АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ МАРИЙ ЭЛ
424002, Республика Марий Эл, г. Йошкар-Ола, Ленинский проспект 40
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
РЕШЕНИЕ
арбитражного суда первой инстанции
«4» февраля 2014 года Дело № А38-3478/2013 г. Йошкар-Ола
Резолютивная часть решения объявлена 28 января 2014 года.
Полный текст решения изготовлен 4 февраля 2014 года.
Арбитражный суд Республики Марий Эл
в лице судьи Лежнина В.В.
при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания
секретарем Волковой М.М.
рассмотрел в открытом судебном заседании дело
по заявлению Комитета по расчетам и платежам администрации городского округа «Город Йошкар-Ола» (ИНН <***>, ОГРН <***>)
к ответчику Межрегиональному управлению Федеральной службы по финансовому мониторингу по Приволжскому федеральному округу
об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении
с участием представителей:
от заявителя – ФИО1 по доверенности,
от ответчика – не явился, заявил о рассмотрении дела в его отсутствие
УСТАНОВИЛ:
Комитет по расчетам и платежам администрации городского округа «Город Йошкар-Ола» (далее – заявитель, Комитет) обратился в Арбитражный суд Республики Марий Эл с заявлением к Межрегиональному управлению Федеральной службы по финансовому мониторингу по Приволжскому федеральному округу (далее – ответчик, МРУ Росфинмониторинга по ПФО, административный орган) о признании незаконным и отмене полностью постановления № 04-13/157/1 от 18.06.2013 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ в виде штрафа в размере 50 000 рублей.
В заявлении, дополнениях к нему и в судебных заседаниях заявитель указал, что в его действиях отсутствует событие административного правонарушения, поскольку административный орган ошибочно признал Комитет по расчетам и платежам администрации городского округа «Город Йошкар-Ола» оператором по приему платежей, то есть платежным агентом. Заявитель обладает правовым статусом представителя управляющих и ресурсоснабжающих компаний.
Заявитель отметил, что им заключены договоры с МУП «Йошкар-Олинская ТЭЦ-1», МУП «Водоканал», ОАО «ТГК-5». Поставщикам ресурсов граждане оплачивают услуги как через почту, так и через банки. С ними заявителем заключены договоры информационного обслуживания.
По утверждению заявителя, он осуществляет только деятельность по переводу денежных средств поставщикам услуг. Основными функциями Комитета являются аккумулирование денежных средств от населения, их дальнейшее перераспределение по периоду поступления и видам услуг, направление денежных средств управляющим и ресурсоснабжающим компаниям. Все операции с денежными средствами Комитет осуществляет в безналичном порядке, поэтому в силу правил пункта 4 части 2 статьи 1 Федерального закона от 03.06.2009 №103-ФЗ «О деятельности по приему платежей физических лиц, осуществляемой платежными агентами» (далее – Федеральный закон №103-ФЗ) на него не распространяются положения этого Федерального закона.
По мнению заявителя, административный орган не уведомил надлежащим образом Комитет по расчетам и платежам администрации городского округа «Город Йошкар-Ола» о времени и месте рассмотрения административного дела. При этом подпись в ходатайстве от 18.06.2013 поставлена не председателем Комитета ФИО2, а ФИО1 за него. Ни главный бухгалтер ФИО3, ни заместитель главного бухгалтера ФИО4 не наделены должностными полномочиями на получение корреспонденции.
Заявитель полагает, что административным органом пропущен срок давности привлечения к административной ответственности (т.1, л.д. 13-18, 37-42, т.2, л.д. 61-66, 88-93, т.3, л.д. 1-3, 72-73, т.4, л.д. 10-11, 12-13, 30, 31-32, 44-45).
Ответчик в отзыве на заявление, в дополнениях к нему и в предварительном судебном заседании просил отказать в его удовлетворении и указал, что оспариваемое постановление о привлечении Комитета по расчетам и платежам администрации городского округа «Город Йошкар-Ола» к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ вынесено с соблюдением норм материального и процессуального права, является законным и обоснованным.
Дополнительно ответчик пояснил, что договорами подтверждается ведение Комитетом деятельности по сбору денежных средств от населения за услуги, которые оказывают поставщики. Денежные средства аккумулируются на специальном банковском счете, после чего с этого же банковского счета производятся расчеты с поставщиками соответствующих услуг на основании договоров, заключенных с ними. Для признания Комитета оператором по приему платежей достаточно наличия договоров с поставщиками услуг. На расчетный счет Комитета поступают денежные средства от ФГУП «Почта России», от ОАО «Сбербанк России», собранные с населения. В последующем указанные денежные средства со специального счета Комитет распределяет между МУП «Водоканал», МУП «Йошкар-Олинская ТЭЦ-1», организациями, осуществляющими вывоз твердых бытовых отходов, организациями, осуществляющими обеспечение населения электрической энергией.
Также ответчик указал, что при проведении проверки, составлении протокола об административном правонарушении, вынесении постановления права Комитета нарушены не были.
О времени и месте составления протокола об административном правонарушении заявитель был извещен телеграммой, направленной 27.05.2013 по юридическому адресу Комитета. 28.05.2013 телеграмма была получена заместителем главного бухгалтера ФИО4 29.05.2013 от Комитета в Межрегиональное управление Федеральной службы по финансовому мониторингу по Приволжскому федеральному округу по факсу поступило заявление о составлении протокола об административном правонарушении в отсутствие представителя Комитета. Копия протокола от 29.05.2013 направлена заявителю по почте и получена им 05.06.2013, что подтверждается почтовым уведомлением. О времени и месте рассмотрения материалов административного дела Комитет был уведомлен телеграммой от 07.06.2013, которая была получена главным бухгалтером ФИО3 11.06.2013 от Комитета поступило ходатайство об отложении времени рассмотрения материалов административного дела. Определением от 13.06.2013 рассмотрение дела об административном правонарушении в отношении Комитета продлено на 1 месяц. Новое рассмотрение дела назначено на 18.06.2013. О новой дате рассмотрения материалов административного дела Комитет извещен телеграммой от 14.06.2013, полученной 17.06.2013 главным бухгалтером ФИО3 18.06.2013 от Комитета в Межрегиональное управление Федеральной службы по финансовому мониторингу по Приволжскому федеральному округу поступило заявление о рассмотрении административного дела в отсутствие представителя Комитета. Постановление о назначении административного наказания вынесено 18.06.2013 в отсутствие представителя надлежаще извещенного юридического лица (т.1, л.д. 49-59, т.2, л.д. 76-82, 133-134).
Ответчик, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, для участия в деле не явился, представил письменное ходатайство о рассмотрении дела без его участия (т.4, л.д. 24, 34-35). На основании части 2 статьи 210 АПК РФ дело рассмотрено в отсутствие ответчика по имеющимся в материалах дела доказательствам.
Рассмотрев материалы дела, исследовав доказательства, выслушав объяснения заявителя, арбитражный суд считает необходимым удовлетворить заявленное требование по следующим правовым и процессуальным основаниям.
Из материалов дела следует, что Комитет по расчетам и платежам администрации городского округа «Город Йошкар-Ола» зарегистрирован в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером <***>, о чем внесена запись в ЕГРЮЛ. Ему присвоен ИНН <***> (т.1, л.д. 43-45, 46, 47, 97, 98, 99, 100, 128).
В соответствии с положением Комитет осуществляет функции по начислению, распечатке квитанций, сбору и обработке платежей за коммунальные услуги и жилье от населения города Йошкар-Олы; по расщеплению денежных средств, полученных от населения за жилищно-коммунальные услуги, и целевое направление их поставщикам и производителям услуг (т.1, л.д. 91-96).
На основании приказа МРУ Росфинмониторинга по ПФО № 17/58 от 03.04.2013 специалистом-экспертом и специалистом 1 разряда отдела надзорной деятельности проведена камеральная проверка соблюдения Комитетом законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (т.1, л.д. 64).
Основаниями для проведения камеральной проверки послужили Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Федеральный закон № 115-ФЗ), Положение о Федеральной службе по финансовому мониторингу, утвержденное указом Президента РФ от 13.06.2012 № 808, Административный регламент исполнения Федеральной службой по финансовому мониторингу и ее территориальными органами государственной функции по осуществлению контроля и надзора за выполнением юридическими и физическими лицами требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и привлечению к ответственности лиц, допустивших нарушение этого законодательства, утвержденный приказом Росфинмониторинга от 06.06.2012 № 192.
Приказ о проведении камеральной проверки направлен Комитету одновременно с запросом о предоставлении сведений и документов 04.04.2013 по факсу в этот же день, а также по почте и получен им 10.04.2013, что подтверждается почтовым уведомлением (т.1, л.д. 65-68, 69-73, 74-76, 77). В приказе указан срок проведения проверки с 03.04.2013 по 30.06.2013.
В ходе проверки выборочным методом государственному надзору подвергнуты следующие документы и информация, представленные проверяемой организацией: положение о Комитете по расчетам и платежам администрации городского округа «Город Йошкар-Ола», утвержденное постановлением мэра г. Йошкар-Олы от 14.10.1998 № 3176, свидетельство о постановке на учет, справка о наличии банковских счетов, распоряжение мэра г. Йошкар-Олы Республики Марий Эл, выписка из ЕГРЮЛ от 24.04.2006 № 1500, бухгалтерская отчетность, агентские договоры с поставщиками коммунальных услуг, справка о численности сотрудников в проверяемом периоде, карточки счетов за проверяемый период: 50.1 «Касса», 51 «Расчетный счет», 76.5 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами».
При этом административный орган пришел к выводу о том, что Комитет в период с 06.12.2009 по 01.04.2013 являлся оператором по приему платежей, поскольку в силу пункта 3.4 положения в функции Комитета входит начисление, распечатка квитанций, сбор и обработка платежей за коммунальные услуги и жилье от населения города Йошкар-Олы, а по договорам с поставщиками услуг Комитет осуществлял начисление платежей и сбор денежных средств за коммунальные услуги. Поэтому в силу статьи 5 Федерального закона № 115-ФЗ Комитет отнесен к организациям, обязанным принимать меры, направленные на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Однако в нарушение пункта 2 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ Комитет в течение длительного периода времени, а именно с 06.12.2009 по 01.04.2013, не предпринимал мер по постановке на учет в уполномоченном органе. Комитетом не проводилась сверка клиентов с перечнем террористов (процедура осуществления внутреннего контроля). Также в нарушение пункта 2 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ в Комитете не было назначено специальное должностное лицо, ответственное за реализацию правил внутреннего контроля, соответствующее предъявляемым квалификационным требованиям.
Кроме того, в Комитете отсутствует перечень сотрудников, обязанных проходить обучение в сфере ПОД/ФТ. Обучение сотрудников в форме дополнительных инструктажей не проводилось. Обучение в форме целевого инструктажа председателем Комитета, главным бухгалтером, начальником правового отдела осуществлено не было. Комитетом при принятии на обслуживание 01.09.2012 ОАО «ТГК № 5» не проведена идентификация клиента с использованием перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности.
Административным органом сделан вывод и о том, что в Комитете по расчетам и платежам администрации городского округа «Город Йошкар-Ола» отсутствует организованная система внутреннего контроля. Результаты проверки зафиксированы в акте № 45 от 27.05.2013 (т.1, л.д. 78-87). Акт проверки направлен Комитету по почте (т.1, л.д. 88).
Усмотрев в действиях Комитета признаки правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ, специалист отдела надзорной деятельности МРУ Росфинмониторинга по ПФО 29.05.2013 в отсутствие надлежащим образом извещенного законного представителя Комитета составил протокол об административном правонарушении № 04-13/157/1 (т.1, л.д. 141-148). О времени и месте составления протокола об административном правонарушении законный представитель Комитета извещен 28.05.2013 телеграммой (т.1, л.д. 137, 138). Он письменно сообщил о возможности составления протокола в его отсутствие (т.1, л.д. 139-140). Копия протокола направлена Комитету по почте и получена им 05.06.2013 (т.2, л.д. 6, 9, 10, 16).
Определением от 07.06.2013 рассмотрение материалов дела об административном правонарушении было назначено на 13.06.2013 в 11 час. 00 мин. (т.2, л.д. 11-12). О времени и месте рассмотрения административного дела законный представитель Комитета извещен 07.06.2013 телеграммой (т.2, л.д. 14, 15). Однако 11.06.2013 Комитет направил в адрес административного органа письменное ходатайство об отложении даты рассмотрения материалов административного дела (т.2, л.д. 17, 18). Определением от 13.06.2013 рассмотрение материалов административного дела отложено на 18.06.2013 на 15 час. 00 мин. (т.2, л.д. 19-20, т.4, л.д. 4-5). Указанное определение направлено Комитету по почте и получено им 18.06.2013 (т.2, л.д. 48). Также об отложении даты рассмотрения материалов административного дела был извещен председатель Комитета телеграммой (т.2, л.д. 22, 23).
По результатам рассмотрения материалов административного дела руководитель МРУ Росфинмониторинга по ПФО вынес постановление № 04-13/157/1 от 18.06.2013 о привлечении Комитета по расчетам и платежам администрации городского округа «Город Йошкар-Ола» к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ и назначении административного наказания в виде штрафа в размере 50 000 руб. Постановление получено Комитетом 25.06.2013 (т.1, л.д. 19-27, 28, 29, 30, т.2, л.д. 28-36, 42, 48, т.4, л.д. 6, 7-8).
Также Комитету выдано предписание о принятии мер по устранению причин и условий, способствовавших совершению правонарушения (т.2, л.д. 43-44).
Не согласившись с постановлением административного органа, Комитет требует признать его незаконным в связи с отсутствием состава административного правонарушения и нарушением порядка рассмотрения дела об административном правонарушении, а также пропуском срока давности привлечения к административной ответственности.
Правомерность заявленного требования проверена арбитражным судом в порядке, предусмотренном правилами главы 25 АПК РФ, а также в соответствии с положениями административного законодательства.
Предмет доказывания по делу об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности определен частью 6 статьи 210 АПК РФ, согласно которой арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
Согласно статье 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ для юридических лиц установлена административная ответственность за неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленного срока.
Отношения граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории РФ за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, регулирует Федеральный закон № 115-ФЗ.
Тем самым, исходя из цели правового регулирования, обязательному контролю подлежат только те операции с денежными средствами, в отношении которых возникают подозрения об их совершении в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма. Следовательно, административный орган обязан был доказать, что указанные в постановлении операции с денежными средствами, в которых участвует Комитет, могли быть связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, и по этой причине подлежали обязательному контролю.
Однако денежные операции, проводимые Комитетом, связаны с исполнением гражданско-правовых договоров, заключенных потребителями, направлены на оплату гражданами коммунальных услуг поставщикам ресурсов. Поэтому денежные расчеты по своему содержанию и назначению не связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, и не могли вызвать у сотрудников Комитета предусмотренные законодательством подозрения.
При таких обстоятельствах вопреки правилам части 4 статьи 210 АПК РФ административным органом не доказана необходимость соблюдения заявителем требований указанного Федерального закона № 115-ФЗ, Комитет неправильно признан субъектом административного правонарушения.
Арбитражный суд признает бездоказательным утверждение административного органа о том, что Комитет обязан соблюдать требования Федерального закона №115-ФЗ в связи с осуществлением им операций с денежными средствами, подлежащими обязательному контролю.
Так, под организацией внутреннего контроля понимается совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля. Под осуществлением внутреннего контроля понимается реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров (статья 3 Федерального закона № 115-ФЗ).
При этом согласно подпунктам 1 и 2 пункту 1 статьи 6 Федерального закона №115-ФЗ под операцией с денежными средствами следует понимать операции с денежными средствами в наличной форме , а также зачисление или перевод на счет денежных средств, предоставление или получение кредита (займа), операции с ценными бумагами в случае, если хотя бы одной из сторон является физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не выполняет рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), либо если указанные операции проводятся с использованием счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории). Перечень таких государств (территорий) определяется в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации с учетом документов, издаваемых Группой разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), и подлежит опубликованию. В соответствии с Приказом Росфинмониторинга от 10.11.2011 №361 «Об определении перечня государств (территорий), которые не выполняют рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ)» к таким государствам отнесены Исламская Республика Иран и Корейская Народно-Демократическая Республика.
Также в соответствии с пунктом 2 статьи 6 Федерального закона №115-ФЗ операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с настоящим Федеральным законом порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.
В силу статьи 5 Федерального закона № 115-ФЗ к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся, в том числе операторы по приему платежей. В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Федерального закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя. Согласно подпункту 1.1 пункта 1 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ идентификация клиента - физического лица, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца не проводятся при осуществлении организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, операций по приему от клиентов - физических лиц платежей , если их сумма не превышает 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей (за исключением случая, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма).
В соответствии со статьей 4 Федерального закона № 115-ФЗ к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относятся, в том числе организация и осуществление внутреннего контроля.
Пунктом 2 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ определено, что организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.
Правила внутреннего контроля, разрабатываемые организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), утверждены постановлением Правительства РФ от 30.06.2012 № 667.
Постановлением Правительства РФ от 05.12.2005 № 715 утверждены квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010 № 203 утверждено Положение о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Однако административный орган вопреки правилам части 2 статьи 210 АПК РФ не доказал, что Комитет осуществляет операции с денежными средствами в наличной форме или иные операции с денежными средствами, подлежащие обязательному контролю применительно к статье 6 Федерального закона №115-ФЗ.
Также лишено доказательственного подтверждения мнение административного органа о наличии у Комитета статуса оператора по приему платежей, платежного агента.
Из статьи 5 Федерального закона № 115-ФЗ следует, что к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, на которые возложена обязанность по применению мер, направленных на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относятся, в том числе операторы по приему платежей.
Отношения, возникающие при осуществлении деятельности по приему платежным агентом от плательщика денежных средств, направленных на исполнение денежных обязательств физического лица перед поставщиком по оплате товаров (работ, услуг), а также направленных органам государственной власти, органам местного самоуправления и учреждениям, находящимся в их ведении, в рамках выполнения ими функций, установленных законодательством Российской Федерации, регулирует Федеральный закон № 103-ФЗ.
Частью 1 статьи 3 Федерального закона № 103-ФЗ предусмотрено, что под деятельностью по приему платежей физических лиц признается прием платежным агентом от плательщика денежных средств, направленных на исполнение денежных обязательств перед поставщиком по оплате товаров (работ, услуг), в том числе внесение платы за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации, а также осуществление платежным агентом последующих расчетов с поставщиком. В силу пунктов 2, 3, 4 статьи 2 Федерального закона № 103-ФЗ под плательщиком понимается физическое лицо, осуществляющее внесение платежному агенту денежных средств в целях исполнения денежных обязательств физического лица перед поставщиком. Платежный агент это юридическое лицо, за исключением кредитной организации, или индивидуальный предприниматель, осуществляющие деятельность по приему платежей физических лиц. Платежным агентом является оператор по приему платежей либо платежный субагент. Оператор по приему платежей - платежный агент - юридическое лицо, заключившее с поставщиком договор об осуществлении деятельности по приему платежей физических лиц.
Согласно пункту 1 статьи 2 Федерального закона № 103-ФЗ поставщиком является юридическое лицо, за исключением кредитной организации, или индивидуальный предприниматель, получающие денежные средства плательщика за реализуемые товары (выполняемые работы, оказываемые услуги) в соответствии с настоящим Федеральным законом, а также юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, которым вносится плата за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с Жилищным кодексом Российской Федерации, а также органы государственной власти и органы местного самоуправления, учреждения, находящиеся в их ведении, получающие денежные средства плательщика в рамках выполнения ими функций, установленных законодательством Российской Федерации.
Оператор по приему платежей в соответствии с требованиями законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части проведения идентификации физического лица, осуществляющего платеж, в установленных случаях должен проводить идентификацию физического лица, осуществляющего платеж (часть 6 статьи 4 Федерального закона № 103-ФЗ).
Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на соответствующий административный орган (часть 4 статьи 210 АПК РФ).
Между тем в рассматриваемом случае МРУ Росфинмониторинга по ПФО указанную обязанность не выполнило. Комитет по расчетам и платежам администрации городского округа «Город Йошкар-Ола» создан на основании постановления мэра города Йошкар-Ола № 3176 от 14.10.1998 с целью упорядочения системы оплаты жилья и коммунальных услуг (т.1, л.д. 91-96). Основным видом деятельности Комитета согласно выписке из ЕГРЮЛ является финансовое посредничество, не включенное в другие группировки. Дополнительными видами деятельности являются прочая вспомогательная деятельность в сфере финансового посредничества, а также деятельность по созданию баз данных и информационных ресурсов (т.1, л.д. 43-45).
Арбитражным судом оценены договоры, заключенные Комитетом по расчетам и платежам администрации городского округа «Город Йошкар-Ола» с ООО «Домоуправление-17» от 15.12.2008, с ООО «Домоуправление-2» от 01.12.2008, с ООО «Домоуправление-16» от 15.12.2008, с ООО «Домоуправление-18» от 01.12.2008, с ООО «Домоуправление -11» от 01.12.2008, с ООО «Домоуправление -1» от 01.12.2008, с ОАО «ЖЭУК «Заводская» от 30.12.2005. Согласно пункту 1 указанных договоров Комитет осуществляет начисление платежей, начиная с 01.11.2008 и с 01.12.2008 соответственно, сбор денежных средств за жилищно-коммунальные и прочие услуги, потребляемые населением, проживающим в жилищном фонде, обслуживаемом обществом, а также распределение этих средств между поставщиками услуг. Комитет проводит работу по погашению задолженности по жилищно-коммунальным и иным платежам. В соответствии с пунктами 2.1.4 и 2.1.5 договоров Комитет при выполнении предмета договора проводит сбор, обработку, расщепление и распределение платежей, перечисляет необходимую сумму исполнителю и иным поставщикам услуг (т. 1, л.д. 116, 117, 118, т.3, л.д. 97-98, 99-100, 101-102, 103-104, 112-113, 114-115, 116-117).
При этом из квитанций на оплату жилищно-коммунальных услуг за декабрь 2012 года и за январь 2013 года получатель платежа - Комитет по расчетам и платежам администрации городского округа «Город Йошкар-Ола», выступает в качестве представителя исполнителя (т.1, л.д. 119, 132).
01.09.2012 между Комитетом и ОАО «Территориальная генерирующая компания №5» заключен договор, в соответствии с пунктом 1 которого Комитет осуществляет начисление платежей, сбор денежных средств за услуги по теплоснабжению, предоставляемые обществом, перечисление обществу этих средств, а также средств, подлежащих перечислению обществу по поручению иных поставщиков услуг. Комитет проводит работу по погашению задолженности по жилищно-коммунальным и иным платежам (т.1, л.д. 134-135, т.3, л.д. 110-111).
По договору от 25.11.1998 № 02-98, заключенному между Комитетом и МУП «Водоканал», стороны достигли согласия в вопросе осуществления Комитетом сбора и распределения средств, поступающих от населения, проживающего в муниципальном жилищном фонде, за воду и стоки (т.1, л.д. 149, т.3, л.д. 105-106, 107, 108, 109).
Во исполнении названных обязанностей 11.01.2010 Комитетом (клиентом) с УФПС Республики Марий Эл – филиал ФГУП «Почта России» (исполнителем) заключен договор № 12.24/К/91. Согласно договору исполнитель осуществляет прием платежей за жилищно-коммунальные услуги и электроэнергию от населения и перечисляет их на расчетный счет клиента. В соответствии с пунктом 2.1 договора к обязанностям клиента отнесены осуществление контроля за правильностью и полнотой перечисления исполнителем принятых платежей, уведомление исполнителя о несоблюдении условий настоящего договора со стороны исполнителя в письменном виде, с указанием даты, вида нарушения, оплата исполнителю за прием платежей платы в размере 1% плюс НДС от общей суммы принятых платежей (т.1, л.д. 113, 114-115).
При этом в соответствии с пунктом 1 статьи 3 Федерального закона от 27.06.2011 № 161-ФЗ «О национальной платежной системе» национальная платежная система представляет собой совокупность операторов по переводу денежных средств (включая операторов электронных денежных средств), банковских платежных агентов (субагентов) , платежных агентов , организаций федеральной почтовой связи при оказании ими платежных услуг в соответствии с законодательством Российской Федерации, операторов платежных систем, операторов услуг платежной инфраструктуры (субъекты национальной платежной системы). Таким образом, организации федеральной почтовой связи являются самостоятельными участниками платежной системы и в силу пункта 3 статьи 4 Федерального закона № 161-ФЗ оказывают услуги почтового перевода денежных средств в соответствии с требованиями Федерального закона от 17.07.1999 № 176-ФЗ «О почтовой связи». В силу указанного федерального закона задание на прием (перевод) платежей почте дают непосредственно сами плательщики платежей, а не Комитет.
Таким образом, административный орган не представил доказательства того, что филиал ФГУП «Почта России», являясь платежным субагентом, взимает с физических лиц (плательщиков) платежи за жилищно-коммунальные услуги в пользу Комитета (абз. 5-6 стр. 7 постановления № 04-13/157/1 от 18.06.2013) (т.1, л.д. 25, т.2, л.д. 34).
Следовательно, Комитет по расчетам и платежам администрации городского округа «Город Йошкар-Ола» применительно к положениям Федерального закона №103-ФЗ является представителем исполнителя, которому плательщиком вносится плата за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с Жилищным кодексом РФ (пункт 1 статьи 2 Федерального закона № 103-ФЗ), а ФГУП «Почта России» - организацией федеральной почтовой связи, которая осуществляет прием от плательщика денежных средств, направленных на исполнение денежных обязательств перед поставщиком по оплате товаров (работ, услуг), в том числе внесение платы за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с Жилищным кодексом РФ, а также осуществляет последующие расчеты с представителем исполнителя - Комитетом (часть 1 статьи 3 Федерального закона № 103-ФЗ).
При этом административный орган в нарушение положений части 4 статьи 210 АПК РФ не доказал, что в данном случае заявитель выступал в отношениях с плательщиками в роли платежного агента, а именно - не доказал факта принятия Комитетом денежных средств непосредственно от физических лиц (плательщиков), минуя ФГУП «Почта России» или банковских платежных агентов (субагентов), платежных агентов.
Кроме того, в силу пункта 4 части 2 статьи 1 Федерального закона №103-ФЗ положения настоящего Федерального закона не применяются к отношениям, связанным с деятельностью по проведению расчетов, осуществляемых в безналичном порядке .
Принимая во внимание, что в силу статьи 5 Федерального закона № 115-ФЗ обязанность по применению мер, направленных на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, возложена на операторов по приему платежей, которым в силу пунктов 3, 4 статьи 2 Федерального закона № 103-ФЗ является платежный агент, и, учитывая, что административным органом не представлено доказательств отнесения заявителя к таковым, арбитражный суд приходит к выводу об отсутствии в действиях Комитета события административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ.
Согласно пункту 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ отсутствие события административного правонарушения является безусловным основанием, исключающим производство по делу об административном правонарушении.
Арбитражный суд отклоняет довод заявителя о процессуальных нарушениях, допущенных при вынесении оспариваемого постановления.
Так, определением от 07.06.2013 рассмотрение материалов дела об административном правонарушении было назначено на 13.06.2013 в 11 час. 00 мин. (т.2, л.д. 11-12). О времени и месте рассмотрения административного дела законный представитель Комитета извещен 07.06.2013 телеграммой (т.2, л.д. 14, 15). 11.06.2013 Комитет по расчетам и платежам администрации городского округа «Город Йошкар-Ола» направил в адрес административного органа письменное ходатайство об отложении даты рассмотрения материалов административного дела (т.2, л.д. 17, 18). Определением от 13.06.2013 рассмотрение материалов административного дела отложено на 18.06.2013 на 15 час. 00 мин. (т.2, л.д. 19-20). Указанное определение направлено Комитету по почте и получено им 18.06.2013 (т.2, л.д. 48). Также об отложении даты рассмотрения материалов административного дела был извещен председатель Комитета ФИО2 телеграммой (т.2, л.д. 22, 23). Из письменного ответа на судебный запрос ОАО «Ростелеком» и приложенных к нему документов следует, что указанная телеграмма была вручена главному бухгалтеру Комитета по расчетам и платежам администрации городского округа «Город Йошкар-Ола» ФИО5 17.06.2013 в 09 час. 53 мин. Уведомление о вручении вышеуказанной телеграммы составлено телеграфом 17.06.2013 в 15 час. 48 мин. Уведомление о вручении телеграммы адресатом получено МРУ Росфинмониторинга по ПФО 18.06.2013 в 09 час. 00 мин., то есть до начала рассмотрения материалов административного дела (т.4, л.д. 25-26, 27, 28). Постановление о привлечении Комитета к административной ответственности вынесено 18.06.2013 в 15 час. 00 мин.
Следовательно, Комитет был надлежаще извещен о времени и месте рассмотрения материалов административного дела и не заявил ходатайство об отложении его рассмотрения для обеспечения явки его представителя или представления дополнительных доказательств.
При этом не имеет правового значения то обстоятельство, что письмо №109 от 18.06.2013 о рассмотрении административного дела в отсутствие представителя лица, привлекаемого к административной ответственности, от имени Комитета подписано начальником правового отдела вместо его руководителя.
В связи с отсутствием события административного правонарушения отсутствует необходимость в оценке иных доводов заявителя.
В соответствии с частью 2 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствуют закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности , суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.
Поэтому арбитражный суд принимает решение о признании незаконным и отмене полностью оспариваемого постановления административного органа.
Государственная пошлина по настоящему делу взысканию не подлежит, так как согласно части 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.
Руководствуясь статьями 167-170, 176, 211 АПК РФ, арбитражный суд
РЕШИЛ:
Признать незаконным и отменить полностью постановление Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Приволжскому федеральному округу о назначении административного наказания № 04-13/157/1 от 18 июня 2013 года о привлечении Комитета по расчетам и платежам администрации городского округа «Город Йошкар-Ола» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ и о назначении ему административного наказания в виде штрафа в размере 50 000 рублей.
Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Республики Марий Эл.
Судья В.В. Лежнин