Гражданский кодекс часть 1

ООО "ТД "Молоптторг" (ОГРН <***>, 111401, <...>) (далее – Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании недействительным решения 1. ИФНС России № 20 по г. Москве (ОГРН: <***>; 111141, <...>) 2. УФНС России по г. Москве (ОГРН <***>, <...>) (далее – Инспекция, ответчик) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушению.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования по доводам заявления.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в оспариваем решении и отзыве на заявление.

Из материалов дела установлено, что Инспекцией была проведена камеральная проверка Общества по факту представления декларации по НДС за 3 квартал 2011г.

По результатам рассмотрения материалов проверки, Инспекция приняла Решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 28.03.2012г. № 5620 (далее - «Решение № 5620»).

На основании решения № 5620 ИФНС России № 20 по г. Москве (ОГРН: <***>; 111141, <...>) привлекла ООО "ТД "Молоптторг" к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ неуплата налога на прибыль в размере 316 200 руб., начислить пени в размере 9 748,43 руб., недоимку 1 581 000 руб.

Внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Также Инспекцией было вынесено решение от 28.03.2012г. №468 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, согласно которому Заявителю отказано в возмещении налога на добавленную стоимость в размере 2 938 403 руб.

ООО "ТД "Молоптторг" (ОГРН <***>, 111401, <...>) подало апелляционную жалобу на решения ИФНС России № 20 по г. Москве (ОГРН: <***>; 111141, <...>) в УФНС России по г. Москве (ОГРН <***>, <...>).

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Управление ФНС России г. Москве вынесено решение от 13.06.2012 №21-19/051847, об оставлении без изменения решения от 28.03.2012г. № 5620 ИФНС России № 20 по г. Москве (ОГРН: <***>; 111141, <...>) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, от 28.03.2012г. № 468 об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, а жалобу Общества – без удовлетворения.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив письменные доказательства, суд установил, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в проверяемом периоде обществом была ввезена на территорию Российской Федерации брынза слабосоленая марки «Французская буренка». При ввозе на таможенную территорию Российской Федерации обществом уплачен налог по ставке 18 процентов в соответствии кодами по ТН ВЭД. В дальнейшем реализация продукции на территории Российской Федерации производилась по ставке 10 процентов на основании сертификатов соответствия и кодов видов продовольственных товаров. В результате применения различных ставок образовалась сумма налога к возмещению.

При реализации некоторых видов продовольственных товаров согласно п.2 ст.164 Кодекса налогообложение производится по налоговой ставке 10 процентов.

При этом в соответствии с последним абзацем указанного пункта Кодекса коды видов вышеперечисленной продукции определяются Правительством Российской Федерации в соответствии с Общероссийским классификатором продукции (ОКП) и Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 утверждены следующие Перечни кодов видов продовольственных товаров:

- перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации (далее - Перечень N 1).

В примечании к Перечню N 1 указано, что принадлежность отечественных продовольственных товаров к перечисленным в данном Перечне продовольственным товарам подтверждается соответствием кодов по классификации ОК 005-93 (ОКП), приведенных в этом Перечне, кодам ОКП, указанным в национальном стандарте, отраслевом стандарте и техническом условии.

Таким образом, в указанном примечании к Перечню N 1 приведен порядок определения кодов в соответствии с ОКП по продовольственным товарам отечественного производства.

Указанный порядок подтверждения кодов ОКП распространяется на порядок подтверждения кода ОКП на реализуемые налогоплательщиком продовольственные товары, коду ОКП, приведенному в указанном выше Перечне на основании документа, удостоверяющего соответствие выпускаемой в обращение продукции требованиям технических регламентов (декларацию соответствия) или документа, удостоверяющего соответствие объекта требованиям технических регламентов, положениям стандартов, сводов правил или условиям договоров (сертификата соответствия), принятого в соответствии с Федеральным законом от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании", в том случае, если код ОКП в указанном документе соответствует коду ОКП в национальном стандарте, отраслевом стандарте и техническом условии;

- перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Российской Федерации (единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза), облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации (далее - Перечень N 2).

В примечании к Перечню N 2 указано, что для целей данного Перечня следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара.

Таким образом, в примечании к Перечню N 2 приведен порядок определения кодов в соответствии с ТН ВЭД по ввозимым на территорию Российской Федерации товарам.

При этом в Постановлении Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 отсутствуют правила применения кода ОКП в случае, если ввозимый на территорию Российской Федерации импортный товар реализуется на территории Российской Федерации, указывающие на необходимость для целей налогообложения налогом на добавленную стоимость определять соответствие кода ТН ВЭД России коду ОКП.

В этой связи применение кода ТН ВЭД производится не только при ввозе товаров на территорию Российской Федерации, но и при реализации этой ввезенной импортной продукции на территории Российской Федерации, т.е. без определения соответствия кода ТН ВЭД коду ОКП.

Данная позиция изложена в письме ФНС России, согласованном с Министерством финансов Российской Федерации (письма от 02.07.2010 N 03-07-15/94, от 06.10.2010 N 03-07-15/132, от 26.11.2010 N 03-07-15/161, от 30.12.2010 N 03-07-15/172) от 01.02.2011г. N КЕ-4-3/1420@ "О размере ставки налога на добавленную стоимость, применяемой при реализации на территории Российской Федерации продовольственных товаров".

Следовательно, ставки НДС при ввозе на территорию Российской Федерации и дальнейшей реализации на территории Российской Федерации должны совпадать.

Учитывая, что согласно представленным документам общество импортирует сырный продукт рассольный с массой жира в сухом веществе 55 процентов французская слабосоленая брынза «Парижская буренка» (далее - брынза) и при помещении брынзы под таможенный режим (импорт) общество исчисляет и уплачивает НДС по ставке 18 процентов, т. к. данная продукция согласно коду ТН ВЭД (1901 90 990 0), указанному в декларации на товар продовольственного назначения ввозимый на территорию Российской Федерации (графа 33 ДТ «код товара»), подлежит налогообложению по ставке 18 процентов, то и при дальнейшей реализации на территории Российской Федерации данной продукции общество должно применять в целях налогообложения налогом на добавленную стоимость ставку 18 процентов.

Заявителем при ввозе на территорию РФ был заявлен код ТН ВЭД 1901 90 990 0, что соответствует товарной группе ТН ВЭД - готовые продукты из зерна злаков, муки, крахмала или молока; мучные кондитерские изделия, товарной позиции - экстракт солодовый; готовые пищевые продукты из муки тонкого или грубого помола, крупы, крахмала или солодового экстракта, не содержащие какао или содержащие менее 40мас.% какао в пересчете на полностью обезжиренную основу, в другом месте не поименованные или не включенные; готовые пищевые продукты из сырья товарных позиций 0401 - 0404, не содержащие или содержащие менее 5 мас.% какао в пересчете на полностью обезжиренную основу, в другом месте не поименованные или не включенные, товарной субпозиции - прочие: экстракт солодовый, пищевые продукты из муки, крупы, крахмала, не содержащие какао или содержащие менее 40 мас.% какао, в другом месте не поименованные, товарной подсубпозииии - прочие готовые пищевые продукты из муки топкого и грубого помола, крахмала или солодового экстракта, не содержащие какао или содержащие менее 40 мас.% какао, из сырья т.п. 0401-0404 не содержащие или содержащие 5 мас.% какао.

Следовательно, заявитель согласно Коду ТН ВЭД заявленному в декларации на товар, а также заявленному Коду в заявлении на сертификацию продукции ввез на территорию РФ для дальнейшей реализации прочие готовые пищевые продукты из муки тонкого и грубого помола, крахмала или солодового экстракта, не содержащие какао или содержащие менее 40 мас.% какао, из сырья т.п. 0401-0404 не содержащие или содержащие 5 мас.% какао.

Согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908, которым утверждены Перечни кодов видов продовольственных товаров подлежащие налогообложению НДС по ставке 10% продукция классифицированная данным кодом ТН ВЭД, при условии, что она не является детским питанием не поименована.

Согласно кодам классификатора ОКП Экстракты солодовые, ячменно - солодовые соответствует следующий код ОКП -918433.

Таким образом, при дальнейшей реализации на территории РФ данной продукции общество должно применять в целях налогообложения налогом на добавленную стоимость ставку 18%.

Однако согласно заявленному коду ОКП в заявлении на сертификацию продукции заявитель применял в спорный период, согласно сертификатам соответствия различные коды ОКП такие как 922550 (продукты сырные), 922600 (продукты и консервы молокосодержащие).

Согласно Постановлению Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908, которым утверждены Перечни кодов видов продовольственных товаров подлежащие налогообложению НДС по ставке 10% при реализации на территории РФ дайной продукции классифицированной данными кодами ОКП подлежит применению ставка НДС 10%.

На этом основании заявитель при реализации на территории РФ выше указанной продукции применял ставку НДС 10%.

Нужно отметить, что экстракты солодовые, ячменно - солодовые и продукты сырные и продукты и консервы молокосодержащие являются разными группами товаров каждой, из которой соответствует свой код ТН ВЭД и свой код ОКП.

Один и тот же товар не может одновременно соответствовать коду ОКП одной группы товаров и коду ТН ВЭД другой группы товаров.

Декларация на товар это — один из основных документов, оформляемых при перемещении товаров через таможенную границу государства. Декларация оформляется распорядителем груза и заверяется таможенным инспектором, в дальнейшем служит основанием для пропуска через границу. В декларации содержатся сведения о грузе и его таможенной стоимости, транспортном средстве, осуществляющем доставку, отправителе и получателе.

Без предоставления декларации на товар органы государственного таможенного контроля не принимают товары и имущество к таможенному оформлению для пропуска через госграницу.

Также декларация на товар - это документ-заявление, представляемый участниками ВЭД о законности сделки, то есть соответствия всех действий в процессе экспортной и импортной операции законодательству Российской Федерации. Сведения, указанные в декларации на товар, должны находиться в полном соответствии с предъявляемым для таможенного контроля товаром (имуществом) другими фактическими данными. Наличие расхождений между сведениями, указанными в декларации на товар, и фактическими данными, обнаруженными в ходе таможенного контроля, влечет за собой задержку товара и требует переоформления декларации на товар, а также в предусмотренных законом случаях влечет за собой привлечение к административной ответственности.

Указание в декларации недостоверных, не соответствующих действительности сведений не допускается.

Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности таможенного союза это — классификатор товаров, применяемый таможенными органами и участниками внешнеэкономической деятельности (ВЭД) в целях проведения таможенных операций, принимается Комиссией таможенного союза, в разработке и дополнении участвует Федеральная таможенная служба. ТН ВЭД является расширенным российским вариантом Гармонизированной Системы (ГС), разработанной Всемирной таможенной организацией и принятой в качестве основы для товарной классификации в странах Евросоюза и других. Суть классификатора состоит в том, что каждому товару присваивается 10-значный код (для ряда товаров применяется 14-значный код), который в дальнейшем и используется при совершении таможенных операций, таких как декларирование или взимание таможенных пошлин. Такое кодирование применяется в целях обеспечения однозначной идентификации товаров, перемещаемых через таможенную границуРоссийской Федерации, а также для упрощения автоматизированной обработки таможенных деклараций и иных сведений, предоставляемых таможенным органам при осуществлении ВЭД её участниками. 10-значный код товара по ТН ВЭД представляет собой:

- 2 первые цифры (в рассматриваемом случае 19, готовые продукты из зерна злаков, муки, крахмала или молока; мучные кондитерские изделия) - товарная группа ТН ВЭД;

- 4 первые цифры (в рассматриваемом случае 1901, экстракт солодовый; готовые пищевые продукты из муки тонкого или грубого помола, крупы, крахмала или солодового экстракта, не содержащие какао или содержащие менее 40 мас. процентов какао в пересчете на полностью обезжиренную основу, в другом месте не поименованные или не включенные; готовые пищевые продукты из сырья товарных позиций 0401 - 0404, не содержащие или содержащие менее 5 мас. процентов какао в пересчете на полностью обезжиренную основу, в другом месте не поименованные или не включенные) - товарная позиция;

- 6 первых цифр (в рассматриваемом случае 190190, прочие: экстракт солодовый, пищевые продукты из муки, крупы, крахмала, не содержащие какао или содержащие менее 40 мас. процентов какао, в другом месте не поименованные) - товарная субпозиция;

- 10 цифр, полный код товара, который и указывается в декларации на товары (в рассматриваемом случае 1901 90 990 0, прочие готовые пищевые продукты из муки тонкого и грубого помола, крахмала или солодового экстракта, не содерж. какао или содерж. менее 40 мас. процентов какао, из сырья т.п. 0401-0404 не содерж. или содерж. 5 мас. процентов какао - товарная подсубпозиция.

Определение кода ТН ВЭД перемещаемого товара возложено на декларанта, однако должностные лица таможенных органов осуществляют контроль правильности определения классификационного кода в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного Союза при декларировании товаров и после выпуска товаров в соответствии с заявленным таможенным режимом, а также порядок принятия решения о классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ТС.

Таким образом, в случае, если декларантом заявлен в декларации на товар классификационный код товара, при подтверждении отнесения к которому таможенными органами предоставляется преференция, то таможенные органы обязаны провести ряд контрольных мероприятий с целью установления обстоятельств, свидетельствующих о соответствии или не соответствии товара заявленному классификационному коду.

Таким образом, при помещении сырного продукта рассольного с массой жира в сухом веществе 55 процентов французской слабосоленой брынзы «Парижская буренка» под таможенный режим (импорт) таможенными органами была произведена проверка сведений, указанных в декларации на товар, в том числе на правильность указания декларантом кода ТН ВЭД (1901 90 990 0 - графа 33 декларации). Заявленный декларантом код ТН ВЭД согласно данным ДТ соответствовал товарной группе преференции по которой законодательством не предусмотрены, тогда как натуральные продукты, а именно молочная продукция, яйца птиц, мед натуральный, пищевые продукты животного происхождения, в другом месте не поименованные или не включенные, к которым относятся сыры и прочие натуральные молочные продукты относятся согласно кодам ТН ВЭД к товарной группе 04, при подтверждении отнесения к которой таможенными органами предоставляется преференция.

Учитывая, что согласно представленным обществом декларациям преференции при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации таможенными органами не предоставлялись (графа 36 ДТ «преференция» - 0), то данная продукция при реализации на территории Российской Федерации подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость по общей ставке 18 процентов.

Согласно кодам ТН ВЭД к товарной группе 04 относятся молочная продукция, яйца птиц, мед натуральный, пищевые продукты животного происхождения, в другом месте не поименованные и не включенные.

В данной товарной группе существует позиция 0406 к, которой относятся сыры и творог. Учитывая, что определение соответствия товара коду ТН ВЭД определяется в соответствии с комментариями к ТН ВЭД, а согласно комментариям к ТН ВЭД в данную товарную позицию, включаются сыры всех типов, а именно:

1) Сыр свежий неферментированный (включая сыр изготовленный из молочной сыворотки или пахты) и творог. Свежий неферментированный сыр - это недозрелый или невыдержанный сыр, который готов к употреблению вскоре после производства (например, Рикотта, Броккио, сырковая масса, сливочный сыр, Мозарелла).

2) Сыр тертый или в порошке;

3) Сыр плавленный, который производится посредством измельчения, перемешивания, плавления и эмульгирования с помощью нагревания и эмульгирующих или подкисляющих веществ (включая плавящиеся соли), одного или нескольких разновидностей сыра и одного или более разновидностей следующих продуктов: сливки или другие молочные продукты, соль, специи, ароматизирующие или подкрашивающие вещества и вода;

4) Сыры голубые (например, Рокфор, Горгонзола);

5) Сыры мягкие (например, Камамбер, Бри);

6) Сыры твердые и полутвердые (например, Чеддер, Гауда, Грюйер, Пармезан).

Сыры из молочной сыворотки производят посредством сгущения молочной сыворотки с добавлением молока или молочного жира. В эту товарную позицию они включаются только при наличии трех следующих характеристик:

а) Содержание молочного жира составляет 5 мас. процентов сухого вещества и более;

б) Содержание сухого вещества не менее 70 мас. процентов, но не более 85 мас. процентов;

в) Они отформованы или поддаются формованию.

Наличие мяса, рыбы, ракообразных, трав, специй, овощей, фруктов, орехов, витаминов, сухого обезжиренного молока и т.п. не влияет на классификацию при условии, что товар сохраняет характеристики сыра.

Сыры, покрытые взбитым тестом или хлебной крошкой, классифицируются в данной товарной позиции, независимо от того были они подвергнуты тепловой обработке или нет, при условии, что товар сохраняет характеристики сыра.

Таким образом, в соответствии с вышеизложенными разъяснениями, приведенными в комментариях к ТН ВЭД, в товарную позицию 0406 включаются все сыры (включая брынзу) и творог натурального происхождения.

Следовательно, если бы продукция, ввозимая обществом на территорию Российской Федерации, а именно сырный продукт рассольный с массой жира в сухом веществе 55 процентов французской слабосоленая брынза «Парижская буренка,» по своему химическому составу соответствовала бы данной товарной группе, то в декларации на товар был бы заявлен код ТН ВЭД товарной группы 04, позиции 04 06, в случае подтверждения соответствия товара которому таможенными органами в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 были бы предоставлены преференции в виде налоговой ставки по НДС 10 процентов.

Из выше изложенного следует, что при ввозе на территорию Российской Федерации товара - сырного продукта рассольного с массой жира в сухом веществе 55 процентов французской слабосоленой брынзы «Парижская буренка», общество не заявило в декларациях на товар ( гр.33 ДТ) код ТН ВЭД товарной группы 04, товарной позиции 0406 ввиду следующих обстоятельств.

Товар по своему химическому составу не соответствует товарной группе 04, товарной позиции 0406 т.е. не является сыром (брынзой) или творогом натурального происхождения, а является сырной продукцией при производстве которой использованы заменители натуральных компонентов и тогда эта продукция соответствует товарной группе 19, товарной позиции 1901, которой при условии отсутствия в описании наименования товара (гр.31 ДТ) принадлежности данного товара к детскому питанию преференции в виде 10 процентов ставки НДС при ввозе товаров на территорию Российской Федерации не предусмотрены.

Товар по своему химическому составу соответствует товарной группе 04, товарной позиции 0406, т.е. является сыром (брынзой) или творогом натурального происхождения, но не заявляется данным кодом ТН ВЭД умышленно с целью минимизации расходов на оплату таможенных пошлин, поскольку в товарной группе 04, товарной позиции 0406 натуральная брынза имеет код ТН ВЭД 0406903200 по которому взимается таможенная пошлина в размере 15 процентов от таможенной стоимости товара , но не менее 0,6 евро/кг.

В качестве примера инспекция сослалась на ДТ 10106050/090611/0009072, в соответствии с которой таможенная стоимость ввозимого товара составляет 1,53 евро/кг и соответственно уплаченная таможенная пошлина составляет (1,53 евро/кг *15 процентов (таможенная ставка)=0.23 евро/кг), что почти в 3 раза меньше минимального размера таможенной пошлины (0,6 евро/кг) на натуральную продукцию, имеющую код ТН ВЭД 0406903200.

Впоследствии при реализации данной продукции на территории Российской Федерации общество применяет ставку НДС 10 процентов и заявляет право на возмещение сумм излишне уплаченного НДС на таможне при ввозе товаров на территорию Российской Федерации, чем наносит ущерб бюджетной системе Российской Федерации в виде уменьшения таможенной пошлины, а впоследствии в виде возмещения НДС.

Поэтому суд считает, что то ФНС России письмом от 01.02.2011 N КЕ-4-3/1420@ «О размере ставки налога на добавленную стоимость, применяемой при реализации на территории Российской Федерации продовольственных товаров», согласованным с Минфином России обоснованно исключило возможность реализации подобных схем в виде уменьшения размеров таможенных пошлин, а в дальнейшем возмещения сумм уплаченного на таможне НДС путем применения льготных ставок по НДС при дальнейшей реализации, посредством указания на необходимость единообразия подходов при применении ставки НДС на импортный товар, ввозимый на территорию Российской Федерации и уплаченный на таможне и применения ставки НДС при дальнейшей реализации такого товара на территории Российской Федерации.

В ходе проверки с целью получения разъяснений по поводу непредставления таможенными органами преференций при ввозе на территорию Российской Федерации сырного продукта рассольного с массой жира в сухом веществе 55 процентов французской слабосоленой брынзы «Парижская буренка» инспекцией был направлен запрос в Центральное таможенное управление ФТС Российской Федерации.

Согласно полученному ответу от 19.08.2011№ 01-27/19136 перечень товаров, реализация которых облагается по налоговой ставке 10 процентов, определен п. 2 ст.164 Кодекса. Коды видов продукции, перечисленных в данном пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности определяются Правительством Российской Федерации. При этом в случаях, не указанных в п.2 ст.164 Кодекса, согласно п.3 ст.164 Кодекса, налогообложение производится по налоговой ставке 18 процентов.

В целях применения п.2 ст.164 Кодекса Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 №908 утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного Союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации.

Согласно примечанию к данному Перечню при определении ставки НДС в отношении товара, ввозимого на территорию Российской Федерации, необходимо руководствоваться как кодом ТН ВЭД России (ТН ВЭД ТС) так и наименованием товара.

Таким образом, только в случае, если оба эти условия будут выполняться, в отношении такого товара может применяться ставка НДС в размере 10 процентов.

В связи с тем, что согласно информации содержащейся в гр.31 декларации на товар (описание товара) данные товары не являются продуктами детского питания, то в отношении данных товаров, соответствующих коду ТН ВЭД (1901 90 990 0), указанному в декларации на товар продовольственного назначения, ввозимый на территорию Российской Федерации (графа 33 «код товара») подлежит налогообложению по ставке 18 процентов.

Инспекцией был направлен запрос в Центральное таможенное Управление ФТС РФ с целью получения разъяснений по поводу не предоставления таможенными органами преференций при ввозе на территорию РФ сырного продукта рассольного с массой жира в сухом веществе 55% французской слабосоленой брынзы «Парижская буренка».

Согласно ответу Калужской таможни Центрального таможенного Управления ФТС Российской Федерации товары, ввезенные обществом, а именно сырный продукт рассольный с массой жира в сухом веществе 55 процентов французская слабосоленая брынза «Парижская буренка» в декларациях на товар заявлены классификационным кодом 1901909900 (гр.33 ДТ) и соответствуют субпозиции 190190, указанной в Перечне кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного Союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов, однако согласно п.1 примечания к данному Перечню для целей его применения следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД так и наименованием товара.

Таким образом, учитывая, что описание указанных товаров «брынза слабосоленая» отсутствует в списке товаров Перечня, облагаемых по ставке НДС 10 процентов и не соответствует наименованию «продукты детского питания», то как следует из п.3 ст.164 Кодекса, налогообложение продовольственных товаров, не включенных в Перечень, производится по налоговой ставке 18 процентов.

Таким образом, учитывая то, что товар, ввозимый Заявителем на территорию Российской Федерации, а именно сырный продукт рассольный с массой жира в сухом веществе 55 процентов французская слабосоленая брынза «Парижская буренка» соответствует коду ТН ВЭД (1901 90 990 0) и не является продуктом детского питания, он подлежит налогообложению по ставке 18 процентов.

Заявитель в подтверждение своей позиции относительно определения размеров ставки НДС при реализации на территории Российской Федерации продовольственных товаров зарубежного производства ссылается на сертификаты соответствия.

Однако в соответствии с п.9 Постановления Правительства «Об общероссийских классификаторах технико-экономической и социальной информации в социально-экономической области от 10.11.2003 №677 определение по общероссийскому классификатору кода объекта классификации, относящегося к деятельности хозяйствующего субъекта, осуществляется хозяйствующим субъектом самостоятельно путем отнесения этого объекта к соответствующему коду и наименованию позиции общероссийского классификатора, за исключением случаев, установленных законодательством Российской Федерации.

Таким образом, право определения соответствующего кода ОКП принадлежит самому хозяйствующему субъекту, а потому ответственность за правильность указания соответствующего кода ОКП возложена также на хозяйствующий субъект.

Как следует из материалов проверки заявителем в Инспекцию был представлен Сертификат соответствия № C-FR.AIO85.B.00294 № TP 040030, выданный Автономной некоммерческой организацией по сертификации продукции товаров и услуг «ЭКСИМТЕСТ», сроком действия с 18.05.2009г. по 30.01.2012г.

Сертификат соответствия от имени руководителя органа по сертификации подписан ФИО4

В ходе проведения контрольных мероприятий Инспекцией был проведен допрос руководителя органа по сертификации, а именно Автономно некоммерческой организации по сертификации продукции товаров и услуг «ЭКСИМТЕСТ» ФИО4, в ходе, которого ей был задан вопрос: «При проведении экспертизы специалист-эксперт отвечает за всю информацию, изложенную в сертификате?»

Ответ: «Да, эксперт отвечает за всю информацию, указанную в сертификате, одна коды ТН ВЭД и коды ОК (ОКП), которые заявитель указывает в заявке сертификацию эксперт изменять не имеет права в соответствии с правилами сертификации. Таким образом, в случае выдачи сертификата соответствия коды ОКП (ОК) автоматически переносятся в сертификат из заявки. Сертифицирующий орган проверяет продукцию на соответствие техническим регламентам, требованиям по безопасности, а не на соответствие кодам ТН ВЭД (или) ОКП».

Сертификат соответствия - это документ, который подтверждает, что продукция качественная и соответствует российским стандартам (ГОСТ, ТУ и т.д.). Сертификаты соответствия выдают органы по сертификации, аккредитованные Госстандартом России.

Таким образом, сертификат соответствия – это документ, которым орган сертификации подтверждает соответствие данной продукции требованиям к качеству и стандартам, установленным на территории Российской Федерации, т.е. соответствие данной продукции определенным требованиям безопасности, установленным в нормативных документах.

Принятая Госстандартом России Номенклатура продукции, в отношении которой законодательными актами Российской Федерации предусмотрена обязательная сертификация, представляет собой перечень продукции, упорядоченный по общероссийскому классификатору ОКП005-93 и перечень соответствующих нормативных документов ГОСТ, СанПин и др.

Реализация потребителю товаров из этой номенклатуры, а также таможенная очистка невозможна без сертификата соответствия.

Федеральная таможенная служба совместно с Федеральным агентством по техническому регулированию и метрологии (Госстандартом) утвердили список товаров, для которых требуется подтверждение проведения обязательной сертификации и оформлении сертификата соответствия при выпуске на таможенную территорию Российской Федерации.

Продукты питания входят в список товаров, подлежащих обязательной сертификации.

Из этого следует вывод, что без получения сертификата соответствия общество не имело законных оснований не только реализовывать данную продукцию на территории Российской Федерации, но и ввезти ее на таможенную территорию Российской Федерации.

Учитывая то, что код ОКП определяется самостоятельно (п.9 Постановления Правительства России от 10.11.2003 №677 «Об общероссийских классификаторах технико-экономической и социальной информации в социально-экономической области»), и указывается лицом при составлении заявления на проведение сертификации, тогда как сертификационный орган является органом, контролирующим качество товара, а не его классификацию, то соответственно данный орган не несет за правильное указание кода ОКП не несет, а лишь подтверждает качество и соответствие реализуемой продукции стандартам, установленным в Российской Федерации.

Поэтому представленные обществом сертификаты не могут быть приняты как документы, подтверждающие правильное определение кода ОКП и служить подтверждением льготной ставки по НДС (10 процентов).

Также суд принимает во внимание, что при условии отсутствия конкретизированного кода в Общероссийском классификаторе продукции на сырные продукты рассольные сертификатам соответствия обществом применялись различные коды ОКП такие как 922550 (продукты сырные), 922600 (продукты и консервы молокосодержащие).

Заявителем было направлено Интернет-обращение в УФНС России по г. Москве с целью получен разъяснений о порядке применения налоговой ставки по НДС при реализации продовольственных товаров импортного производства на территории РФ.

Согласно ответу УФНС России по г. Москве при реализации продовольственных товаров импортного производства на территории РФ в целях налогообложения налогу на добавленную стоимость для определения соответствующей ставки НДС, следует руководствоваться кодом ТН ВЭД не только при ввозе на территорию РФ, и при реализации этой ввезенной импортной продукции на территории РФ.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд, оценив все имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи, как того требуют положения, содержащиеся в части 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и другие положения Кодекса, не признает обоснованными требования, заявленные ООО "ТД "Молоптторг" (ОГРН <***>, 111401, <...>) к 1. ИФНС России № 20 по г. Москве (ОГРН: <***>; 111141, <...>) 2. УФНС России по г. Москве (ОГРН <***>, <...>).

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 110, 167-171, 180, 197, 201 АПК,

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления ООО "ТД "Молоптторг" (ОГРН <***>, 111401, <...>) к ИФНС России № 20 по г. Москве (ОГРН: <***>; 111141, <...>) УФНС России по г. Москве (ОГРН <***>, <...>) о признании незаконными решений от 28.03.2012: № 5620 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, № 468 об отказе в возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению; от 13.06.2012 № 21-19/051847; обязании возместить сумму НДС в размере 2938403 руб. за 3 квартал 2011г., отказать.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месяца после принятия решения и в суд кассационной инстанции в двухмесячный срок со дня вступления решения в законную силу.

Судья:

А.В.Бедрацкая