Гражданский кодекс часть 1

о признании недействительным решения №02-21/13 от 31.03.2014 Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г.Саранска, утвержденного решением Управления ФНС по Республике Мордовия №13-09/07045 от 09.07.2014;

при участии в заседании:

от заявителя: ФИО1 – представителя по доверенности от 26.03.2014;

от ответчика: ФИО2 - начальника отдела выездных проверок Инспекции, доверенность от 12.01.2015;

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Жилкоммунстрой" (ООО "Жилкоммунстрой", заявитель, общество) обратилось в суд с заявлением о признании недействительным решения №02-21/13 от 31.03.2014 Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г.Саранска, утвержденного решением Управления ФНС по Республике Мордовия №13-09/07045 от 09.07.2014 года.

В отзыве на заявление и в ходе судебного заседания инспекцией требования заявителя отклонены по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

Материалами дела установлено, что по результатам выездной налоговой проверки ООО "Жилкоммунстрой", инспекцией принято решение №02-21/13 от 31.03.2014 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» на основании пункта 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за неуплату налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, транспортного налога, налога на имущество, неправомерного неперечисления НДФЛ в общей сумме 209734 рублей. Решением налогоплательщику предложено уплатить пени по налогам в общей сумме 162559 рублей 07 копеек и недоимку по налогам в общей сумме 1285256 рублей.

Заявитель, оспаривая решение налогового органа, в части отказа Обществу в праве на применение освобождения от уплаты налога на добавленную стоимость, предусмотренного положениями п.п.23.1 п.3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации в случае реализации нежилых помещений, считает, что оно не соответствует нормам налогового законодательства и фактическим обстоятельствам дела, нарушает имущественные права налогоплательщика.

Материалами дела установлено, что с 2010 по 2012 год Обществом на основании договоров долевого участия в строительстве, осуществлялось строительство многоквартирного жилого дома, расположенного по адресу <...>.

В числе строящихся помещений, Заявителем осуществлялось строительство нежилых помещений на основании договоров участия в долевом строительстве, на что указано в акте (стр. 10-11) и решении (стр. 10-11):

1. Договор участия в долевом строительстве №2 от 28.02.2011г.

По условиям договора, Общество обязуется передать участнику долевого строительства ФИО3 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, зарегистрированному по адресу: <...> корп.общ., кв.504, встроенное нежилое помещение. Стоимость встроенного нежилого помещения по условиям договора составляет 4389917 рублей, что включает: договорную сумму денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства в размере 3950925 рублей и сумму денежных средств на оплату услуг застройщика в размере 438992 рублей. Дополнительным соглашением №1 от 28 июня 2012 года, стоимость нежилого помещения изменена и изменена стоимость услуг застройщика до 419636,70 рублей. Договор заключен в рамках долевого строительства объекта «III-я очередь строительства: Многоэтажный жилой дом со встроенными блоками обслуживания по ул. Мордовская, 35 в г. Саранске - I этап строительства».

2. Договор участия в долевом строительстве №2 от 28.02.2011г.

3. Договор участия в долевом строительстве №5 от 25.02.2011г.

По условиям договора, Общество обязуется передать участнику долевого строительства ФИО4 объект долевого строительства - встроенное нежилое помещение №1. Стоимость встроенного нежилого помещения составляет 4322750 рублей, что включает: договорную сумму денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства в размере 3890475 рублей и сумму денежных средств на оплату услуг застройщика в размере 432275 рублей. Дополнительным соглашением №1 от 28 июня 2012 года стоимость встроенного нежилого помещения изменена сторонами договора и изменена стоимость услуг застройщика, которая составила 437358,20 рублей. Договор, заключен в рамках долевого строительства объекта «III - я очередь строительства: Многоэтажный жилой дом со встроенными блоками обслуживания по ул. Мордовская, 35 в г. Саранске - I этап строительства»

3. Договор участия в долевом строительстве №6 от 25.02.2011 года. Согласно договору, Общество обязуется передать участнику долевого строительства ФИО5 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, зарегистрированной по адресу: <...> встроенное нежилое помещение. Стоимость встроенного нежилого помещения составляет 4645300 рублей, что включает: договорную сумму денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства в размере 4180770 рублей и сумму денежных средств на оплату услуг застройщика в размере 464530 рублей. Договор заключен в рамках долевого строительства объекта «III - я очередь строительства: Многоэтажный жилой дом со встроенными блоками обслуживания по ул. Мордовская, 35 в г. Саранске - I этап строительства».

4. Договор участия в долевом строительстве №17 от 08.09.2011г., согласно которому, Общество обязуется передать участнику долевого строительства ФИО4 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, зарегистрированному по адресу: <...>, встроенное нежилое помещение, стоимостью 3280705 рублей (дополнительное соглашение №1 к договору №17 от 08.09.2011, подписанное сторонами 28.12.2012). Стоимость встроенного нежилого помещения включает: договорную сумму денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства в размере 2952634,50 рублей и сумму денежных средств на оплату услуг застройщика в размере 328070,50 рублей. Договор заключен в рамках долевого строительства объекта «III-я очередь строительства: Многоэтажный жилой дом со встроенными блоками обслуживания по ул. Мордовская, 35 в г. Саранске -II этап строительства».

5.Договор участия в долевом строительстве №25 от 27.07.2011 года.

По условиям договора, Общество обязуется передать участнику долевого строительства ООО «ТепКом», складское помещение хозяйственно-бытового назначения. Стоимость складского помещения составляет 5725000 рублей, что включает: договорную сумму денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства в размере 5152500 рублей и сумму денежных средств на оплату услуг застройщика в размере 572500 рублей. Договор заключен в рамках долевого
строительства объекта «III - я очередь строительства: Многоэтажный жилой дом со встроенными блоками обслуживания по ул. Мордовская, 35 в г. Саранске - I этап строительства».

6.Договор участия в долевом строительстве №68 от 28.05.2012 года.

Согласно договору, Общество обязуется передать участнику долевого строительства ООО «ТепКом», складское помещение хозяйственно-бытового назначения. Стоимость складского помещения составляет 3500000 рублей, что включает: договорную сумму денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства в размере 3150000 рублей и сумму денежных средств на оплату услуг застройщика в размере 350000 рублей. Договор заключен в рамках долевого
строительства объекта « III - я очередь строительства: Многоэтажный жилой дом со встроенными блоками обслуживания по ул. Мордовская, 35 в г. Саранске - I этап строительства».

7.Договор участия в долевом строительстве №113 от 11.10.2012 года. Согласно договору, Общество обязуется передать участнику долевого строительства - ООО «ТепКом», складское помещение хозяйственно-бытового назначения. Стоимость складского помещения составляет 3800000 рублей, что включает: договорную сумму денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства в размере 3420000 рублей и сумму денежных средств на оплату услуг застройщика в размере 380000 рублей. Договор заключен в рамках долевого строительства объекта «III - я очередь строительства: Многоэтажный жилой дом со встроенными блоками обслуживания по ул. Мордовская, 35 в г. Саранске - II этап строительства».

8. Договор участия в долевом строительстве №114 от 19.10.2012 года.

По условиям договора, Общество обязуется передать участнику долевого строительства ООО «ТепКом», складское помещение хозяйственно-бытового назначения. Стоимость складского помещения составляет 3400000 рублей, что включает: договорную сумму денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства в размере 3060000 рублей и сумму денежных средств на оплату услуг застройщика в размере 340000 рублей. Договор заключен в рамках долевого строительства объекта «III - я очередь строительства: Многоэтажный жилой дом со встроенными блоками обслуживания по ул. Мордовская, 35 в г. Саранске - II этап строительства».

В заявлении, Общество указывает на излишнее доначисление стоимости услуг застройщика - 3662095 рублей, что на 369999,60 рублей больше, чем по условиям договоров, приведенных Инспекцией в качестве доказательств нарушений в акте (стр. 10-11) и решении (стр. 10-11), полагая, что в акте и решении отсутствуют основания для доначислений налога на добавленную стоимость, произведенных Инспекцией по результатам мероприятий налогового контроля в сумме 66539,80 рублей.

Инспекцией представлен договор участия в долевом строительстве №112 от 11.10.2012 года, заключенный с ООО "ТепКом" на складское помещение хозяйственно-бытового назначения. Стоимость складского помещения составляет 3700000 рублей, что включает: договорную сумму денежных средств на возмещение затрат на строительство (создание) объекта долевого строительства в размере 3330000 рублей и сумму денежных средств на оплату услуг застройщика в размере 370000 рублей. Договор заключен в рамках долевого строительства объекта «III - я очередь строительства: Многоэтажный жилой дом со встроенными блоками обслуживания по ул. Мордовская, 35 в г. Саранске - II этап строительства», который ошибочно не был отражен в акте и решении, но включен в расчет стоимости услуг застройщика и налога на добавленную стоимость.

В решении Инспекция указывает, что встроенные нежилые помещения подпадают под абз.2 п.п.23.1 п.3 статьи 149 НК РФ, в связи с чем, признаются объектами, предназначенными для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг). Именно по данным основаниям Обществу доначисляется со стоимости услуг застройщика налог на добавленную стоимость в сумме 659177 рублей.

С 1 октября 2011 года в соответствии с п.п. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ услуги застройщика на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2004 года № 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (за исключением услуг застройщика, оказываемых при строительстве объектов производственного назначения) не подлежат обложению налогом на добавленную стоимость.

Федеральный закон № 214-ФЗ, регулирует отношения по долевому строительству объектов недвижимости, в первую очередь многоквартирных домов. По договору участия в долевом строительстве застройщик обязуется построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и передать участнику объект долевого строительства (ч. 1 ст. 4 названного Закона).

Объект долевого строительства определен в статьей 2 Федерального закона № 214-ФЗ так: это жилое или нежилое помещение, общее имущество в многоквартирном доме или ином объекте недвижимости, которое строится (создается) с привлечением денежных средств участников долевого строительства. Названные объекты подлежат передаче участнику долевого строительства после получения разрешения на ввод объекта недвижимости в эксплуатацию.

Из конструкции указанной нормы и из иных норм Закона № 214-ФЗ следует, что под объектами понимаются многоквартирные дома и (или) иные объекты недвижимости (жилой дом в целом) и данный термин отличается от более узкого термина "объект долевого участия", под которым понимается жилое или нежилое помещение, общее имущество, входящее в состав многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости (отдельная квартира).

До 1 октября 2011 года Налоговый кодекс не разъяснял, что это за объекты. Минфин России высказывал мнение, что услуги застройщика, оказываемые по договорам долевого участия в строительстве многоквартирного жилого дома, имеющего встроенные торгово-офисные помещения, кафе и подземную стоянку, предусмотренные планировкой такого дома, подлежат освобождению от обложения НДС (Письмо от 24.05.2011 № 03-07-10/09), уточняя при этом следующее: пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ применяется в отношении договоров участия в долевом строительстве, предметом которых являются многоквартирные жилые дома, в том числе имеющие встроенные офисные (нежилые) помещения и подземную автостоянку, предусмотренные планировкой этих домов. Вознаграждение за услуги застройщика, оказываемые при таком строительстве, по мнению финансового ведомства, подлежали освобождению от обложения НДС в полном объеме (Письмо от 27.07.2011 № 03-07-10/13).

Заявителем, договора участия в долевом строительстве: №2 от 28.02.2011; №5 от 25.02.2011; №6 от 25.02.2011; №17 от 08.09.2011; №25 от 27.07.2011, были заключены с физическими лицами (ФИО3; ФИО5; ФИО4), до внесения в статью абзаца 2, уточняющего, что следует понимать под объектами производственного назначения для целей налогообложения.

Налогоплательщиком была принята во внимание единая точка зрения контролирующих органов в отношении освобождения застройщиков, осуществляющих строительство многоквартирных домов со встроенными офисными и торговыми помещениями на момент заключения договоров с физическими лицами (до 2012 года).

Согласно абз. 2 п.п. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ (в ред. Закона № 245-ФЗ) к объектам производственного назначения в целях данного подпункта относятся объекты, предназначенные для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).

Определения понятия "объект производственного назначения" Налоговый кодекс не содержит. Законодатели указали лишь характеризующий критерий, обусловленный предназначением таких объектов, - использование их в производстве товаров, выполнении работ, оказании услуг.

В пункте 2 Постановления Правительства РФ от 16.02.2008 №87, которым утверждено Положение о составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию, сказано, что объекты капитального строительства в зависимости от функционального назначения и характерных признаков подразделяются на следующие виды:

а)объекты производственного назначения (здания, строения, сооружения производственного назначения, в том числе объекты обороны и безопасности), за исключением линейных объектов;

б)объекты непроизводственного назначения (здания, строения, сооружения жилищного фонда, социально-культурного и коммунально-бытового назначения, а также иные объекты капитального строительства непроизводственного назначения);

в)линейные объекты (трубопроводы, автомобильные и железные дороги, линии электропередачи и др.).

Таким образом, объекты строительства могут быть производственного, жилого, общественного и т.д. назначения. Многоквартирный дом (здание в целом) является объектом строительства жилого назначения независимо от наличия в нем нежилых помещений, что подтверждается:

- Постановлением Совмина СССР от 23.01.1981 №105 "О приемке в эксплуатацию законченных строительством объектов", согласно которому жилые дома, имеющие встроенные и пристроенные помещения для предприятий и учреждений торговли, общественного питания, бытового обслуживания населения и нужд непромышленного характера, классифицированы как объекты жилищно-гражданского назначения;

- Рекомендациями о порядке осуществления государственного контроля за соблюдением требований строительных норм и правил при производстве строительно-монтажных работ на объектах производственного назначения (Общероссийским строительным каталогом Рекомендациям присвоен номер МДС 12-7.2000);

- Методическими рекомендациями по формированию и использованию укрупненных показателей базисной стоимости (УПБС) строительства зданий и сооружений производственного назначения.

К объектам производственного назначения на основании п. 1.3 Рекомендаций относятся объекты, которые после завершения их строительства будут функционировать в сфере материального производства (в том числе в промышленности, сельском хозяйстве и заготовках, водном и лесном хозяйстве, на транспорте и в связи, в строительстве, торговле и общественном питании, материально-техническом снабжении), а также предприятия бытового обслуживания населения.

Законодательством Российской Федерации подтверждается, что строительство капитальных объектов любого назначения осуществляется на основании Разрешения на строительство.

В силу части 1 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории и проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных Градостроительного кодекса РФ.

При этом, как установлено Градостроительным кодексом РФ, земельные участки и объекты капитального строительства могут использоваться исключительно в соответствии с видом разрешенного использования.

Согласно статье 37 Градостроительного кодекса РФ применительно к каждой территориальной зоне устанавливаются виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства. Изменение одного вида разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства на другой вид такого использования осуществляется в соответствии с градостроительным регламентом при условии соблюдения требований технических регламентов.

В соответствии с пп. 1 п. 4 ст. 4 Закона № 214-ФЗ, договор участия в долевом строительстве должен содержать определение подлежащего передаче конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией застройщиком после получения им разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

Из Разрешения на строительство № rul3301000-297 от 9 сентября 2010 года следует, что оно было получено в целях строительства объекта капитального строительства «III-я очередь строительства: Многоэтажный жилой дом со встроенными блоками обслуживания по ул. Мордовская, 35 в г. Саранске». Разрешением на ввод в эксплуатацию №ш13301000-222 от 29 декабря 2012 года подтверждается, что Администрацией ГО Саранск было разрешено ввести в эксплуатацию построенный объект капитального строительства «III-я очередь строительства: Многоэтажный жилой дом со встроенными блоками обслуживания по ул. Мордовская, 35 в г. Саранске».

Предусмотренные проектом встроенные нежилые помещения, по договорам участия в долевом строительстве с физическими лицами не предусматривались в качестве помещений производственного назначения, поскольку в проектной документации не отражена технология его эксплуатации, отсутствует разработка проектных решений на инженерное и противопожарное оборудование.

Застройщики объектов производственного назначения, предназначенных для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг), не подпадают под действие указанного Федерального закона № 214-ФЗ, и, соответственно, на их услуги не распространяется пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ.

Следовательно в данном случае имело место строительство объекта жилищно-гражданского назначения, а не производственного.

Инспекцией так же, не оспаривается факт того, что встроенные нежилые помещения построены за счет средств дольщиков, полученных Обществом по договорам, заключенным в соответствии с Законом №214-ФЗ.

То, что помещения нежилые и предназначены для бизнеса, должно быть ясно еще на этапе согласования проектной декларации. Характеристики каждого помещения, включая его назначение, также должны быть указаны в договоре долевого участия.

На странице 15 решения, Инспекция указывает, что определяющим фактором для применения льготы является установления факта, для каких целей используется данное помещение.

Согласно договорам участия в долевом строительстве, заключенным с ООО "ТепКом", объектом строительства являлись складские помещения хозяйственно-бытового назначения. В данном случае в договоре и проектной документации отражена экономическая направленность помещений, предназначенных для хозяйственной деятельности, следовательно услуги застройщика при передаче таких нежилых помещений не подпадают под действие налоговой льготы, установленной в пп. 23.1 п. 3 ст. 149 НК РФ

Сам по себе статус помещения - нежилое помещение, не может являться доказательством отсутствия права на применение Обществом льготы, а на стр. 17 Решения, Инспекция подтверждает факт отсутствия доказательств строительства Обществом помещений производственного назначения, так как указывает, что функциональное назначение данных помещений не определено.

Следовательно, при возведении объектов капитального строительства: «III - я очередь строительства: Многоэтажный жилой дом со встроенными блоками обслуживания по ул. Мордовская, 35 в г. Саранске - I этап строительства» и «III - я очередь строительства: Многоэтажный жилой дом со встроенными блоками обслуживания по ул. Мордовская, 35 в г. Саранске - II этап строительства», Обществом по договорам участия в долевом строительстве, заключенным с физическими лицами, не создавались и не передавались помещения производственного назначения.

Таким образом, необоснованно начислена сумма налога на добавленную стоимость, произведенная по договорам участия в долевом строительстве, заключенным с физическими лицами в размере 296927,20 рублей (237874,50 + 59 052,70), в том числе:

- во втором квартале 2012 года – 237 874,50 рубля (75534,60 рублей (договор участия в долевом строительстве №2 от 28.02.2011) + 78724,50 рублей (договор участия в долевом строительстве №5 от 25.02.2011) + 83615,40 рублей (договор участия в долевом строительстве №6 от 25.02.2011).

- в четвертом квартале 2012 года – 59052,70 рублей (договор участия в долевом строительстве №17 от 08.09.2011).

Руководствуясь статьями 110, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд,

Р е ш и л:

Признать недействительным пункт 1 решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г.Саранска № 02-21/13 от 31.03.2014 в части доначисления обществу с ограниченной ответственностью Производственная фирма "Жилкоммунстрой" налога на добавленную стоимость в сумме 296927 рублей 20 копеек (2 квартал 2012 года в сумме 237874 рублей 50 копеек; 4 квартал 2012 года в сумме 59052 рублей 70 копеек).

Признать недействительным пункт 2 решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г.Саранска № 02-21/13 от 31.03.2014 в части привлечения общества с ограниченной ответственностью Производственная фирма "Жилкоммунстрой" к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату налога на добавленную стоимость в сумме 29692 рублей 72 копеек.

Признать недействительным пункт 3 решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г.Саранска № 02-21/13 от 31.03.2014 в части начислению обществу с ограниченной ответственностью Производственная фирма "Жилкоммунстрой" пени за просрочку уплаты налога на добавленную стоимость в сумме 47447 рублей 34 копеек.

В остальной части заявленных требований, обществу с ограниченной ответственностью Производственная фирма "Жилкоммунстрой", отказать.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г.Саранска (ОГРН<***>; ИНН <***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью Производственная фирма "Жилкоммунстрой" г.Саранск (ОГРН <***>; ИНН <***>) расходы по государственной пошлине в сумме 1000 рублей.

Расходы по государственной пошлине в сумме 1000 рублей, отнести на заявителя.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Республики Мордовия в течение месяца с момента принятия решения.

В таком же порядке решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья Г.А.Цыганова