Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд Республики Мордовия в лице судьи Волковой Е.В. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кичкиной Т.П., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Амальтея" (ОГРН 1117746319965, ИНН 7706754972), г.Москва,

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Мордовия (ОГРН <***>, ИНН <***>), г. Саранск,

о признании недействительным и отмене решения от 22.10.2014 №335/80-Р,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: общество с ограниченной ответственностью "Видеореклама Саранск", г.Саранск

при участии:

от заявителя: ФИО1 – представителя, доверенность от 09.02.2015 (до перерыва),

от ответчика: ФИО2 – главного специалиста-эксперта, доверенность от 02.09.2014 №34,

от общества с ограниченной ответственностью "Видеореклама Саранск": ФИО3 – представителя, доверенность от 12.01.2015,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью "Амальтея" (далее – ООО "Амальтея", заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Мордовия (далее – Мордовское УФАС России, ответчик) о признании недействительным и отмене решения от 22.10.2014 №335/80-Р.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Мордовия заявленные требования отклонило по доводам, изложенным в отзыве на заявление, в отзыве на дополнение к заявлению.

Представитель общества с ограниченной ответственностью "Видеореклама Саранск" (далее – ООО "Видеореклама Саранск"), привлеченного к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, в судебном заседании подтвердил факт распространения в июне - июле 2014 года в эфире региональных радиостанций "Хит ФМ" и "Ди FM" рассматриваемой рекламы услуг службы заказа такси Максим <***>, пояснив при этом, что аудиоролик с озвученным текстом рекламы получен от руководителя обособленного подразделения ООО "Амальтея" в г.Саранске, и размещался в том виде, в каком он содержится в аудиозаписи без изменений, а также сообщил о том, что по соглашению сторон договор № 1209 возмездного оказания услуг от 01.06.2014 расторгнут, в связи с чем с 01.08.2014 такая реклама на названных радиостанциях не распространяется.

Из материалов дела установлено, что определением Мордовского УФАС России от 22.09.2014 №528 возбуждено дело №335/80-р по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе на основании проведенного специалистом Мордовского УФАС России наблюдения за соблюдением обязательных требований законодательства о рекламе, в результате которого выявлено распространение в июле 2014 года в региональном эфире радиостанции "Хит ФМ" (Саранск) (частота 102,0 FM) рекламы услуг службы заказа такси Maxim <***>, содержащей следующую текстовую информацию: " (в песенном исполнении 1-м мужским голосом) По бабам, по бабам - он ходит по бабам! По барам, по барам - сидит с кем попало! А если сегодня поедет опять - такси, как всегда, будет ждать! (2-й мужской голос) Служба заказа такси Максим тридцать три, тридцать три, тридцать три".

По результатам рассмотрения материалов дела №335/80-р, Мордовским УФАС России принято решение от 22.10.2014 №335/80-р, которым реклама "По бабам, по бабам - он ходит по бабам! По барам, по барам — сидит с кем попало! А если сегодня поедет опять — такси, как всегда, будет ждать! Служба заказа такси Максим тридцать три, тридцать три, тридцать три", распространявшаяся в июне - июле 2014 года на территории города Саранска Республики Мордовия в эфире радиостанций "Хит ФМ" и "Ди FM" признана ненадлежащей, поскольку в ней содержатся не соответствующие действительности сведения об информационных (операторских) услугах, которыми предлагается воспользоваться по телефону <***>, как об услугах по заказу такси, а также содержатся непристойные и оскорбительные слова и выражения, чем нарушаются требования пункта 2 части 3 статьи 5, части 6 статьи 5 Федерального закона "О рекламе".

Не согласившись с указанными решением, ООО "Амальтея" обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Исследовав материалы дела, заслушав объяснения представителей сторон, суд находит требования заявителя не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Пунктом 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 1 статьи 36 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон о рекламе) антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства о рекламе, принимает по результатам рассмотрения таких дел решения и выдает предписания, предусмотренные данным Федеральным законом.

Особенности организации и проведения проверок в сфере рекламы установлены статьей 35.1 Закона о рекламе, в силу части 2 которой к отношениям, связанным с организацией и проведением проверок юридических лиц, индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного надзора в сфере рекламы, применяются положения Федерального закона от 26 декабря 2008 года №294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных частями 3 - 6 настоящей статьи.

В силу части 3 статьи 11 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" в процессе проведения документарной проверки должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля в первую очередь рассматриваются документы юридического лица, индивидуального предпринимателя, имеющиеся в распоряжении органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, в том числе уведомления о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, представленные в порядке, установленном статьей 8 настоящего Федерального закона, акты предыдущих проверок, материалы рассмотрения дел об административных правонарушениях и иные документы о результатах осуществленных в отношении этого юридического лица, индивидуального предпринимателя государственного контроля (надзора), муниципального контроля.

Таким образом, оспариваемое решение Мордовского УФАС России принято уполномоченным органом в пределах своей компетенции.

В статье 3 Закона о рекламе определено, что рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

ненадлежащая реклама - это реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации;

объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие, на привлечение внимания к которым направлена реклама;

рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

Из материалов дела установлено, что объектом рекламирования рассматриваемой рекламы является деятельность "Служба заказа такси "Maxim", услугами которой можно воспользоваться по телефону <***>.

По договору коммерческой концессии №002/2012 от 01.10.2012, правообладатель (ООО "Мобил ТелеКом") предоставляет пользователю (ООО "Амальтея") право использования в предпринимательской деятельности принадлежащего правообладателю комплекса исключительных прав - коммерческое обозначение правообладателя "Служба заказа такси "Maxim", программа для ЭВМ - программно-аппаратный комплекс TaxiMaxim, товарный знак правообладателя "Maxim" Ru №495308 (в редакции дополнительного соглашения №1 от 25.09.2013 к договору коммерческой концессии №002/2012 от 01.10.2012).

01 июня 2014 года между ООО "Амальтея" (Заказчик) и ООО "Видеореклама Саранск" (Исполнитель) заключен договор №1209 возмездного оказания услуг, в соответствии с которым Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя обязательства по размещению рекламных материалов/рекламы Заказчика на телеканалах "Телекомпания НТВ", "ТВ Центр-Москва", на радиоканалах "Радиостанция Хит ФМ", "Ди FM" на территории г.Саранска в соответствии с заявкой Заказчика.

Предоставление услуг по размещению рекламы в региональном рекламном блоке в эфире радиостанции "Ди FM" , транслируемом в пределах территории города Саранска Республики Мордовия, также осуществляет ООО "Видеореклама.Саранск", что подтверждается договором №01/14ДФМ от 01.06.2014, заключенным между ЗАО "Талина Радиосеть" и ООО "Видеореклама.Саранск".

Управление в процессе проверки пришло к выводу, что рассматриваемая информация: "По бабам, по бабам - он ходит по бабам! По барам, по барам — сидит с кем попало! А если сегодня поедет опять — такси, как всегда, будет ждать! Служба заказа такси Максим тридцать три, тридцать три, тридцать три", распространявшаяся в июне - июле 2014 года на территории города Саранска Республики Мордовия в эфире радиостанций "Хит ФМ" и "Ди FM", направлена на привлечение внимания потребителей к деятельности "Служба заказа такси Maxim", на формирование и поддержание интереса к такой "Службе заказа такси Maxim", способствует её продвижению на рынке, что по всем признакам соответствует понятию рекламы.

Материалами дела подтверждается и заявителем не оспаривается, что рекламодателем данной рекламы в силу пункта 5 статьи Закона о рекламе являлось ООО "Амальтея", оказывающее соответствующие услуги, определившее объекты рекламирования и окончательное содержание рекламы.

Мордовским УФАС России было установлено, что распространенной рекламой службы заказа такси "Maxim" продвигаются информационные (операторские) услуги, оказываемые ООО "Амальтея", и такая реклама по своему смысловому содержанию формирует мнение потребителей рекламы о том, что по телефону <***> службы заказа Maxim можно вызвать исключительно специализированное транспортное средство - такси, а также вызывает негативное восприятие подаваемой информации из-за использования в такой рекламе непристойных и оскорбительных слов и выражений "по бабам, по бабам", "он ходит по бабам", "по барам - сидит с кем попало", "если сегодня поедет опять такси, как всегда, будет ждать", которые воспринимаются как пренебрежительное, фамильярное отношение к женщинам и при этом позиционируют беспечный, разгульный образ жизни мужчины как социальную норму поведения. В этой связи распространенная реклама, наряду с нарушением требований пункта 2 части 3 статьи 5 Закона о рекламе, также признана нарушающей требования части 6 статьи 5 Закон о рекламе, а установленные обстоятельства являются свидетельством того, что посредством распространенной рекламы до потребителей рекламы доведены недостоверные сведения о рекламируемых услугах, для привлекательности которых в рекламе используются неэтичные слова и выражения.

Согласно части 1 статьи 9 Федерального закона от 21.04.2011 № 69-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" деятельность по перевозке пассажиров и багажа легковым такси на территории субъекта Российской Федерации осуществляется при условии получения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем разрешения на осуществление деятельности по перевозке пассажиров и багажа легковым такси, выдаваемого уполномоченным органом исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации (далее -уполномоченный орган).

Частью 1.4 статьи 9 Федерального закона от 21.04.2011 № 69-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" определено, что в соответствии с разрешением перевозчик имеет право на заключение договора фрахтования легкового такси только на территории субъекта Российской Федерации, уполномоченный орган которого выдал такое разрешение. Осуществление перевозки пассажиров и багажа легковым такси по территориям иных субъектов Российской Федерации допускается только в случае, если пункт подачи легкового такси находится на территории субъекта Российской Федерации, уполномоченный орган которого выдал разрешение, а пункт назначения находится за пределами территории данного субъекта Российской Федерации. На основании соглашений, заключенных между субъектами Российской Федерации, перевозчикам, имеющим соответствующие разрешения, выданные уполномоченным органом одного из таких субъектов Российской Федерации, предоставляется право заключения договоров фрахтования легковых такси и на территориях субъектов Российской Федерации, заключивших указанные соглашения.

В соответствии частью 16 статьи 9 Федерального закона от 21.04.2011 №69-ФЗ легковое такси в целях обеспечения безопасности его пассажиров и идентификации по отношению к иным транспортным средствам должно соответствовать следующим обязательным требованиям: должно иметь на кузове (боковых поверхностях кузова) цветографическую схему, представляющую собой композицию из квадратов контрастного цвета, расположенных в шахматном порядке; соответствовать установленным цветовым гаммам кузова в случае установления такого требования законами субъектов Российской Федерации; оборудовано таксометром в случае, если плата за пользование легковым такси определяется в соответствии с показаниями таксометра на основании установленных тарифов исходя из фактического расстояния перевозки и (или) фактического времени пользования легковым такси; водитель легкового такси должен иметь общий водительский стаж не менее трех лет.

Следовательно, такси признается только такое транспортное средство, которое отвечает поименованным выше требованиям, при наличии разрешения на осуществление деятельности по перевозке пассажиров и багажа легковым такси, выдаваемого уполномоченным органом исполнительной власти соответствующего субъекта Российской Федерации.

На территории Республики Мордовия таким уполномоченным органом выступает Государственный комитет Республики Мордовия по транспорту, на официальном сайте которого www.goskomtrans.e-mordovia.ru опубликован Реестр выданных разрешений на осуществление деятельности по перевозке пассажиров и багажа легковым такси на территории Республики Мордовия.

Вместе с тем, судом установлено и не оспаривается заявителем, что ООО "Амальтея" не имеет в распоряжении или в пользовании автомобилей в качестве такси и, соответственно, не осуществляет деятельность по перевозке пассажиров легковым такси, а оказывает исключительно информационные (операторские) услуги под коммерческим обозначением "Служба заказа такси Maxim", то есть принимает заявки на перевозки, формирует из них электронную базу данных и предоставляет посредством сети Интернет доступ к такой базе данных на получение заказа на перевозку пассажиров и багажа, в рассматриваемом случае на территории Республики Мордовия, любым физическим и юридическим лицам, пожелавшим воспользоваться такими услугами в целях дальнейшей перевозки пассажиров легковым автотранспортом, без идентификации таких лиц в качестве перевозчиков, обладающих правом осуществлять деятельность по перевозке пассажиров и багажа легковым такси на основании соответствующих разрешений.

Общество в свою очередь доказательств, подтверждающих, что оказывает операторские услуги исключительно перевозчикам, обладающим правом осуществлять деятельность по перевозке пассажиров и багажа именно легковым такси на основании соответствующих разрешений, для перевозки пассажиров, заказавших автомобиль через диспетчерскую службу <***>, не представило.

Представленный в материалы дела реестр перевозчиков, аккредитованных на электронной информационной площадке Службы заказа такси Максим, не содержит информации, подтверждающей, что общество оказывало операторские услуги исключительно перевозчикам, указанным в данном реестре в период распространения спорной рекламы.

Таким образом, общество, предлагая потребителям города Саранска информационные (операторские) услуги под коммерческим обозначением "Служба заказа такси Maxim" путем заказа (вызова) легкового автомобиля по телефону <***>, фактически не могло гарантировать подачу (прибытие) именно такси с перевозчиком, имеющим соответствующее разрешение на осуществление деятельности по перевозке пассажиров и багажа легковым такси.

Статьей 1538 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплено право, в том числе, индивидуальных предпринимателей использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий коммерческие обозначения.

В силу пункта 1 статьи 1539 Гражданского кодекса Российской Федерации правообладателю принадлежит исключительное право использования коммерческого обозначения в качестве средства индивидуализации принадлежащего ему предприятия любым не противоречащим закону способом (исключительное право на коммерческое обозначение), в том числе путем указания коммерческого обозначения на вывесках, бланках, в счетах и на иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории.

Как установлено выше, общество использует в своей предпринимательской деятельности коммерческое обозначение "Служба заказа такси Maxim", которое используется им в рассматриваемой рекламе для продвижения информационных (операторских) услуг на рынке Республики Мордовия.

Между тем, такое коммерческое обозначение, в состав которого включено слово "такси",по своему смысловому содержанию идентифицирует, делает узнаваемой деятельность заявителя по предоставлению им информационных (операторских) услуг как службу заказа, по телефону <***> которой можно заказать такси, а именно, осуществить вызов перевозчика, имеющего соответствующее разрешение на осуществление деятельности по перевозке пассажиров и багажа легковым такси, тогда как существом рекламируемых информационных услуг является лишь обеспечение заказа легкового автомобиля без гарантии того, что заказанное автотранспортное средство будет отвечать требованиям, предъявляемым к легковому такси.

Используя в своей рекламе слово "такси" заявитель должен был осознавать, что несет ответственность за то, что по вызову через его диспетчерскую службу автомобиля к заказчику должен прибыть автомобиль, отвечающий требованиям законодательства, предъявляемым к легковому такси, и под управлением водителя, имеющего разрешение на осуществление деятельности по перевозке пассажиров и багажа легковым такси.

Однако как следует из материалов дела, ООО "Амальтея", предлагая через свою службу обслуживание заказчика именно автомобилем "такси", не располагало данными о том, какие автомобили использовались для перевозок пассажиров (отвечающие или нет требованиям, предъявляемым к легковым такси) и с каким водителем (имеющим разрешение на осуществление деятельности по перевозке пассажиров или нет).

Таким образом, посредством распространенной рекламы "По бабам, по бабам - он ходит по бабам! По барам, по барам — сидит с кем попало! А если сегодня поедет опять — такси, как всегда, будет ждать! Служба заказа такси Максим тридцать три, тридцать три, тридцать три" до потребителей рекламы доводятся не соответствующие действительности сведения об информационных (операторских) услугах в качестве услуг по заказу такси.

В соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 5 Закона о рекламе недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения: о любых характеристиках товара, в том числе о его природе, составе, способе и дате изготовления, назначении, потребительских свойствах, об условиях применения товара, о месте его происхождения, наличии сертификата соответствия или декларации о соответствии, знаков соответствия и знаков обращения на рынке, сроках службы, сроках годности товара.

В соответствии с частью 6 статьи 5 Закона о рекламе в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.

В силу положений пункта 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Согласно пункту 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

В силу пункта 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

На основании пункта 4 резолютивной части решения УФАС от 22.10.2014 №335/80-Р материалы дела о нарушении законодательства о рекламе переданы для возбуждения дела об административном правонарушении, по итогам рассмотрения которого в действиях общества установлен состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ.

На основании части 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Решением Арбитражного суда города Москвы по делу №А40-6793/2015 от 10.04.2015 отказано в удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене постановления УФАС по г. Москве №382/37-р/адм от 15.12.2014 о привлечении ООО "Амальтея " к административной ответственности по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Судебным актом по делу №А40-6793/2015 установлено, названное юридическое лицо не относится к участникам отношений в сфере перевозок пассажиров легковым такси, то есть не является ни перевозчиком, ни фрахтовщиком, ни фрахтователем, поскольку самостоятельно не осуществляет деятельность по перевозке пассажиров легковым такси, а является лишь оператором (диспетчером), передающим заказ на подачу автотранспортных средств, принятый по телефону <***>, любому лицу, использующему информационный Интернет-ресурс taximaxim.ru (электронную площадку), принадлежащий ООО "Амальтея ", без идентификации такого лица в качестве перевозчика, имеющего соответствующее разрешение, которое давало бы ему право осуществлять деятельность по перевозке пассажиров и багажа легковым такси на территории Республики Мордовия.

Единственным документом, определяющим порядок и условия работы ООО "Амальтея" (Оператор) с исполнителем услуг по перевозке (Пользователь) с использованием информационного Интернет-ресурса taximaxim.ru, является Регламент работы Электронной информационной площадки ООО "Амальтея ", который предоставлен ООО "Амальтея " в антимонопольный орган в нескольких редакциях.

Пунктом 1.4.6 Регламента ООО "Амальтея " определено, что Заявка - это информация в рамках продуктов "Перевозки " или "Погрузочно-разгрузочные работы ", полученная Оператором от конкретного лица и исполнение которой взял на себя Пользователь. При этом обязательства по исполнению Заявки, принятой Пользователем, возникают у Пользователя перед лицом, подавшим такую Заявку Оператору. В силу пункта.1.4.1 Регламента ООО "Амальтея" Пользователем является любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, аккредитованный и получивший доступ к Электронной информационной площадке.

В этих целях ООО "Амальтея " осуществляет первичную идентификацию Пользователя посредством требования о предоставлении таким лицом сведений о фамилии, имени, отчестве, адресе регистрации, данных паспорта гражданина, свидетельства о регистрации транспортного средства или паспорта транспортного средства, водительского удостоверения, что определено в п.2.4 Регламента ООО "Амальтея (новая редакция). В последующем данные о Пользователе, как это следует из пункта 2.6 Регламента ООО "Амальтея " (новая редакция), сохраняются у Оператора лишь в виде данных, указанных в пользовательском Соглашении, а именно: Идентификатор пользователя (Имя, ник); Автомобиль (марка, цвет, г/н); Позывной (логин); Телефон.

При этом пунктом 5.1 определено, что Оператор обеспечивает доступ Пользователя к Электронной информационной площадке в соответствии с условиями настоящего Регламента.

В новой редакции Регламента введен пункт 6.4.4, который отсутствовал в прежней редакции Регламента и которым вменено в обязанность Пользователя соблюдать требования действующего законодательства, регулирующие деятельность в сфере перевозок пассажиров и багажа, при том, что Оператор не у несет ответственность за действия Пользователя в рамках оказания ему услуг (п.9.1.5 Регламента), а сам Пользователь несет ответственность за выполнение своих обязательств в соответствии с законодательством РФ, в том числе и перед лицом, подавшим Заявку (п.п.9.2.1, 9.2.2 Регламента).

ООО "Амальтея " (Оператор) такими условиями Регламента еще раз оградило себя от совершения действий по идентификации Пользователя в качёстве лица, имеющего соответствующее разрешение на осуществление деятельности по перевозке пассажиров и багажа легковым такси.

Следовательно, Регламент ООО "Амальтея ", в котором Общество позиционирует себя под коммерческим наименованием "Служба заказа "Maxim", однозначно свидетельствует о том, что ООО "Амальтея " оказывает услуги по заказу (вызову) автомобиля, специализированная направленность которого в качестве такси не идентифицируется Оператором - ООО "Амальтея" при предоставлении информационных услуг Пользователю электронной площадки, и тем самым фактически не может гарантировать подачу (прибытие) именно такси с перевозчиком, имеющим соответствующее разрешение на осуществление деятельности по перевозке пассажиров и багажа легковым такси.

Вопреки такой регламентации, установленной самим ООО "Амальтея ", в спорной рекламе деятельность ООО "Амальтея " представляется как служба заказа специализированного автотранспортного средства - такси, то есть служба, через которую можно заказать (вызвать) перевозчика, имеющего соответствующее разрешение на осуществление деятельности по перевозке пассажиров и багажа легковым такси, тогда как в действительности существом рекламируемых услуг является лишь обеспечение заказа (вызова) легкового автомобиля, управление которым будет осуществлять лицо, владеющее автотранспортным средством и имеющее водительское удостоверение, с определенными идентификационными данными (имя, ник пользователя; автомобиль (марка, цвет, г/н); позывной (логин); телефон), без гарантии того, что у такого лица будет соответствующее право на осуществление деятельности по перевозке пассажиров и багажа легковым такси на территории Республики Мордовия, наличие которого для деятельности легкового и такси обязательно в силу Закона.

Учитывая содержание текста рассматриваемой рекламы, предоставленное кандидатом филологических наук, заместителем декана филологического факультета ФГБОУ ВПО "МГУ им. Н.П.Огарева ", доцентом кафедры русского языка ФИО4 лингвистическое исследование такого текста, а также мнение Экспертного совета по применению законодательства о рекламе при Мордовском УФАС России, касающееся ассоциативного восприятия такой рекламы, Мордовское УФАС России признало, что рекламное сообщение "По бабам, по бабам - он ходит по бабам! По барам, по барам - сидит с кем попало! А если сегодня поедет опять - такси, как всегда, будет ждать! Служба заказа такси Максим тридцать три, тридцать три, тридцать три " является неэтичным, поскольку в нем используются непристойные и оскорбительные слова и выражения, которые воспринимаются как пренебрежительное, фамильярное отношение к женщинам ("по бабам, по бабам ") и при этом позиционируют беспечный, разгульный образ жизни мужчины как социальную норму ("он ходит по бабам ", "по барам -сидит с кем попало ", "если сегодня поедет опять — такси, как всегда, будет ждать"). В этой связи распространенная реклама, наряду с нарушением требований пункта 2 части 3 статьи 5 Федерального Закона о рекламе, также признана нарушающей требования части 6 статьи 5 Закона о рекламе.

Приведенные в заявлении ООО "Амальтея" значения слов "непристойный", оскорбительный ", со ссылкой на Толковый словарь русского языка, очень уместны для осмысления непристойности, оскорбительности выражений "по бабам ", "он ходит по бабам ", "по барам сидит с кем попало ", смысловое значение которых очевидно выходит за рамки приличий, что указывает на их неэтичность и посредством чего формируется внимание потребителей к рекламируемым услугам ("А если сегодня поедет опять — такси, как всегда, будет ждать! Служба заказа такси Максим тридцать три, тридцать три, тридцать три ").

Фактически установленные обстоятельства являются свидетельством того, что посредством распространенной рекламы до потребителей рекламы доведены недостоверные сведения о рекламируемых услугах, для привлекательности которых в рекламе используются неэтичные слова и выражения.

Ссылку заявителя на представленное им заключение специалиста суд во внимание не принимает, поскольку при решении вопроса об отнесении тех или иных слов к числу бранных или образов, сравнений и выражений к числу непристойных (то есть крайне предосудительных и недопустимых ввиду неприличия) и (или) оскорбительных (то есть способных причинить обиду), специальных знаний, по общему правилу, не требуется. Именно восприятие потребителя имеет решающее значение при интерпретации спорного рекламного сообщения как непристойного и оскорбительного.

На основании вышеизложенного и преюдициальности обстоятельств, установленных по делу А40-6793/2015, учитывая приведенные нормы права и существо оказываемых обществом информационных услуг, суд соглашается с выводом Управления, что распространенная реклама является недостоверной, нарушающей требования пункта 2 части 3 статьи 5 Закона о рекламе.

Довод заявителя о том, что общество рекламирует лишь операторские услуги и не заинтересовано в рекламировании услуг перевозки, подлежат отклонению как не опровергающие правильные выводы антимонопольного органа о наличии нарушений обществом пунктом 2 части 3 статьи 5 Закона о рекламе.

Согласно части 1 статьи 5 Закона о рекламе недостоверная реклама не допускается.

Таким образом, реклама: "По бабам, по бабам - он ходит по бабам! По барам, по барам — сидит с кем попало! А если сегодня поедет опять — такси, как всегда, будет ждать! Служба заказа такси Максим тридцать три, тридцать три, тридцать три", распространявшаяся в июне - июле 2014 года на территории города Саранска Республики Мордовия в эфире радиостанций "Хит ФМ" и "Ди FM", содержащая не соответствующие действительности сведения об информационных (операторских) услугах, которыми предлагается воспользоваться по телефону <***>, как об услугах по заказу такси, а также содержащая непристойные и оскорбительные слова и выражения, нарушает требования Закона о рекламе и поэтому является ненадлежащей.

В соответствии с частью 4 статьи 38 Закона о рекламе нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

Частью 6 статьи 38 Закона о рекламе определено, что рекламодатель несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 3 статьи 5 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 5 статьи 3 Закона о рекламе рекламодатель -изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.

На основании изложенного, суд пришел к выводу о том, что оспариваемое решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Мордовия от 22.10.2014 №335/80-Р является законным, не нарушает права и законные интересы заявителя, незаконно не возлагает на него какие-либо обязанности, не создает для заявителя препятствий для осуществления деятельности.

Трехмесячный срок, установленный частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для обращения в арбитражный суд с заявлением об оспаривании решения от 22.10.2014 №335/80-Р, заявителем не пропущен (заявление поступило в арбитражный суд 24.12.2014).

В силу части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Следовательно, требования ООО "Амальтея" о признании недействительными и отмене решения от 22.10.2014 №335/80-Р подлежат отклонению полностью.

Оспариваемые решение проверялось судом на соответствие требованиям Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ "О рекламе".

При обращении в суд ООО "Амальтея" по платежному поручению от 05.12.2014 №175 уплачена в федеральный бюджет государственная пошлина в сумме 2000 рублей.

Расходы ООО "Амальтея" по уплате государственной пошлины в сумме 2000 рублей относятся на заявителя.

На основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв с 18.06.2015 до 19.06.2015.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

р е ш и л:

обществу с ограниченной ответственностью "Амальтея" в удовлетворении требований о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Мордовия от 22.10.2014 №335/80-Р отказать.

Расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2000 рублей отнести на общество с ограниченной ответственностью "Амальтея".

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Республики Мордовия в течение месяца со дня вынесения решения.

В таком же порядке решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Судья Е.В. Волкова