Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании дело позаявлению компании с ограниченной ответственностью «КАРТЕСО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД» (Кипр, Лимассол, п/индекс 3026, Арх.Макариу III, ПРОТЕАС ХАУС, 5 этаж; <...> садки, д.7, корп.1, кв.234)

к Межрегиональной Инспекции Федеральной налоговой инспекции по крупнейшим налогоплательщикам №5 (ИНН <***>; ОГРН <***>; дата регистрации: 16.12.2004; 129223, <...> ВВЦ, стр. 164)

опризнании недействительнымрешения №56-11-32/13461 от 03.12.2013 об отказе в возврате излишне удержанного налога по выплаченным иностранной организации доходам в сумме 840 000,00руб.

при участии в судебном заседании:

представителя заявителя - ФИО1 (личность подтверждена паспортом гражданина Российской Федерации), действующего по доверенности от 02.07.2014;

представителя заинтересованного лица - ФИО2 (личность подтверждена удостоверением УР №933186), действующего по доверенности от 09.10.2014 №56-05-08/70,

УСТАНОВИЛ:

Компания с ограниченной ответственностью «КАРТЕСО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД» (далее – заявитель, Компания) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения Межрегиональной Инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 5 (далее – Инспекция, Налоговый орган, Заинтересованное лицо) от 03.12.2013 № 56-11-32/13461 об отказе в возврате суммы налога в размере 840 000 руб.

Заявитель в судебном заседании поддержал заявленные требования по доводам, изложенным в заявлении (т.1 л.д.2-8) и письменных пояснениях (т.4 л.д.1-4, т.6 л.д.13-15, 21-23, 93-98, т.7 л.д.58-65), указал, что Налоговым органом при вынесении Решения нарушены требования НК РФ; оспариваемое решение нарушает права и законные интересы Компании.

Налоговый орган в судебном заседании заявленные требования не признал по доводам, изложенным в оспариваемом Решении (т.1 л.д.25-26), отзыве (т.1 л.д.51-57) и письменных пояснениях (т.6 л.д.4-11, 99-108), указал, что решение Налогового органа вынесено в соответствии с положениями НК РФ, является законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав письменные доказательства, суд установил, что заявленные требования подлежат удовлетворению в части по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что Компания 19.11.2013 обратилась в Инспекцию с заявлением № 1 о возврате суммы налога, излишне удержанного с дивидендов от источников в Российской Федерации за 2009 год, в сумме 840 000 рублей. Компания представила вместе с указанным заявлением документы, установленные п.2 ст. 312 НК РФ.

Решением от 03.12.2013 № 56-11-32/13461 Инспекция отказала в возврате суммы налога (т.1 л.д.25-26).

Не согласившись с решением Инспекции от 03.12.2013 № 56-11-32/13461 Компания обратилась с жалобой в ФНС России, рассмотрев которую вышестоящий налоговый орган решением от 04.04.2014 № СА-4-9/6226С отказал в ее удовлетворении (т.1 л.д.27-31).

Из материалов дела судом установлено следующее.

В 2010 году Компания с ограниченной ответственностью «КАРТЕСО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД», являющаяся резидентом Республики Кипр, получила доход в виде дивидендов в размере 15 120 000 рублей по принадлежащим ей 84 000 акциям ОАО «ГМК «Норильский Никель» по итогам работы общества в 2009 году.

Вложение Компании с ограниченной ответственностью «КАРТЕСО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД» в капитал ОАО «ГМК «Норильский Никель» составляет более 100 000 долларов США.

Данное обстоятельство подтверждается:

1) договором купли-продажи ценных бумаг №9 от 03.06.2009 (на сумму
229 125 000, 00 рублей);

2) договором купли-продажи №0909/1096 от 01.10.2009 (на сумму 615 000
рублей);

3) отчет брокера от 15.10.2009 (на сумму 4 518 655,70 рублей);

4) отчет брокера от 26.03 2010 (на сумму 2 182 821, 14 рублей);

5) отчет брокера от 12.02.2009 (на сумму 2 046 896, 46 рублей);

6) отчет брокера от 03.06.2009 (на сумму 3 090 582, 26 рублей).

В соответствии с пп. "а" п. 2 ст. 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 г. "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" (далее - "Соглашение от 05.12.1998") к лицу, прямо вложившему в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму эквивалентную не менее 100 000 долларов США, должна применяться пониженная налоговая ставка в размере 5%.

В соответствии с п. 1 ст. 312 НК РФ налогообложение дохода иностранной организации, в отношении которого международным договором Российской Федерации предусмотрен льготный режим налогообложения, производится в соответствии с положениями соответствующих международных договоров.

Таким образом, Компания с ограниченной ответственностью «КАРТЕСО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД» имеет право на применение пониженной налоговой ставки 5% при налогообложении дохода в виде дивидендов по акциям ОАО «ГМК «Норильский Никель».

Акции, принадлежащие Заявителю, были переданы ЗАО АКБ «ЦентроКредит» по сделкам РЕПО, что подтверждается договорами 0510/708 от 14.05.2010, 0510/994 от 19.05.2010.

В соответствии с п. 13 ст. 51.3 ФЗ «О рынке ценных бумаг» в случае если список лиц, имеющих право на получение от эмитента или лица, выдавшего ценные бумаги, денежных средств, а также иного имущества, в том числе в виде дивидендов и процентов по ценным бумагам, переданным по первой части договора репо или в соответствии с пунктами 10-12 и 14 настоящей статьи определяется в период после исполнения обязательств по передаче ценных бумаг по первой части договора репо и до исполнения обязательств по передаче ценных бумаг по второй части договора репо, покупатель по договору репо обязан передать продавцу по договору репо суммы денежных средств, а также иное имущество, выплаченное (переданное) эмитентом или лицом, выдавшим ценные бумаги, в том числе в виде дивидендов и процентов по ценным бумагам, переданным по договору репо, в срок, предусмотренный договором, если договором репо не предусмотрено, что цена ценных бумаг, передаваемых по второй части договора репо, уменьшается с учетом указанных сумм денежных средств и иного имущества.

Дивиденды за 2009 год по акциям ОАО «ГМК «Норильский никель» были выплачены от ЗАО АКБ «ЦентрКредит», что подтверждается мемориальными ордерами № 2 от 01.09.2010, № 5 от 15.09.2010, письмом ЗАО АКБ «ЦентрКредит» № 08-5041 от 12.11.2013 (т.5 л.д.142).

Выплата дивидендов производилась не эмитентом акций, поскольку на момент составления списка акционеров, претендующих на получение дивидендов, акции Заявителя были переданы по сделке РЕПО ЗАО АКБ «ЦентрКредит».

В свою очередь ЗАО АКБ «ЦентрКредит» получил данные дивиденды от эмитента (в размере 1 983 450 руб. с налогом) и от ООО «ИФК Метрополь» (в размере 14 816 550 руб. с налогом).

Перечисление дивидендов по акциям ОАО «ГМК «Норильский никель» от ООО «ИФК Метрополь» подтверждается платежным поручением № 672 от 14.09.2010 (т.5 л.д.144).

Из Письма ООО «ИФК Метрополь» № 7 от 19.01.2015 (т.6 л.д.1) следует, что Обществу, являвшемуся номинальным держателем 106 214 акций ОАО «ГМК «Норильский никель», НКО ЗАО «НРД» (правопреемник ЗАО НДЦ) были перечислены дивиденды в размере 20 227 504,90 рублей, из которых 17 199 000 рублей приходились на акции ЗАО АКБ «ЦентрКредит», которые и были в дальнейшем перечислены банку. При этом налог с дивидендов в размере 2 077 435,10 рублей был удержан.

В свою очередь из Письма НКО ЗАО «НРД» № КМ - 04/1998 от 18.03.2015 следует, что общество получило дивиденды от регистратора ООО «НРК» (НКО) и перевело их на банковский счет ООО ИФК «Метрополь».

Извещение № 592148 от 01.09.2010 подтверждает, что депоненту ООО ИФК «Метрополь» перечислены дивиденды по акциям ОАО «ГМК «Норильский никель» 22 304 940 рублей. Сумма налогов (9%) составляет 2 077 435,10 рублей и удержана налоговым агентом - ОАО «ГМК «Норильский никель».

Согласно Письму ПАО «Норильский никель» № 10101 от 11.06.2015г. (т.7 л.д.22): налог с выплаченных дивидендов удерживался непосредственно эмитентом и уплачивался в бюджет платежными поручениями № 6115, № 6116 от 26.08.2010, 6305, 6306 от 06.09.2010г.

Таким образом, из представленных документов следует, что с полученных Заявителем дивидендов налог был удержан эмитентом ОАО «ГМК «Норильский никель» и уплачен в бюджет.

Довод налоговой инспекции относительно невозможности установления налоговой ставки, по которой удерживался налог при выплате дивидендов, является несостоятельным.

Материалами дела подтверждается, что дивиденды (прежде, чем они были выплачены Компании «КАРТЕСО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД») были перечислены сначала российской компании - ЗАО «Национальный депозитарный центр» (в настоящий момент ЗАО «НРД»). Согласно ст. 284 Налогового кодекса РФ по доходам, полученным в виде дивидендов от российских и иностранных организаций российскими организациями, налоговая ставка составляет 9%.

Данное обстоятельство подтверждается также Извещением о выплате и перечислении денежных средств от 01.09.2010 и расчетом:

- общая сумма начисленных денежных средств (дивидендов) - 22 304 940руб;

-сумма налога удержанного эмитентом 2 077 435,10 руб.;

-сумма к выплате 20 227 504,90 руб.

Отсюда следует, что с полученных дивидендов, которые ЗАО «Национальный депозитарный центр» направило ООО «ИФК «Метрополь», эмитентом был удержан налог по ставке 9%.

Впоследствии часть этих денежных средств были перечислены ЗАО АКБ «ЦентрКредит». В письме ООО «ИФК «Метрополь» указывает, что на акции, полученные по сделке РЕПО от ЗАО АКБ «ЦентрКредит», приходилось 17 199 000 рублей дивидендов и 1 689 174 рублей налога.

Таким образом, судом установлено, что Банк получил для дальнейшего перечисления Заявителю дивиденды от ООО «ИФК Метрополь» в общем размере 14 816 550 руб., из них удержан налог эмитентом в размере 1 333 489,50 руб., Банком 148 165,50 руб. Сумма дивидендов за вычетом налогов составила 13 334 895 руб.

Часть дивидендов, приходящихся на акции Заявителя, были получены ЗАО АКБ «ЦентрКредит» непосредственно от эмитента: в общем размере 1 983 450 руб. – дивиденды, из них эмитент удержал налог в размере 177 269,43 руб., а Банк – 21 075,57 руб. Сумма дивидендов за вычетом налогов составила 1 785 105 руб.

На основании изложенного, общая сумма налога, удержанная эмитентом по всем дивидендам Заявителя, составила 1 510 758,93 руб., а Банком – 169 241,07 руб.

Факт удержания налога и уплата в бюджет подтверждается налоговой декларацией эмитента (189 строка), письмом ОАО ГМК «Норильский никель» № 15850 от 01.10.2013, платежным поручением № 6305от 06.09.2010г. и справкой о выплате дивидендов.

Как указано выше, в свою очередь, получив дивиденды от эмитента и от ООО «ИФК «Метрополь», ЗАО АКБ «ЦентрКредит» перечислило их Заявителю в части приходящихся его акции, доудержав налог в размере 1 %.

Таким образом, из документов и писем, представленных суду ЗАО АКБ «ЦентрКредит» от 12.11.2013 № 08-5041, платежное поручение № 2253 от 15.09.2010, № 2108 от 01.09.2010 - 1 л.; ООО «ИФК Метрополь» (от 19.01.2015 г. №7), ЗАО «Национальный расчетный депозитарий» (ранее «Национальный депозитарный центр» от 18.03.2015 №КМ-04/1998), ОАО «ГМК «Норильский Никель» (№ 10101 от 11.06.2015) подтверждается вся цепочка выплаты дивидендов и уплата налога в бюджет по ставке 10%.

При этом, в обжалуемом решении отсутствует такое основание отказа, как невозможность определить ставку налога, которую ОАО «ГМК Норильский никель», удержал при выплате дивидендов. Указанный довод Инспекцией заявлен в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Мнение налоговой инспекции о предоставлении заранее ОАО «ГМК Норильский никель» документа, подтверждающего право иностранной организации на применение льготного режима налогообложения при выплате дивидендов, так же несостоятельно, поскольку при выплате дивидендов в рассматриваемом случае (в результате последовательно совершенных сделок РЕПО) в реестре акционеров значилось ЗАО «Национальный депозитарный центр», а не Компания «КАРТЕСО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД».

Налоговое законодательство предусматривает возможность в случае излишнего удержания налоговым агентом налога по выплаченным иностранной организации доходам, в отношении которых предусмотрен особый режим налогообложения, обратиться в налоговый орган (по месту постановки на учет налогового агента) с соответствующим заявлением о возврате.

В этом случае в соответствии с п. 2 ст. 312 НК РФ заявителю необходимо представить следующие документы:

- заявление на возврат удержанного налога по форме, устанавливаемой федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов;

- подтверждение того, что эта иностранная организация на момент выплаты дохода имела постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства;

- копии договора (или иного документа), в соответствии с которым выплачивался доход иностранному юридическому лицу, и копии платежных документов, подтверждающих перечисление суммы налога, подлежащего возврату, в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующий счет Федерального казначейства, за исключением случаев выплаты дохода по ценным бумагам российских организаций.

19.11.2013 в порядке п. 2 ст. 312 НК РФ Компания с ограниченной ответственностью «КАРТЕСО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД» обратилась в Инспекцию (по месту постановки на учет ОАО «ГМК «Норильский Никель» как налогового агента) с соответствующим заявлением на возврат излишне удержанного налога с дивидендов, выплаченных компании в 2010 году по итогам работы «ГМК «Норильский Никель» в 2009 году, с приложением всех необходимых документов, предусмотренных ст. 312 НК РФ.

В целях возврата суммы налога Заявителем в налоговый орган были предоставлены следующие документы:

1. заявление иностранной организации на возврат сумм налогов, удержанных с дивидендов и процентов от источников в РФ (форма 1012 DT) в 3-х экземплярах;

2. нотариально удостоверенная копия доверенности на поверенного
Компании от 05.08.2013;

3. нотариально заверенная копия письма об адресе Компании от 21 июня 2013 г., апостиль от 31.07.13, №LM 76929/13;

4. нотариально удостоверенная копия свидетельства, подтверждающего, что Компания на момент выплаты дохода имела постоянное местонахождение на территории Республики Кипр (2010);

Документы, подтверждающий прямое вложение в капитал ОАО «ГМК «Норильский никель» сумму, эквивалентную не менее 100 000 долларов США:

5. копия договора №БРОК-08/2008-003 об оказании брокерских услуг от
26.08.2008;

6. копия договора купли-продажи ценных бумаг №9 от 03.06.2009;

7. копия платежного поручения №132 от 30.06.2009 ;

8. копия отчета депозитария №93 от 01.07.2009;

9. копия отчета брокера от 25.09.2009 (лист 6, раздел «Сделки клиента»,
строка «номер сделки» - 1330673);

10. копия договора №0909/1096 от 01.10.2009;

11. Копия уведомления от 01.10.2009 г. (строка 3, столбец «идентификатор сделки» - 1330673);

12. копия отчета брокера от 01.10.2009г. (лист 6, раздел «Движение ценных бумаг», строка «номер операции» - 1330673);

13. копия отчета брокера от 15.10.2009 г. (листы, 4,5,6, раздел «Сделки клиента», строка «номер сделки» - 1349991, лист 13, раздел «Движение денежных средств», строка «номер операции» - 1349991, лист 15, раздел «Движение ценных бумаг», строка - «номер операции» - 1349991);

14. копия отчета брокера от 26.03.2010 (лист 1, лист 2, раздел «Сделки клиента», строка «номер сделки» - 1515374, лист 8, раздел «Движение денежных средств», строка «номер операции» -1515374, лист 9, раздел «Движение ценных бумаг», строка «номер операции» - 1515374);

15. копия отчета брокера от 12.02.2009 (лист 6, лист 7, раздел «Сделки клиента», строка «номер сделки» - 1125244, лист 8, раздел «Движение денежных средств», строка «номер операции» -1125244 , лист 9, раздел «Движение ценных бумаг», строка «номер операции» -1125244);

16. копия отчета брокера от 03.06.2009 (листы, 1,2, раздел «Сделки клиента», строка «номер сделки» - 1219569, лист 10, раздел «Движение денежных средств», строка «номер операции» -1219569, лист 12, раздел «Движение ценных бумаг», строка - «номер операции» -1219569);

Документы, подтверждающие перерегистрацию бумаг по сделкам РЕПО на дату закрытия реестра:

17. копия договора купли-продажи ценных бумаг №0510/708 от 14.05.2010;

18. копия договора купли-продажи ценных бумаг №0510/994 от 19.05.2010;

19. копия отчета депозитария №122 на 20.05.2010;

20. копия отчета депозитария №145 на 17.05.2010;

21. копия соглашения о зачете встречных требований по Договорам купли-
продажи ценных бумаг №0510/708 от 14.05.2010 и №0410/761 от 15.04.2010;

22. копия платежного поручения №224 от 14.05.2010;

23. Ккопия договора купли-продажи ценных бумаг №0410/761 от 15.04.2010;

Документы, подтверждающие получение дивидендов Компанией:

24. Копия банковского ордера №02 от 01.09.2010;

25. Копия банковского ордера №05 от 15.09.2010;

Документы, подтверждающие удержание налога ОАО «ГМК «Норильский никель», как агентом:

26. копия письма ОАО «ГМК «Норильский никель» от 01.10.2013 №15850;

27. копия платежного поручения №6305 от 06.09.2010;

28. копия письма ЗАО АКБ «ЦентроКредит» от 12.11.2013 №08-5041;

29. копия платежного поручения №2108 от 01.09.2010;

30. копия платежного поручения №672 от 14.09.2010;

31. копия платежного поручения №2253 от 15.09.2010.

Указанные документы также представлены Заявителем в материалы дела (т.5 л.д.23-146).

По мнению налогового органа, из представленного комплекта документов не представляется возможным определить, каким количеством акций владел Заявитель.

Кроме того, в отзыве налоговый орган указывает, что заявителю отказано в возврате излишне удержанной суммы налога поскольку, по мнению налогового органа, заявитель владел 56 431 акциями.

В соответствием с п. 7 ст. 42 ФЗ «Об акционерных обществах» дивиденды выплачиваются лицам, которые являлись владельцами акций соответствующей категории (типа) или лицами, осуществляющими в соответствии с федеральными законами права по этим акциям, на конец операционного дня даты, на которую в соответствии с решением о выплате дивидендов определяются лица, имеющие право на их получение.

В ОАО «ГМК «Норильский никель» датой закрытия реестра являлось 21.05.2010.

На момент закрытия реестра заявитель владел 84 000 акций ОАО «ГМК «Норильский никель», которые были приобретены Заявителем в следующем порядке:

- 65 000 акций приобретены 29.06.2009 по Договору купли-продажи ценных бумаг № 9 от 03.06.2009 (Отчет депозитария № 93 от 01.07.2009);

- 5000 акций приобретены 01.10.2010 по Отчету брокера по совершенным операциям от 01.10.2009, номер операции 1330673;

- 3000 акций приобретены 15.10.2009 по Отчету брокера по совершенным операциям от 15.10.2009, номер операции 1349991;

- 3000 акций приобретены 26.03.2010 по Отчету брокера по совершенным операциям от 26.03.2010, номер операции 1515374;

- 5000 акций приобретены 12.02.2009 по Отчету брокера по совершенным операциям от 12.02.2009, номер операции 1125244;

- 3000 акций приобретены 03.06.2009 по Отчету брокера по совершенным операциям от 03.06.2009, номер операции 1219569.

Наличие акций у Заявителя подтверждаются тем, что на момент закрытия реестра акционеров ОАО «ГМК «Норильский никель» акции были переданы по сделкам РЕПО, что подтверждается следующими договорами купли-продажи:

Договор купли - продажи ценных бумаг № 0510/708 от 14.05.2010 Количество акций 80 000 шт.

Договор купли – продажи № 0510/710 от 19.05.2010. Количество акций 4 000шт. Передача акций по договору подтверждается также операционным журналом счета ДЕПО № 120 за период с 01.05.2010 по 01.06.2010., стр. 5.

В операционном журнале по счету депо Заявителя с 14.05.2010 информация о движении обыкновенных акций в размере 80 000 штук не отражается, так как по договорам купли - продажи ценных бумаг № 0510/708 от 14.05.2010г. и № 0410761 от 15.04.2010г. между Заявителем и ЗАО АКБ «ЦентрКредит» было заключено Соглашение о зачете встречных требований (неттинг) от 14.05.2010 в отношении 75 000 акций. Данное обстоятельство подтверждается Отчетом брокера по совершенным операциям от 14.05.2010, раздел Движение по неттингу.

Движение оставшихся 5 000 акций по сделке РЕПО отражено в операционном журнале счета ДЕПО № 120 за период с 01.05.2010 по 01.06.2010, стр. 4.

В соответствии со ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

Согласно п.8 ст.51.3 ФЗ «О рынке ценных бумаг» после исполнения обязательств по первой части договора репо и (или) их прекращения прекращение обязательств по второй части договора репо без исполнения их в натуре может осуществляться зачетом.

Соответственно, движение вышеуказанных ценных бумаг по счету депо Компании «КАРТЕСО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД» по Договорам РЕПО, перечисленным в настоящем письме, отсутствовало, так как были заключены соглашения о зачете встречного требования.

Таким образом, по состоянию на 21.05.2010 (дата закрытия реестра акционеров ОАО «ГМК «Норильский никель») 84 000 акций, принадлежащих Заявителю, были переданы по сделкам РЕПО (первая часть).

Довод Инспекции о том, невозможно установить права Заявителя в отношении акций в связи с непредставлением последним выписки из реестра акционеров организации-эмитента либо депозитария как номинального держателя, является необоснованным.

Непредставление заявителем выписки из реестра акционеров организации - эмитента не является основанием для отказа в возврате суммы налога, поскольку налоговым законодательством обязанность представления такой выписки не предусмотрена.

Права Заявителя на акции подтверждаются договорами купли-продажи акций, брокерскими отчетами.

В соответствии со ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

Согласно п. 2 ст. 282 НК РФ в случае, если операция РЕПО совершена между иностранной организацией (продавец по первой части РЕПО) и российской организацией (покупатель по первой части РЕПО) и в период между датами исполнения первой и второй частей РЕПО по акциям (депозитарным распискам, дающим право на получение дивидендов), являющимся объектом операции РЕПО выплачены дивиденды (составляется список лиц, имеющих право на получение дивидендов), российская организация признается налоговым агентом в отношении доходов в виде дивидендов, по которым у источника выплаты дивидендов налоговым агентом не был удержан налог или налог был удержан в сумме меньшей, чем сумма налога, исчисленная с доходов в виде дивидендов для указанной иностранной организации.

Из приведенных выше норм следует, что денежные средства, полученные заявителем от ЗАО АКБ «ЦентрКредит», являются дивидендами, так как они были получены в связи с выплатой эмитентом по принадлежащим заявителю акциям ОАО ГМК «Норильский никель». Данное обстоятельство подтверждается мемориальным ордером № 5 от 01.09.2010, договором № 0510/708 от 14.05.2010, письмом ЗАО АКБ «ЦентрКредит» № 08-5041 от 12.11.2013.

В соответствии с пунктом 2 ст. 312 НК РФ для возврата излишне удержанного налога заявителю необходимо представить следующие документы:

- подтверждение того, что эта иностранная организация на момент выплаты хода имела постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства;

Таким образом, представление выписки из реестра акционеров на день выплаты дивидендов налоговым законодательством не предусмотрено.

Довод налогового органа об отсутствии в выписке по счету депо количества акций в размере 80 000, является необоснованным, поскольку на момент закрытия реестра акционеров ОАО «ГМК Норильский никель» (21.05.2010) были заключены сделки РЕПО, а также соглашение о зачете встречных требований по Договорам купли-продажи ценных бумаг №0510/708 от 14.05.2010 и №0410/761 от 15.04.2010.

Согласно п.8 ст.51.3 ФЗ «О рынке ценных бумаг» после исполнения обязательств по первой части договора РЕПО и (или) их прекращения прекращение обязательств по второй части РЕПО без исполнения их в натуре может осуществляться зачетом.

Соответственно, движение вышеуказанных ценных бумаг по счету депо Компании по указанным договорам РЕПО отсутствовало, т.к. было заключено соглашение о зачете встречных требований.

Налоговый орган указал, что организацией - эмитентом не подтверждается выплата дивидендов депозитарию в суммах, которые последний перечислил Заявителю.

Данное обстоятельство не является основанием для отказа Заявителю в возврате излишне удержанных сумм налога.

Как следует из письма ЗАО АКБ «ЦентроКредит» от 12.11.2013 № 08-5041, дивиденды, перечисленные банком заявителю, были получены депозитарием не напрямую от эмитента - ОАО «ГМК Норильский никель», а от ООО «ИФК Метрополь». Дивиденды были перечислены платежным поручением № 672 от 14.09.2010.

Таким образом, в отчетности ОАО «ГМК Норильский никель» не могла быть указана выплата дивидендов ЗАО АКБ «ЦентроКредит». Однако, это не означает отсутствие факта получения Заявителем дивидендов по акциям ОАО «ГМК Норильский никель» и удержания налога по ставке 10%.

В соответствии со ст. 93.1 НК РФ должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у контрагента или у иных лиц, располагающих документами (информацией), касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), эти документы (информацию).

В случае если вне рамок проведения налоговых проверок у налоговых органов возникает обоснованная необходимость получения документов (информации) относительно конкретной сделки, должностное лицо налогового органа вправе истребовать эти документы (информацию) у участников этой сделки или у иных лиц, располагающих документами (информацией) об этой сделке.

Учитывая это, Инспекция, рассматривая заявление Компании с ограниченной ответственностью «КАРТЕСО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД», была вправе получить информацию об основаниях перечисления суммы дивидендов депозитарием заявителю, а также установить, кем и в какой сумме были перечислены дивиденды непосредственно депозитарию. Тем более, что сведения обо всех участниках, которые перечисляли дивиденды, были налоговому органу предоставлены вместе с заявлением о возврате излишне удержанных налогов.

Однако, налоговый орган не установил данные обстоятельства и незаконно отказал Заявителю в возврате суммы излишне удержанного налога.

Довод налогового органа о том, что налоговый орган не в состоянии установить были ли уплачены суммы налога с полученных Заявителем дивидендов не обоснован.

Заявителем были предоставлены мемориальный ордера № 2 от 01.09.2010, № 5 от 15.09.2010, письмо ЗАО АКБ «ЦентрКредит» № 08-5041 от 12.11.2013, из которых следует, что при выплате дивидендов налог был удержан. Также Заявителем было предоставлено письмо ОАО «ГМК «Норильский никель» № 15850 от 01.10.2013 и платежное поручение № 6305 от 06.09.2010, которые подтверждают уплату налогов эмитентом в бюджет.

Налоговый орган указывает на расхождение количества акций, указанных в Заявлении иностранной организации на возврат сумм налогов, удержанных с дивидендов и процентов от источников в РФ и Приложении к заявлению.

Действительно, в заявлении на возврат суммы налога Компания с ограниченной ответственностью «КАРТЕСО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД» просила возвратить излишне удержанный налог исходя из 80 000 акций, в то время как в приложении к заявлению указано, что заявителем были приобретены 84 000 акций.

Суд считает, что требование о возврате излишне удержанной суммы налога является правом, а не обязанностью заявителя. Следовательно, он вправе просить возврата излишне удержанной суммы исходя из меньшего количества акций.

Кроме того, данное расхождение не является основанием для отказа в возврате суммы налога, поскольку документы, подтверждающие права в отношении акций, были предоставлены налоговому органу в полном объеме.

В соответствии с пунктом 2 ст. 312 НК РФ для возврата излишне удержанного налога заявителю необходимо представить определенные в данном подпункте документы.

Дивиденды получены Заявителем по акциям ОАО «ГМК «Норильский никель», то есть, доход получен Заявителем по ценным бумагам российской организации.

Следовательно, Заявитель не обязан представлять копии платежных поручений подтверждающих перечисления суммы налога в бюджет.

Однако, заявитель предоставил налоговому органу копию платежного поручения № 6305 от 06.09.2010, которое подтверждают уплату налогов эмитентом в бюджет. Как следует из письма ОАО «ГМК «Норильский никель» № 15850 от 01.10.2013, налог из выплаченных дивидендов удерживался эмитентом и уплачен в бюджет единым платежом.

Кроме того, налоговое законодательство не связывает возврат излишне удержанного налога с фактом владения акциями на момент принятия решения о выплате дивидендов.

Заявитель обязан предоставить копию договора или иного документа, в соответствии с которым выплачивался доход. Данные документы были налоговому органу предоставлены.

В соответствии со ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

Согласно п. 13 ст. 51.3. ФЗ «О рынке ценных бумаг» в случае если список лиц, имеющих право на получение от эмитента или лица, выдавшего ценные бумаги, денежных средств, а также иного имущества, в том числе в виде дивидендов и процентов по ценным бумагам, переданным по первой части договора репо или в соответствии с пунктами 10 - 12 и 14 настоящей статьи (далее - ценные бумаги, переданные по договору репо), определяется в период после исполнения обязательств по передаче ценных бумаг по первой части договора репо и до исполнения обязательств по передаче ценных бумаг по второй части договора репо, покупатель по договору репо обязан передать продавцу по договору репо суммы денежных средств, а также иное имущество, выплаченное (переданное) эмитентом ,'ли лицом, выдавшим ценные бумаги, в том числе в виде дивидендов и процентов _о ценным бумагам, переданным по договору репо, в срок, предусмотренный договором, если договором репо не предусмотрено, что цена ценных бумаг, -ередаваемых по второй части договора репо, уменьшается с учетом указанных с/мм денежных средств и иного имущества.

Согласно п. 2 ст. 282 НК РФ в случае, если операция РЕПО совершена между иностранной организацией (продавец по первой части РЕПО) и российской организацией (покупатель по первой части РЕПО) и в период между датами исполнения первой и второй частей РЕПО по акциям (депозитарным распискам, дающим право на получение дивидендов), являющимся объектом операции РЕПО, выплачены дивиденды (составляется список лиц, имеющих право на получение дивидендов), российская организация признается налоговым агентом в отношении доходов в виде дивидендов, по которым у источника выплаты дивидендов налоговым агентом не был удержан налог или налог был удержан в сумме меньшей, чем сумма налога, исчисленная с доходов в виде дивидендов для указанной иностранной организации.

Из системного толкования данных норм следует, что полученные продавцом по 1 части сделки РЕПО денежные средства от покупателя по 1 части сделки РЕПО, который в свою очередь получил их от эмитента является дивидендами.

Заявитель является резидентом Республики Кипр.

В соответствии с пп. "а" п. 2 ст. 10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на исходы и капитал" (далее - "Соглашение от 05.12.1998 г.") к лицу, прямо вложившему в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму эквивалентную не менее 100 000 долларов США, должна применяться пониженная налоговая ставка в размере 5%.

Поскольку вложения в акции ОАО «ГМК «Норильский никель» превышают 100 300 долларов США, Заявитель вправе применять налог по ставке 5%.

Учитывая, что при выплате дивидендов налог удержан по ставке 10%, Заявитель в соответствии со ст. 312 НК РФ вправе требовать возврата излишне удержанного налога.

Отказывая в возврате суммы налога, налоговый орган указал, что не может установить, была ли удержана сумма налога при выплате дивидендов Заявителю, поскольку дивиденды получены Заявителем не от эмитента, а от своего контрагента по сделке РЕПО.

Суд считает, что данное основание для отказа является не правомерным.

Налоговое законодательство не возлагает на Заявителя обязанность представлять документы, подтверждающие уплату налога при выплате дивидендов. Заявителем был подтвержден факт передачи акций ОАО «ГМК «Норильский никель» по сделке РЕПО с ЗАО АКБ «ЦентрКредит».

Выплата дивидендов подтверждается мемориальными ордерами № 2 от 01.09.2010, № 5 от 15.09.2010, письмом ЗАО АКБ «ЦентрКредит» № 08-5041 от 12.11.2013г. Также Заявителем было предоставлено письмо ОАО «ГМК «Норильский никель» № 15350 от 01.10.2013 и платежное поручение № 6305 от 06.09.2010, которые подтверждают уплату налогов эмитентом при выплате дивидендов всем акционерам.

Кроме того, Заявителем было представлено платежное поручение № 672 от 09.2010, из которого следует, что ЗАО АКБ «ЦентрКредит» дивиденды по акциям ОАО «ГМК «Норильский никель» получены не от эмитента, а от ООО «ИФК Метрополь».

Поскольку дивиденды непосредственно эмитентом не выплачивались ни Заявителю, ни его контрагенту по сделке РЕПО (ЗАО АКБ «ЦентрКредит), то в налоговой декларации ОАО «ГМК «Норильский никель» невозможно увидеть данных лиц, как акционеров эмитента.

Таким образом, налоговым органом не представлено доказательств неудержания налога при выплате Заявителю дивидендов по акциям ОАО «ГМК Норильский никель».

Установить факт уплаты налога с дивидендов по акциям Заявителя было бы возможно, если бы налоговая инспекция установила от кого были получены дивиденды ООО «ИФК Метрополь», которые затем были перечислены банку, а от него Заявителю.

Заявитель не имеет права на получение информации в отношении сделок, в которых не принимает участия. Напротив, налоговый орган имеет право на получение данной информации при принятии решения о возврате излишне уплаченного налога.

Статьей 31 НК РФ определен комплекс прав налоговых органов, при этом данный перечень не является исчерпывающим, поскольку налоговые органы осуществляют также и иные права, предусмотренные НК РФ.

Статья 93.1 НК РФ, предусматривающая право налоговых органов истребовать документы (информацию) о налогоплательщике, плательщике сборов и налоговом агенте или информацию о конкретных сделках, устанавливает два случая истребования у налогоплательщика, в отношении которого не проводится выездная либо камеральная проверка, документов либо информации:

истребование у контрагента или у иных лиц, располагающих документами (информацией), касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), этих документов (информации) (п. 1 ст. 93.1 НКРФ);

истребование информации относительно конкретной сделки у участников этой сделки или у иных лиц, располагающих документами (информацией) об этой сделке, в случае если вне рамок проведения налоговых проверок у налоговых органов возникает обоснованная необходимость получения таких документов (информации) (п. 2 ст. 93.1 НК РФ).

Из приведенных пунктов ст. 93.1 НК РФ можно сделать вывод, что в любом случае налоговый орган вправе истребовать как документы, так и информацию соответствующего содержания.

Пунктами 3 и 4 ст. 93.1 НК РФ установлен порядок истребования документов и/или информации.

В силу п. 3 ст. 93.1 НК РФ налоговый орган, осуществляющий налоговые проверки или иные мероприятия налогового контроля, направляет поручение об истребовании документов (информации), касающихся деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), в налоговый орган по месту учета лица, у которого должны быть истребованы указанные документы информация).

Таким образом, если у налогового органа возникает обоснованная необходимость получения информации относительно конкретной сделки, то должностное лицо налогового органа вправе истребовать эту информацию у участников этой сделки, располагающих информацией об этой сделке. Подобный вывод сделан в Определениях ВАС РФ от 13.02.2013 № ВАС-17200/12, от 18.01.2013 № ВАС-17802/12.

Учитывая указанное, суд считает, что Инспекция, рассматривая заявление Компании с ограниченной ответственностью «КАРТЕСО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД», была вправе получить информацию об основаниях перечисления суммы дивидендов депозитарием заявителю, а также установить кем и в какой сумме был перечислен удержан налог с дивидендов по акциям Заявителя.

Как указано выше, дивиденды за 2009 год по акциям ОАО «ГМК «Норильский никель» были выплачены ЗАО АКБ «ЦентрКредит», что подтверждается мемориальными ордерами № 2 от 01.09.2010, № 5 от 15.09.2010, письмом ЗАО АКБ «ЦентрКредит» № 08-5041 от 12.11.2013.

Выплата дивидендов производилась не эмитентом акций, поскольку на момент составления списка акционеров претендующих на получение дивидендов, акции Заявителя были переданы по сделке РЕПО ЗАО АКБ «ЦентрКредит». В свою очередь ЗАО АКБ «ЦентрКредит» получил данные дивиденды от ООО «ИФК Метрополь», что подтверждается платежным поручением № 672 от 14.09.2010.

Из Письма ООО «ИФК Метрополь» № 7 от 19.01.2015 следует, что Обществу, являвшемуся номинальным держателем 106 214 акций ОАО «ГМК «Норильский никель», НКО ЗАО «НРД» (правопреемник ЗАО НДЦ) были перечислены дивиденды в размере 20 227 504,90 рублей, из которых 17 199 000 рублей приходились на акции ЗАО АКБ «ЦентрКредит», которые и были в дальнейшем перечислены банку. При этом налог с дивидендов в размере 2 077 435,10 рублей был удержан.

Этот же факт следует из письма ОАО «ГМК «Норильский никель» № 15850 от 01.10.2013: налог с выплаченных дивидендов удерживался непосредственно эмитентом и уплачивался в бюджет единым платежом (п/п 6305 от 06.09.2010).

Статьей 312 НК РФ устанавливает перечень документов, которые необходимо представить для получения возврата излишне удержанного налога, при этом налоговое законодательство не возлагает на Заявителя обязанность представлять документы, подтверждающие уплату налога при выплате дивидендов, поскольку дивиденды выплачивались по акциям российского общества.

Таким образом, Заявитель не был обязан предоставлять вместе с заявлением на возврат документы, подтверждающие факт уплаты налога с дивидендов.

В тоже время налоговый орган имеет право на получение данной информации при принятии решения о возврате излишне уплаченного налога.

На основании изложенного, суд считает право Заявителя на возврат излишне удержанного налога подтвержденным, положения ст. 312 НК РФ при подачи заявления в Инспекцию соблюденными.

Вместе с тем, в соответствии с п.2 ст. 312 НК РФ заявление о возврате сумм ранее удержанных в Российской Федерации налогов, а также иные перечисленные в настоящем пункте документы представляются иностранным (фактическим) получателем дохода в налоговый орган по месту постановки на учет налогового агента в течение трех лет с момента окончания налогового периода, в котором был выплачен доход.

Учитывая, что, как указано выше, налог с дивидендов Заявителя был удержан двумя налоговыми агентами, а именно - ОАО «ГМК Норильский никель» и ЗАО АКБ «ЦентроКредит», которые состоят на учете в Межрегиональной Инспекции Федеральной налоговой инспекции по крупнейшим налогоплательщикам №5 и в Межрегиональной Инспекции Федеральной налоговой инспекции по крупнейшим налогоплательщикам №9 соответственно, то Компании следовало обратиться в два налоговых органа с соответствующими заявлениями. Обращение заявителя в один из налоговых органов по своему выбору является необоснованным и не соответствующим положениям НК РФ.

Довод Заявителя о том, что данный вопрос в НК РФ не урегулирован, судом не принимается, поскольку в п.2 ст. 312 НК РФ содержится императивное указание, что с соответствующим заявлением организация должна обратиться в налоговый орган по месту постановки на учет налогового агента. А поскольку в данном случае налоговых агентов у иностранной организации было два, то и заявления, как обоснованно указывает заинтересованное лицо, должно было быть два, исходя из сумм налогов, удержанных данными налоговыми агентами, и поданы эти заявления должны были быть в налоговый орган по месту постановки на учет каждого из налоговых агентов.

В судебном заседании 25.05.2015 на вопрос суда Заявитель пояснил и Налоговый орган не опроверг, что сумма налога, удержанная вторым налоговым агентом - ЗАО АКБ «ЦентроКредит» с дивидендов, в отношении которой Инспекцией вынесено оспариваемое решение, составляет 177 269,63 руб. (протокол судебного заседания, аудиозапись заседания).

Соответственно, требование заявителя о признании незаконным решениязаинтересованного лица№56-11-32/13461 от 03.12.2013 об отказе в возврате излишне удержанного налога по выплаченным иностранной организации доходам удовлетворению не подлежит в части суммы налога, удержанного налоговым агентом ЗАО АКБ «ЦентроКредит» сумме 177 269,63руб., поскольку заявление о возврате налога, удержанного налоговым агентом - ЗАО АКБ «ЦентроКредит», было подано заявителем в нарушение п.2 ст. 312 НК РФ в ненадлежащий налоговый орган.

Таким образом, суд считает необходимым удовлетворить требование Компании о признании недействительным Решения Инспекции в части отказа в возврате излишне удержанного налога в размере 662 730,57 руб. (840 000 руб. – 177 269,63 руб.).

Ссылка Инспекции на судебную практику по делам № А40-169356/14 (115-912) и № А40-129037/14, судом не принимается, поскольку в рамках указанных дел были установлены иные обстоятельства, не имеющие место в данном деле.

Так, в частности, в рамах дела № А40-169356/14 вопрос о необходимости предоставления Заявителем выписки по счету депо GOVERNMENT OF SINGAPORE INVESTMENT CORPORATION PRIVATE LIMITED, открытому в депозитарии The Bank of New York International Nominees, вытекает из положений п. 8.3 Методических рекомендаций, утвержденных приказом МНС России от 28.03.2003 № БГ-3-23/150 и Письмом Минфина РФ от 21.04.2006 № 03-08-02, если в реестре акционеров указан депозитарий как номинальный держатель акций, право иностранной организации на дивиденды подтверждается: договором, заключенным иностранной организацией с депозитарием; выпиской по счету депо иностранной организации, открытому в депозитарии, подтверждающей, что данная организация является владельцем акций; выпиской из реестра акционеров организации-эмитента, подтверждающей регистрацию депозитария в качестве номинального держателя акций. К рассматриваемому случаю данный список не применим.

Кроме того, существенным моментом в рамках указанного дело было представление Заявителем документов на иностранном языке и представление противоречивых данных по сертификатам платежа на одну и ту же дату (стр.7 Решения).

По делу А40-129037/14, на которое также ссылается Инспекция, судом апелляционной инстанции был установлен факт пропуска Заявителем трехлетнего срока на обращение в Налоговый орган с соответствующим заявлением.

По положениям статьи 168 АПК РФ при принятии решения арбитражный суд распределяет судебные расходы.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Уплаченная Заявителями при обращении в арбитражный суд государственная пошлина в размере 2 000 руб. подлежит взысканию с Инспекции в качестве возмещения понесенных ей судебных расходов по уплате государственной пошлины на основании части 1 статьи 110 АПК РФ в полном объеме, поскольку законодательством не предусмотрен возврат заявителю по делу, в котором ответчиком является государственный орган, уплаченной государственной пошлины из бюджета в случае, если судебный акт принят в его пользу, а также не предусмотрено освобождение государственных органов от возмещения судебных расходов, отношения по распределению которых возникают между сторонами судебного разбирательства после уплаты заявителем государственной пошлины на основании статьи 110 АПК РФ, данные отношения не регулируются главой 25.3 НК РФ (пункт 21 Постановления Пленума ВАС РФ от 11.07.2014 № 46).

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Заявленное компанией с ограниченной ответственностью «КАРТЕСО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД» требование удовлетворить частично.

Признать недействительным, как несоответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации, решениеМежрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам №5 №56-11-32/13461 от 03.12.2013 об отказе в возврате излишне удержанного налога по выплаченным иностранной организации доходам в сумме 662730,57руб.

В удовлетворении остальной части требования (в части суммы налога, удержанной и перечисленной в бюджет налоговым агентом ЗАО АКБ "ЦентрКредит) отказать.

Взыскать с Межрегиональной Инспекции Федеральной налоговой инспекции по крупнейшим налогоплательщикам №5 (ИНН <***>; ОГРН <***>; дата регистрации: 16.12.2004; 129223, <...> ВВЦ, стр. 164)в пользу компании с ограниченной ответственностью «КАРТЕСО ИНВЕСТМЕНТС ЛТД» (Кипр, Лимассол, п/индекс 3026, Арх.Макариу III, ПРОТЕАС ХАУС, 5 этаж; <...> садки, д.7, корп.1, кв.234)2000,00руб. государственной пошлины, уплаченной при подаче заявления в суд по платежному поручению от 03.06.2014 № 80.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба, а в случае подачи апелляционной жалобы, если решение не отменено и не изменено - со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Девятый арбитражный апелляционный суд (127994, г.Москва, ГСП-4, проезд Соломенной Сторожки, д. 12) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа (127994, Москва, ГСП-4, ул. Селезневская, д. 9) в течение двух месяцев со дня вступления решения по делу в законную силу при условии, что решение было предметом рассмотрения суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через Арбитражный суд города Москвы.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайтах Девятого арбитражного апелляционного суда: http://9aas.arbitr.ru/ и Федерального арбитражного суда Московского округа: http://fasmo.arbitr.ru/

Информация о движении дела размещена на сайте суда по адресу: http://msk.arbitr.ru/

СУДЬЯ О.Ю. Суставова

(шифр судьи 108-324)