам Общества за 2015 год.

В пояснениях, представленных в письме от 30.05.2016 № 223 Общество пояснило, что утвержденный Порядок ведения раздельного учета применяется ООО «Аэрофыоэлз Магадан» к оборотам за 12 календарных меся­цев 2015 года, а не к отдельно взятому промежуточному периоду - 4 кв.2015 года.

По результатам рассмотрения указанного Порядка, Магаданский УФАС пришел к выводу о том, что поскольку Порядок утвержден 18.03.2016, постольку его действие начинается с момента утверждения, т.е. с 18.03.2016, обратной силы Порядок не имеет и не может быть распространён на периоды до его раз­работки и утверждения.

В связи с указанными обстоятельствами, Порядок не может являться основанием для рас­пределения доходов н расходов по видам деятельности за 2015 год, в том чис­ле и в период с 01.06.2015 по 30.09.2015, в который была установлена цена на услугу «заправка воздушных судов авиатопливом» в размере 2009 руб./тн, со­держащая признаки монопольно высокой н сформированная за 9 месяцев до принятия Порядка.

При этом, по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства Магаданским УФАС установлено, что в период с 01.06.2015 по 30.09.2015 в Об­ществе отсутствовало положение о ценообразовании, другие локально-нормативные акты по ценообразованию.

Вместе с тем, письмом от 23.10.2015 № 315 ООО «Аэрофьюэлз Магадан» предоставило критерии распределения косвенных расходов в смете доходов к расходов на 2015 год по видам деятельности.

При этом, Магаданский УФАС считает необоснованным распреде­ление Обществом затрат - суммы аренды за 2015 год в размере 10 448 910, 47 руб. по удельному весу от балансовой стоимости арендованного имущества ОАО «Аэропорт Мага­дан», согласно пояснений в письме № 223 от 31.05.2016, поскольку согласно договору аренды имущества № 36-А от 17.04.2015, заключенно­му между ОАО «Аэропорт Магадан» и ООО «Аэрофьюэлз Магадан», арендная плата за пользование имуществом (164 позиции) установлена единой суммой в размере 1 500 000 рублей с НДС ежемесячно, без разбивки стоимости аренды по видам переданного имущества.

Способ распределения затрат от балансовой стоимости арендованного имущества привел к тому, что из 164 позиций арендованного имущества, только по 42 позициям Общество определило сумму расходов аренды, а по 122 позициям сумма расходов на аренду каждого вида имущества составила ноль (таблица № 27), поскольку 122 позиции имущества имеют ну­левую балансовую стоимость, и соответственно, не включены в затраты по видам услуг.

Сданное в аренду вышеуказанное имущество арендодатель ОАО «Аэропорт Магадан» продолжает учитывать на своем балансе в составе соб­ственных основных средств. Балансовая стоимость является учетной единицей ОАО «Аэропорт Магадан» и не имеет никакого отношения к учёту, формирова­нию и распределению затрат в ООО «Аэрофьюэлз Магадан».

Таким образом, по результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства установлена несостоятельность довода Общества о неверном распределении антимонопольным органом расходов по видам деятельно­сти, т.к. расчеты были произведены на основании представленных документов и информации ООО «Аэрофьюэлз Магадан».

Антимонопольным органом была произведена проверка распреде­ления косвенных расходов Обществом за 9 месяцев 2015 года, результаты которого представлены в таблице № 3 и сделан вывод, о том, что распределение про­изведено на основании прямых затрат.

При этом, по материалам дела установлено, что с учетом полученного показателя рентабельности 103 % по услуге обеспечение заправки воздушных судов авиационным топливом за период с 01.06.2015 - 30.09.2015 ООО «Аэрофьюэлз Магадан» приказом от 13.10.2015 № 52 «Об установлении цен на оказываемые услуги» с 21.10.2015 снизило цену на услугу до 1 900 руб./тн. (без НДС), чем подтвердило факт завышения цены на услугу в размере 2 009 руб./тн.

Таким образом, наличие первого условия монопольно высокой цены - установлен­ная Обществом в период с 01.06.2015 по 30.09.2015 цена на услугу по обес­печению заправки воздушных судов авиационным топливом в размере 2 009 рублей за I тонну превысила сумму необходимых расходов и прибыли - под­тверждено представленными в материалах дела доказательствами и заявителем с достаточной степенью достоверности не опровергнуто.

По материалам дела установлено, что по второму условию монопольно высокой цены - превышение цены, ко­торая сформировалась в условиях конкуренции на товарном рынке, сопоста­вимом по составу покупателей или продавцов товара, условиям обращения товара, условиям доступа на товарный рынок, государственному регулирова­нию, включая налогообложение и таможенно-тарифное регулирование (метод сопоставимых рынков) Магаданским УФАС России проведено исследование на предмет выявления сопоставимых рынков аэропортовых услуг по авиатопливообеспечению воздушных перевозок, в т.ч. по обеспечению за­правки воздушных судов авиационным топливом в близких по условиям оказа­ния услуг к Магаданской области в границах территорий республики Саха (Якутия), Чукот­ского автономного округа, Сахалинской, Камчатской областей.

Также Магадан­ским УФАС России направлен запрос в адрес Северо-Восточного Межре­гионального территориального управления воздушного транспорта Федераль­ного агентства воздушного транспорта о предоставлении информации об аэропортах, сопоставимых с аэропортом г.Магадан с учетом критериев : географическое положение, грузопо­ток, пассажиропоток, инфраструктура и иные характеристики. Из ответа от 20.01.2016 № 1.7-39 следует, что на территории ответственности Северо-Восточного МТУ ВТ ФАВТ аэропорты, сопоставимые с аэропортом г.Магадан, - отсутствуют.

По информации Камчатского УФАС России от 04.12.2015 № 371р/06 установлено, что на территории Камчатского края за 2012 – 2014 г.г. операторами топливно - заправочного комплекса, оказывающими услуги по авиатопливообеспечению в аэропорту «Петропавловск-Камчатский» (Елизово), являются два хозяйствующих субъекта: ООО «Компания «Солнечный ветер», часть груп­пы лиц в составе ООО «Аэрофьюэлз Камчатка» и ООО «ТЗК АЭРОФЬЮЭЛЗ».

Указанные операторы в 2014 году оказывали комплексную услугу по авиатопливообеспечению, включающую услуги по хранению авиационного топлива и услуги по обеспечению заправки воздушных судов авиационным топливом с установлением единой цены услуги, что нельзя сказать об услуге по заправке воздушных судов авиационным топливом, оказываемой ООО «Аэрофыоэлз Магадан».

Метод сопоставимых рынков, подразумевает сравнение уровня цен одинакового товара, услуги, устанавливаемых доминирующим хозяйствующим субъектом на рассматриваемом товарном рынке, с уровнем цен, устанавливаемых в этот же период времени хозяйствующими субъектами в иных географических границах товарных рынках, что нельзя сказать об услуге, оказываемой ООО «Аэрофьюэлз Магадан» и хозяйствующими субъ­ектами на территории Камчатского края, в связи с чем» антимонопольным ор­ганом сделан вывод об отсутствии сопоставимого товарного рынка с товар­ным рынком Магаданской области.

По информации Якутского УФАС России от 01.12.2015 № 03/5745 на территории республики Саха (Якутия) действуют 5 хозяйствующих субъектов, занимаю­щихся услугами по авиатопливообеспечению воздушных перевозок : ЗАО ТЗК «Аэропорт ГСМсервис», Мирнинское авиапредприятие АК «АЛРОСА» (ПАО), ФКП «Аэропорты Севера», ОАО «Аэропорт Сургут» филиал аэропорта Талакан», ОАО «Сургутнефтегаз».

Однако, на территории республики Саха (Якутия) присутствуют ре­жимы регулирования хозяйственной деятельности : прямое субсидирование ФКП «Аэропорты Севера» цены услуги по обеспечению заправки воздушных судов авиационным топливом, законодательное установление уровня цен услуг для ЗАО ТЗК «Аэропорт ГСМсервис», Мирнинского авиационного предприя­тия АК «АЛРОСА», которые прямо воздействует на уровень цены услуги.

В связи с указанными обстоятельствами цены услуги по обеспечению заправки воздушных судов авиацион­ным топливом, установленные на данном товарном рынке, не могут являться сформированными в условиях конкуренции, а исследованный товарный ры­нок в границах территории республики Саха (Якутия) не может быть признан сопоставимым с товарным рынком Магаданской области.

Согласно информации УФАС по Чукотскому автономному округу от 18.01.2016 № 90024 на территории Чукотского автономного округа услугу по обеспечению за­правки воздушного судна осуществляло одно предприятие ГУП ЧАО «Чукотснаб». Средняя стоимость услуги в 2015 году составляла 3 708 руб./тн. По­скольку на рынке действовал один хозяйствующий субъект, оказываю­щий услуги по обеспечению заправки воздушного судна, а цена, установленная на данном рынке не является сформированной в условиях конкуренции, иссле­дованный рынок в границах Чукотского автономного округа не может быть при­знан сопоставимым.

При этом, антимонопольным органом принято во внимание, что несмотря на соседство указанных территорий, они имеют отличные от Магаданской области размеры северных коэффици­ентов и надбавок к заработной плате, транспортные издержки, цены на сырье, горюче-смазочные материалы, энергоносители и теплоносители, входящие в структуру стоимости услуги по обеспечению заправки воздушных судов авиационным топливом.

Таким образом, Магаданский УФАС пришел к выводу, что сопоставимый рынок указанной услуги на территории РФ отсутствует.

Относительно выявления сопоставимых конкурентных товарных рынков за пределами Российской Федерации установлено, что рынки за пределами территории Российской Федерации непригодны для сравнения в силу иного государственного регулирования, включая налоговое, таможенно-тарифное ре­гулирование, при этом, на территории России действуют отличные от за­рубежных стран системы лицензирования, системы государственных стандар­тов, системы сертификации товаров, требований к условиям охраны труда во вредном производстве и др.

Следовательно, сопоставимый рынок указанных услуг, за пределами Российской Федерации также отсутствует.

Таким образом, условия обращения услуги и условия доступа на рынок в других регионах не сопоставимы с условиями производства и реализации услуги в Магаданской области, а, следовательно, отсутствует и сопоставимая цена. На основании данного вывода, монопольно высокая цена услуги определена по критерию ее несоответствия сумме необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли.

При указанных обстоятельствах, Магаданский УФАС, в отсутствие сопоставимых цен, правомерно применил затратный метод в соответствии с положениями ст. 6 ФЗ «О защите конкуренции» и пришел к обоснованному выводу об установлении ООО «Аэрофьюэлз Магадан» монопольно высокой цены на услугу по обеспече­нию заправки воздушных судов авиационным топливом в размере 2 009 руб. за 1 тонну.

Следовательно, в силу п. 1 ч. 1 ст. 10 ФЗ «О защите конкуренции» действия занимающего доминирующее положение ООО «Аэрофьюэлз Магадан» по установлению, поддержанию монопольно высокой цены на услугу, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, запрещены.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов органов, осуществляющих публичные полномочия, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, признание недействительным ненормативного акта возможно только в том случае, если установлено в совокупности наличие двух критериев: несоответствие закону или нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов лица, обратившегося с соответствующим заявлением.

По результатам исследования оспариваемого решения Магаданского УФАС установлено, что указанный ненормативный акт не обладает признаками, являющимися основанием для признания его недействительным.

Содержание оспариваемого Решения Магаданского УФАС соответствует положениям Федерального Закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Нарушение прав и законных интересов заявителя, незаконное возложение каких-либо обязанностей, создание иных препятствий для осуществления ООО «Аэрофьюэлз Магадан» экономической деятельности по результатам судебного разбирательства также не установлено.

Достаточное документальное подтверждение обратного ООО «Аэрофьюэлз Магадан» в материалы дела не представлено.

Иные доводы, представленные сторонами в обоснование своих правовых позиций, уточняют основные доводы сторон и признаются судом не имеющими существенного правового значения при рассмотрении вопроса об оспаривании ненормативного акта антимонопольного органа, т.к. судом установлена его законность.

П. 5 ст. 200 АПК РФ предусматривает, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, возлагается на орган или лицо, которые приняли указанный акт.

Однако, указанное положение не освобождает заявителя от обязанностей, возложен-ных на него ч. 1 ст. 65 АПК РФ, согласно которой каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

По результатам рассмотрения дела признается соответствующим фактическим обстоятельствам дела и подтвержденным с достаточной степенью достоверности вывод Магаданского УФАС в оспариваемом Решении о нарушении действиями ООО «Аэрофьюэлз Магадан» норм действующего антимонопольного законодательства.

По материалам дела установлено, что антимонопольным органом представлены необходимые и достаточные доказательства правомерности оспариваемого акта. В то же время, заявителем с достаточной степенью достоверности не подтверждено несоответствие оспариваемого решения закону и нарушение прав и охраняемых законом интересов заявителя.

При этом, суд принимает во внимание положения ст. 9 АПК РФ, согласно которой лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Кроме того, согласно правовой позиции Конституционного суда РФ, сформулированной им в определении № 244-О от 12.05.2005, принцип состязательности предполагает такое построение судопроизводства, при котором суд обязан обеспечить справедливое и беспристрастное разрешение спора, и не может принимать на себя выполнение процессуальных функций сторон.

Признание законным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области от 10.08.2016 по делу № 03-10/08-2015, свидетельствует о законности Предписания № 64 от 10.08.2016 о прекращении злоупотреб­ления доминирующим положением и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции на соответствующем товарном рынке, и Предписания № 65 10.08.2016 об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

С учетом установленных по делу обстоятельств суд находит заявленные ООО «Аэрофьюэлз Магадан» требования не подлежащими удовлетворению.

На основании п. 2 ст. 176 АПК РФ датой принятия настоящего решения является дата его изготовления в полном объеме.

Руководствуясь ст.ст. 167 - 170, 176, 180, 181, 197 - 201 АПК РФ арбитражный суд,

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении требований заявителя, Общества с ограниченной ответственностью «Аэрофьюэлз Магадан», о признании недействительными решения от 10.08.2016 по делу № 03-10/08-2015, предписаний № 64 от 10.08.2016 и № 65 от 10.08.2016 Управления Федеральной антимонопольной службы по Магаданской области - отказать.

2. Решение подлежит немедленному исполнению, но может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня принятия через Арбитражный суд Магаданской области в установленном АПК РФ порядке.

Судья Степанова Е.С.