Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд г.Москвы в составе судьи Блинниковой И.А.
Рассмотрев в порядке упрощенного производства дело по заявлению

Управления Роскомнадзора по Центральному федеральному округу

ответчик: ПАО «МТС»

о привлечении к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении от 03.05.2018 г. № АП-77/11/1489

без вызова сторон

У С Т А Н О В И Л:

Управление Роскомнадзора по ЦФО (далее – Управление) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением, в котором просит привлечь ПАО «МТС»к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Заявление мотивированно тем, что в действиях ПАО «МТС» содержится состав правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Ответчиком представлен отзыв, в котором возражал против удовлетворения заявленных требований.

Дело рассмотрено в порядке упрощенного производства в соответствии с главой 29 АПК РФ.

Судом проверено и установлено, что ответчиком соблюден пятидневный срок для подачи заявления об изготовлении мотивированного решения, установленный ч. 2 ст. 229 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, судом признаются заявленные требования не обоснованными и не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Как следует из материалов дела, Управлением Роскомнадзора по ЦФО на основании Положения об Управлении Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу, утвержденного Приказом Роскомнадзора от 25.01.2016 № 38, было рассмотрено обращение ФИО1 с жалобой о неправомерном списании денежных средств с лицевого счета за предоставление контент-услуги оператором связи ПАО «МТС».

В Управление из Федеральной службы Роскомнадзора 21.03.2018 поступило обращение ФИО1 (далее - Заявитель), зарегистрированное за вх. № 02-11-5238/77, в котором он сообщает о неправомерном списании денежных средств с лицевого счета за предоставление контент-услуги оператором связи МАО «МТС» (далее - Оператор). По сообщению ФИО1 следует, что с абонентского номера Заявителя +7(916)123-3144 незаконно списаны денежные средства с 09.12.2017 по 29.01.2018 года. ФИО2 уточнил, что sms-сообщения на короткие номера он не отправлял, заявки на платную подписку и предоставление каких-либо других платных услуг не подписывал и не давал своего согласия на списание денежных средств со своих счетов и пользование подобного рода услугами. Указанное подтверждается детализацией счета за период с 29.1 1.2017 по 14.12.2017. Таким образом, с его счета была списана сумма в размере 3437.83 руб. за услуги, которые он не подключал.

Согласно п. 6 лицензионных требований осуществления деятельности в соответствии с Лицензией лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с 1 правилами.

На основании пп. «а» п. 24 Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 № 1342 (далее - Правила), оператор связи обязан оказывать абоненту и (или) пользователю услуги телефонной связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором.

В соответствии с п. 5 ст. 44 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее – Закон № 126), оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг. Согласно ч. 5 ст. 44 Закона, однозначно идентифицируют абонента, позволяют достоверно установить его волеизъявление на получение контентных услуг и могут быть признаны законным согласием абонента.

В ходе рассмотрения обращения ФИО2, оператор связи ПАО «МТС» не предоставил Управлению объективных доказательств совершения инициативных действий на абонентском устройстве ФИО3, зафиксированных его оборудованием учета объема оказанных услуг подвижной связи и достоверно свидетельствующих о согласии абонента ФИО1 на получение контентных услуг, чем нарушил требования законодательства Российской Федерации в области связи в части порядка оказания контентных услуг. В детализации счета по номеру +7(916)123-3144, приложенной ФИО1 к своему обращению, формируемой на основе показаний ЛСР оператора связи ПАО «МТС», не зафиксировано никаких исходящих действий абонента, совершенных на абонентском оборудовании, которые направлены на подключение контентной услуги

По мнению Управления, оператором связи ПАО «МТС» нарушены требования ч. 5 ст. 44 Закона, п. 24 Правил и п. 6 условий лицензии № 121166 на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи.

Таким образом, Управление пришло к выводу, что оператором связи допущено правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

В связи с вышеизложенным и на основании ч. 3 ст. 28.3 КоАП РФ должностным лицом Управления Роскомнадзора по ЦФО в отношении ПАО «МТС» 03.05.2018 был составлен протокол об административном правонарушении по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ (осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных лицензией) в отсутствии законного представителя юридического лица, уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении (уведомление от 19.04.2018г. №22390-15/77 с отметкой о вручении) в присутствии представителя ФИО4 по доверенности от 15.02.2017г. №0026/17.

Протокол об административном правонарушении составлен с соблюдением требований ст. 28.2 КоАП РФ. Нарушений процедуры составления в отношении Предприятия протокола об административном правонарушении, которые могут явиться основанием для отказа в привлечении к административной ответственности в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004г. №10, судом не установлено.

Считая ПАО «МТС» виновным в совершении административного правонарушения, Управление Роскомнадзора по ЦФО обратилось в Арбитражный суд г. Москвы о привлечении ПАО «МТС» к административной ответственности на основании ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Судом также установлено, что полномочия административного органа по составлению протокола подтверждаются ч. 3, 4 ст. 28.3 КоАП РФ.

Отказывая в удовлетворении требований Управления Роскомнадзора по ЦФО о привлечении ПАО «МТС» к административной ответственности суд исходит из следующего.

Частью 3 статьи 14.1 КоАП РФ установлена административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Согласно п.34.1 ст. 2 ФЗ «О связи» контентные услуги - есть услуги связи, которые технологически неразрывно связаны с услугами подвижной радиотелефонной связи и направлены на повышение их потребительской ценности (в том числе услуги по предоставлению абонентам возможности получать на пользовательское (оконечное) оборудование в сетях связи справочную, развлекательную и (или) иную дополнительно оплачиваемую информацию) и стоимость оказания которых оплачивается абонентом оператору связи, с которым у абонента заключен договор об оказании услуг связи. Оператор связи для оказания контентных услуг вправе привлекать третьих лиц - контент-провайдеров.

Основной довод Управления сводится к тому что, услугу связи можно считать подключенной с согласия абонента, если факт подключения отражен в детализации телефонных соединений по абонентскому номеру, а само подключение совершено через исходящее действие с использованием абонентского номера (исходящие смс-сообщение, исходящий звонок, ussd-запрос, исходящие ммс-сообщения).

Между ПАО «МТС» и ФИО1 заключен договор об оказании услуг подвижной связи с выделением абонентского номера <***>.

С правовой точки зрения любое подключение новых услуг по действующему договору об оказании услуг связи есть ничто иное, как изменение данного договора.

Согласно п. 47 Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденных Постановлением Правительства №1342 (далее - ПОУТС) изменение договора, заключенного в письменной форме, оформляется: - путем заключения дополнительного соглашения в письменной форме; - путем совершения абонентом конклюдентных действий, перечень и порядок осуществления которых определяются договором.

Соответственно, перечень и порядок совершения конклюдентных действий определяется сторонами в договоре. Неотъемлемой частью абонентского договора являются Условия оказания услуг подвижной связи «МТС» (далее - Условия МТС), а также условия оферт, принятых Абонентом в порядке и на условиях, установленных Оператором (п.3.2 Условий МТС).

В соответствии с п. 2.2, п. 11.2 Условий МТС Сайт Оператора - ресурс Оператора в сети Интернет, размещенный по адресу: www.mts.ru. являющийся законным и согласованным сторонами источником информирования абонента о действующих и новых Тарифных планах Оператора, а также о порядке оказания услуг, неразрывно связанных с услугами связи.

В силу п.1.8 Порядка контент-провайдер - компания, привлекаемая Оператором к оказанию контентных услуг. С информацией о Контент-провайдерах можно ознакомиться на сайте Оператора www.mts.ru в разделе «Услуги по коротким номерам», введя короткий номер или идентификатор услуги в строку поиска.

В соответствии с п.2.2 Порядка заказ контентной услуги любым из следующих способов будет означать принятие данного Порядка.

По условиям п. 3.1 Порядка заказ контентной услуги может совершаться: путем направления смс-сообщения; путем направления смс-сообщения; путем направления ussd-запроса; путем направления голосового вызова на сервисный (короткий) номер, выделенный оператором для оказания контентной услуги; путем направления wap\web запроса.

В силу п.3.2 Порядка выполнение Абонентом указанных в п. 3.1. Порядка действий означает согласие Абонента на получение Контентной услуги в соответствии с заявленными Оператором и Контент-провайдером условиями, на передачу данных, идентифицирующих Абонента (в частности, Абонентского номера Абонента) третьим лицам, привлекаемым Оператором для оказания Контентной услуги, а также на получение бесплатных SMS-сообщений, напоминающих Абоненту о содержании, стоимости, порядке отказа от предоставления Контентной услуги и иных условиях предоставления Контентной услуги.

Возможность оказания контентных услуг с привлечением контент - провайдеров прямо предусмотрена ч.5 ст. 44 ФЗ «О связи».

Таким образом, п.3.2 Порядка носит отсылочный характер, а сам факт заключения договора об оказании услуг связи предполагает возможность заказа контентных услуг, порядок оказания которых определяется указанным Порядком и Правилами оформления конкретной подписки, предоставляемой конкретным контент - провайдером.

Показаниями оборудования ПАО «МТС» (Автоматизированной системой расчетов FORIS OSS и АСР «Мой контент», сертифицированными в установленном законом порядке), зафиксированы следующие инициативные действия, направленные на оформление подписки, произведенные 09.12.2017 с абонентским оборудованием ФИО1

В соответствии с п.4.1 Правил предоставления подписки на контент для або-
нентов ПАО «МТС контент - провайдера (далее - Правила подписки контент - провайдера), размещенных на сайте контент - провайдера www.filelook.ru при нахождении на Интернет - сайте http://filelook.net контент-провайдера (предоставляется сервис по унифицированному поиску контента с последующей возможностью скачивания .torrent-файлов) был введен абонентский номер <***>, принадлежащий ФИО1, и совершен просмотр «Правил предоставления подписки на контент для абонентов ПАО «МТС» контент-провайдера. Данный факт подтверждается прилагаемым скриншотом интерфейса управления подписками с платформы «Мой контент».

В соответствии с пунктами 4.1, 4.2 Правил подписки на контент для або-
нентов ПАО «МТС» на абонентский номер ФИО1 было направлено SMS - сообщение с кодом активации. Отправка и получение абонентом 09.12.2017 в 13-29 SMS-сообщения со следующим текстом ««Введите код 2224 для получения доступа к «http://filelook.net». Стоимость 20.32 руб. с НДС в день» подтверждается приложенной административным органом детализацией соединений за указанную дату, а также прилагаемым скриншотом истории сообщений с номера Moi Kontent.

Затем в поле на сайте оператора был введен код 2224, полученный в SMS,
направленном на абонентский номер ФИО1, и так называемая САРСНА (символы с картинки). Данный факт подтверждает сам ФИО1 в письме от 16.05.2018.

На абонентский номер ФИО1 09.12.2017 в 13-30 направлено и поступило
сообщение «Доступ к «http://filelook.net» успешно предоставлен. Стоимость 20.32 руб. в день. Управление доступом *152*2#, либо через приложение «Мой МТС» http://mts.ru/app». Отправка и получением абонентом данного сообщения подтверждается приложенной административным органом детализацией соединений за указанную дату, а также прилагаемым скриншотом истории сообщений с номера MoiKontent.

Таким образом, после выполнения всех предусмотренных соответствующими офертами инициативных действий была оформлена подписка, что подтверждается прилагаемым скриншотом интерфейсом для управления подписками с платформы «Мой контент». Факт оформления подписки был отражен также в Личном кабинете абонента.

Согласно п.1.3 Соглашения о пользовании web-страницей «Личный кабинет МТС» на сайте ПАО «МТС» и приложением «Мой МТС» личный кабинет МТС - web-страница на сайте Оператора, предоставляющая возможность регистрации и пользования, в том числе сервисом самообслуживания «Мой контент». Соглашение размещено на Интернет - сайте оператора связи.

Заключенным абонентским договором (п. 8.4 Условий МТС) прямо предусмотрено, что действия, направленные на получение услуг, совершенные с абонентским оборудованием с включенной в него сим-картой абонента, признаются совершенными от имени и в интересах абонента.

В момент оформления подписки с номера MoiKontent на номер абонента поступили входящие SMS-сообщения, содержащие информацию о факте подключения и условиях предоставления доступа к подписке на контент, о чем имеется подтверждение в детализации соединений.

Таким образом, факт подключения контентных услуг путем совершения инициативных конклюдентных действий абонента подтверждается: - показаниями сертифицированной АСР FORIS OSS (в части детализации соединений, подтверждающих факт направления получения SMS -сообщений с номера MoiKontent); - показаниями сертифицированной АСР «Мой контент» (в части совершения инициативных действий на сайте контент - провайдера и оператора связи); - письменными обращениями самого ФИО1

Кроме того, суд отмечает, согласно письму ФИО1 от 16.05.2018г., в котором указано, что оформление подписки на контент услуги по моему абонентскому номеру <***> 09.12.2017 в 13-29 произошло в результате ошибочно произведенных с абонентским оборудованием действий, подписка на услугу произошла в результате действий самого ФИО1 Также сообщено, что ранее направленную в адрес Роскомнадзора по данному факту жалобу он отзывал, при ведении претензионной переписки оператором связи ему даны подробные разъяснения относительно обстоятельств подключения подписки, в полном объеме произведен возврат денежных средств за оказанные контентные услуги, претензий к ПАО «МТС» у него нет.

В связи с вышеизложенным, суд полагает, что в действиях ПАО «МТС» отсутствует состав вменяемого правонарушения, ответственность за совершение которого установлена ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

При таких обстоятельствах, суд считает, что отсутствуют основания для привлечения ПАО «МТС» к административной ответственности предусмотренной ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Оценив указанные обстоятельства и относимость, допустимость, достоверность представленных сторонами доказательств в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ суд пришел к выводу об отказе заявителю в удовлетворении заявленного требования о привлечении к административной ответственности ПАО «МТС» по ч.3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Руководствуясь, ч.ч.1,2 ст.2.1, ч.ч.1,2 ст.4.5, ч. 3 ст. 14.1, ч.1 ст.25.1, 28.2 КоАП РФ, ст.ст. 29, 123, 136, 156 ч. 3, 167-170, 176, 205-206, 229 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Заявление Управления Роскомнадзора по Центральному федеральному округу от 11.05.2018г. № 3С-26664-04/77 о привлечении к административной ответственности ПАО «МТС» (ОГРН <***>) на основании протокола об административном правонарушении № АП-77/11/1489 от 03.05.2018 г. оставить без удовлетворения.

Решение подлежит немедленному исполнению, может быть обжаловано в течение 15-ти дней со дня принятия в арбитражный суд апелляционной инстанции, а в случае составления мотивированного решения - в течение 15-ти дней со дня принятия решения в полном объеме.

Судья И.А. Блинникова