Гражданский кодекс часть 1

к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 1 (зарегистрированной по адресу: 129223, Москва г., пр-кт. Мира, д. 119, стр. 194; ОГРН: <***>, ИНН: <***>, дата регистрации: 23.12.2004 г.),

о признании недействительным решения от 21.11.2016 г. № 52-21-16/3210р «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения»

при участии представителей

от истца (заявителя) – ФИО1 по доверенности от 26.05.2017 г. № 57, ФИО2 по доверенности от 29.12.2016 г. № 96, ФИО3 по доверенности от 26.05.2017 г. № 59,

от ответчика – ФИО4 по доверенности от 06.07.2017 г. № 18, ФИО5 по доверенности от 27.04.2017 г. № 52-02-1-50/15, ФИО6 по доверенности от 21.03.2017 г. № 52-02-1-50/12;

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Таиф» (далее – заявитель, Общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 1 (далее – ответчик, Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения от 21.11.2016 г. № 52-21-16/3210р «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».

В судебном заседании представители заявителя поддержали требования по доводам заявления и письменных объяснений; представители ответчика возражали по доводам оспариваемого решения, отзыва на заявление и письменных объяснений.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд пришел к выводу о том, что требования Общества не подлежат удовлетворению исходя из следующего.

Из материалов дела следует, что Инспекцией была проведена выездная налоговая проверка заявителя по всем налогам и сборам за период с 01.01.2013 по 31.12.2014, по результатам которой составлен акт выездной налоговой проверки от 29.09.2016 г. № 52-21-16/1823а.

Рассмотрев материалы выездной налоговой проверки, Инспекция приняла оспариваемое решение от 21.11.2016 г. № 52-21-16/3210р «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», которым Общество привлечено к ответственности, предусмотренной п.1 ст. 122 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в виде взыскания штрафа на сумму 5 789 800 руб., ему доначислен налог на прибыль организаций за 2014 год на сумму 28 949 001 руб. и пени в размере 5 295 263,80 руб., предложено их уплатить, внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета. Кодекс)

Общество, решив, что оспариваемое решение является незаконным и нарушает его права и законные интересы, обратилось с апелляционной жалобой в Федеральную налоговою службу (далее – ФНС России).

Решением ФНС России от 14.03.2017 г. № СА-4-9/4584@ решение Инспекции от 21.11.2016 г. № 52-21-16/3210р было оставлено без изменения, апелляционная жалоба Общества без удовлетворения, что послужило основанием к его обращению в суд с требованиями по настоящему делу.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным решения от 21.11.2016 г. № 52-21-16/3210р «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», суд исходил из следующего.

В п. 2.1 мотивировочной части оспариваемого решения налоговый орган пришел к выводу о нарушении заявителем подп.13 п.1 ст. 265, ст. 270 НК РФ, выразившемся в неправомерном включении им в состав внереализованных расходов суммы убытков, возмещенных иностранным акционерам GARIDAKIAINVESTMENTSLIMITED, CONNINGSBYLIMITED, DERMIXCOLIMITED, ETIMIINVESTMENTSLIMITED, зарегистрированным в Республике Кипр, в связи с несвоевременной выплатой им дивидендов. Налоговый орган счел указанные расходы не подлежащими учету при налогообложении налогом на прибыль, квалифицировал действия Общества как занижение налоговой базы по налогу на прибыль организаций за 2014 г. на сумму 144 745 004 руб., в связи с чем и доначислил налог на прибыль на сумму 28 949 001 руб. и соответствующие пени.

В ходе рассмотрения дела налоговым органом были приведены доводы и представлены подтверждающие их доказательства, свидетельствующие о создании Обществом преднамеренной ситуации с задержкой выплаты дивидендов в адрес ряда акционеров, осведомленных о решении о выплате дивидендов за 2013 г. и не предпринимавших никаких действий по истребованию сумм дивидендов до момента существенного роста курса евро, что позволило Обществу выплатить ряду акционеров существенно большие суммы по сравнению с иными акционерами, без налогообложения дополнительно выплаченных сумм.

Общество, возражая в ходе рассмотрения дела в отношении доводов налогового органа, утверждало, что они были неправомерно расширены по сравнению с выводами оспариваемого решения, отрицало неправомерность включения в состав расходов спорных сумм убытков в связи с тем, что оценка экономической эффективности и целесообразности решений хозяйствующего субъекта не входит в компетенцию налоговых органов, считало, что спорные выплаты полностью подпадают под положения пп. 13 п.1 ст.265 НК РФ, поскольку являются расходами на возмещение причиненного ущерба, признанными Обществом как должником.

Установлено, что 26.04.2013 и 30.04.2014 г.г. Обществом были проведены годовые собрания акционеров ОАО «ТАИФ», на которых присутствовали следующие лица:

- на собрании 26.04.2014 г.: ФИО7 Президент Республики Татарстан, ФИО8 Председатель Совета директоров, ФИО9 член Совета директоров, ФИО10 член Совета директоров, ФИО11 член Совета директоров, ФИО12 член Совета директоров, ФИО13 член Совета директоров, ФИО14 член Совета директоров, ФИО15 член Совета директоров, ФИО16 член Совета директоров, ФИО17 зам. гендиректора член Дирекции, ФИО18 зам. гендиректора, член Дирекции, ФИО19 советник по транспорту первого зам. гендиректора, член Дирекции, ФИО20 начальник Корпоративного управления собственностью и инвестициями, ФИО21 начальник Финансово-экономического управления начальник, ФИО22 начальник Производственно-коммерческого управления, ФИО23 начальник Управления по строительству и капитальному ремонту, ФИО24 начальник Юридического управления, ФИО25 начальник Управления по экономической безопасности, охране и режиму, Ш.Р.Р. начальник Управления по нефтехимии и нефтепереработке, ФИО26 начальник Управления по энергетике, ФИО27 управляющий делами, ФИО28 руководитель Пресс-центра, ФИО29 начальник Отдела методологии планирования, учета и анализа, ФИО30 референт гендиректора, руководитель протокольной службы, ФИО31 зам. начальника Корпоративного управления собственностью и инвестициями, ФИО32 акционер, ФИО33 представитель акционера по доверенности, ФИО34 представитель акционера по доверенности, ФИО35 помощник Президента Республики Татарстан, ФИО36 гендиректор ОАО «ТРК «Новый век», Никифоров СЛ. гендиректор ООО «ФБК «Поволжье», аудитор ОАО «ТАИФ», ФИО37 председатель Ревизионной комиссии.

- на собрании 30.04.2014 г. присутствовали: ФИО7 президент Республики Татарстан, ФИО8 Председатель Совета директоров, ФИО9 член Совета директоров, ФИО10 член Совета директоров, ФИО11 член Совета директоров, ФИО12 член Совета директоров, ФИО13 член Совета директоров, ФИО14 член Совета директоров, ФИО38 член Совета директоров, ФИО15 член Совета директоров, ФИО16 член Совета директоров, ФИО17 зам. гендиректора член Дирекции, ФИО19 советник по транспорту первого зам. гендиректора, член Дирекции, ФИО20 начальник Корпоративного управления собственностью и инвестициями, ФИО39 зам. гендиректора, ФИО40 зам. гендиректора, ФИО21 начальник Финансово-экономического управления начальник, ФИО22 начальник Производственно-коммерческого управления, ФИО41 и.о. начальника Управления по строительству и капитальному ремонту, ФИО24 начальник Юридического управления, ФИО25 начальник Управления по экономической безопасности, охране и режиму, ФИО42 начальник Управления по нефтехимии и нефтепереработке, ФИО43 начальник департамента по управлению и стратегическому развитию группы «Нижнекамскнефтехим», ФИО27 Управляющий делами, ФИО28 руководитель Пресс-центра, ФИО29 начальник Отдела методологии планирования, учета и анализа, ФИО30 референт гендиректора - руководитель протокольной службы, ФИО31 зам. начальника Корпоративного управления собственностью и инвестициями, ФИО44 главный юристконсульт Юридического управления, ФИО32 акционер, ФИО34 представитель акционера по доверенности, ФИО35 помощник Президента Республики Татарстан, ФИО36 гендиректор ОАО «ТРК «Новый век», ФИО45 гендиректор ООО «ФБК «Поволжье», аудитор ОАО «ТАИФ», ФИО37 председатель Ревизионной комиссии, ФИО46 управляющий партнер адвокатской конторы «Раппопорт и партнеры», ФИО47 зам. гендиректора по коммерции ОАО «Казаньоргеинтез».

Согласно протокола общего собрания акционеров Общества, состоявшегося 26.04.2013, в нем приняли участие владельцы 135 000 000 обыкновенных (голосующих) акций ОАО «ТАИФ» из 135 000 000 акций, что составляет 100 % от общего количества размещенных обыкновенных (голосующих) акций ОАО «ТАИФ», принятых к определению кворума.

Следовательно, в указанном годовом Общем собрании приняли участие лично либо через представителей все акционеры ОАО «ТАИФ», включая GARIDAKIA INVESTMENTSLIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED.

Согласно Протокола общего собрания акционеров Общества, состоявшегося 30.04.2014, в нем приняли участие владельцы 128 466 000 обыкновенных (голосующих) акций ОАО «ТАИФ» из 135 000 000 акций, что составляет 95,16 % от общего количества размещенных обыкновенных (голосующих) акций ОАО «ТАИФ», принятых к определению кворума. Полномочия акционеров или их представителей, зарегистрировавшихся для участия в общем собрании, были проверены и подтверждены. Голосование по вопросам повестки дня проводилось открыто, путем поднятия руки, за исключением кумулятивного голосования по вопросу избрания Совета директоров Общества.

По вопросу повестки дня о распределении прибыли Общества за 2013 г. решением годового общего собрания акционеров ОАО «ТАИФ» от 30.04.2014 г. было решено направить на выплату дивидендов по акциям ОАО «ТАИФ» 2 085 750 000 руб. из расчета 15,45 руб. на одну обыкновенную акцию; выплату дивидендов производить в денежной форме - акционерам физическим лицам - путем почтового перевода денежных средств либо по их заявлению на их банковские счета, иным лицам - путем перечисления денежных средств на их банковские счета; установлена дата определения лиц, имеющих право на получение дивидендов - 20.05.2014 г. (т. 2 л.д. 69-70).

В Общем собрании акционеров 30.04.2014 г. не принимали участие только владельцы 6 534 000 акций. Данный пакет акций на дату определения лиц, имеющих право на получение дивидендов за 2012, принадлежал компании Nerten Holdings LTD (Кипр), контролируемой бывшим членом Совета директоров ОАО «ТАИФ» ФИО33, который лично участвовал в Общем собрании акционеров 26.04.2013. По состоянию на 31.12.2014 номинальным держателем 6 534 000 акций выступало НКО ЗАО «Национальный расчетный депозитарий» ИНН <***>, что следует из Отчета о процентном соотношении общего количества ценных бумаг, принадлежащих зарегистрированному лицу, к уставному капиталу ОАО «ТАИФ» по состоянию на указанную дату.

В связи с непредставлением информации (материалов), подлежащих представлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, недопущением представителя на Общее собрание акционеров ОАО «ТАИФ», состоявшееся 30.04.2014 г., Nerten Holdings LTD обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан (дела №№ А65-15201/2014, А65-15204/2014, А65-16073/2014, А65-23189/2014, А65-23187/2014), в ходе рассмотрения которых представителем истца был назван миноритарий – ФИО33.

С учетом изложенного, из содержания протокола общего собрания акционеров ОАО «ТАИФ», состоявшегося 30.04.2014 г., в совокупности с иными доказательствами по делу, следует, что в нем приняли участие лично, либо через представителя владельцы акций Общества, принадлежащих в том числе, зарегистрированным в Республике Кипр компаниям GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED, CONNINGSBYLIMITED, DERMIXCOLIMITED, ETIMIINVESTMENTS LIMITED, которым дивиденды в соответствии с решением, принятым данным общим собранием, были выплачены несвоевременно. Между тем указанные лица о принятом решении о выплате дивидендов были осведомлены.

Перечень лиц, которым произведена выплата дивидендов по итогам 2012 и 2013, подтвержден налоговыми декларациями по налогу на прибыль организаций, налоговыми расчетами о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 2013, 2014 г.г., и является следующим: CONNINGSBY LTD (Кипр) количество акций на 27.03.2013 - 10 813 500 шт., что составляет 8,01%, количество акций на 20.05.2014 - 4 131 000 шт., что составляет 3,06%, изменение - 6 682 500 шт., дата выплаты дивидендов за 2013 год -10.12.2014; DERMDCCOLTD (Кипр) количество акций на 27.03.2013 - 10 827 000 шт., что составляет 8,02%, количество акций на 20.05.2014 - 4 144 500 шт., что составляет 3,07%, изменение -6 682 500 шт., дата выплаты дивидендов за 2013 год -10.12.2014; DIANOSISCONSULTANTSLTD (Кипр) количество акций на 27.03.2013 - 3 267 000 шт., что составляет 2,42%, количество акций на 20.05.2014 - 0 шт., что составляет 0,0%, изменение - 3 267 000 шт.; MicopexExport -importGmbh (Австрия) количество акций на 27.03.2013 - 1 377 000 шт., что составляет 1,02%, количество акций на 20.05.2014 - 1 377 000 шт., что составляет 1,02%, дата выплаты дивидендов за 2013 год -02.06.2014; Nerten Holdings LTD (Кипр), бенефициар ФИО33., член Совета директоров ОАО «ТАИФ» до июня 2012, количество акций на 27.03.2013 - 6 534 000 шт., что составляет 4,84%, количество акций на 20.05.2014 - 0 шт., что составляет 0,00%, изменение -6 534 000 шт.; ООО «ВНПО «Казань», бенефициар ФИО10 член Совета директоров ОАО «ТАИФ», количество акций на 27.03.2013 - 6 075 000 шт., что составляет 4,50%, количество акций на 20.05.2014 - 6 075 000 шт., что составляет 4,50%, дата выплаты дивидендов за 2013 год -02.07.2014; ООО «Вулкан», бенефициар ФИО8 член Совета директоров ОАО «ТАИФ», количество акций на 27.03.2013 - 26 865 000 шт., что составляет 19,90%, количество акций на 20.05.2014 - 26 865 000 шт., что составляет 19,90%, дата выплаты дивидендов за 2013 год - 02.07.2014; ООО «Транспорт», бенефициары ФИО15 генеральный директор ОАО «ТАИФ», ФИО8, ФИО16, члены Совета директоров ОАО «ТАИФ», ФИО47, количество акций на 27.03.2013 - 26 865 000 шт., что составляет 19,90%, количество акций на 20.05.2014 - 26 865 000 шт., что составляет 19,90%, дата выплаты дивидендов за 2013 год - 02.07.2014; Djikanovic-KoprivicaMirjanа (Австрия), количество акций на 27.03.2013 - 1 336 500 шт., что составляет 0,99%, количество акций на 20.05.2014 - 1 336 500 шт., что составляет 0,99%, дата выплаты дивидендов за 2013 год - 02.06.2014; Koprivica Nikola (Австрия), количество акций на 27.03.2013 - 1 336 500 шт., что составляет 0,99%, количество акций на 20.05.2014 - 1 336 500 шт., что составляет 0,99%, дата выплаты дивидендов за 2013 год -02.06.2014; ФИО11, бенефициар член Совета директоров ОАО «ТАИФ», количество акций на 27.03.2013 - 6075 000 шт., что составляет 4,50%, количество акций на 20.05.2014 - 6 075 000 шт., что составляет 4,50%, дата выплаты дивидендов за 2013 год - 02.06.2014; ФИО48 акционер, бенефициар брат ФИО14 количество акций на 27.03.2013 - 15 457 500 шт., что составляет 11,45%, количество акций на 20.05.2014 - 15 457 500 шт., что составляет 11,45%, дата выплаты дивидендов за 2013 год - 02.06.2014; ФИО14, бенефициар член Совета директоров ОАО «ТАИФ» количество акций на 27.03.2013 - 15 471 000 шт., что составляет 11,46%, количество акций на 20.05.2014 - 15 471 000 шт., что составляет 11,46%, дата выплаты дивидендов за 2013 год - 02.06.2014; ФИО38, бенефициары член Совета директоров ОАО «ТАИФ» в 2013-2014, дочь ФИО14 количество акций на 27.03.2013 - 2 700 000 шт., что составляет 2,00%, количество акций на 20.05.2014 - 2700 000 шт., что составляет 2,00%, дата выплаты дивидендов за 2013 год - 02.06.2014; GARIDAKIAINVESTMENTSLTD (Кипр) количество акций на 27.03.2013 -0 шт., что составляет 0%, количество акций на 20.05.2014 - 6 682 500 шт., что составляет 4,95%, изменение - 6 682 500 шт., дата выплаты дивидендов за 2013 год -10.12.2014; НКОЗАО «Национальный расчетный депозитарий», бенефициар ФИО33, количество акций на 27.03.2013 - 0 шт., что составляет 0%, количество акций на 20.05.2014 - 6 534 000 шт., что составляет 4,84%, изменение - 6 534 000 шт., дата выплаты дивидендов за 2013 год - 12.08.2014; ООО МКБ «Аверс», бенефициары ФИО57, ФИО11, ФИО49., ФИО14, ФИО8, ФИО50, член Совета директоров ОАО «ТАИФ», количество акций на 27.03.2013 - 0 шт., что составляет 0%, количество акций на 20.05.2014 - 3 267 000 шт., что составляет 2,42%, изменение - 3 267 000 шт., дата выплаты дивидендов за 2013 год - 05.06.2014; ETIMIINVESTMENTSLTD (Кипр), количество акций на 27.03.2013 -0 шт., что составляет 0%, количество акций на 20.05.2014 - 6 682 500 шт., что составляет 4,95%, изменение - 6 682 500 шт., дата выплаты дивидендов за 2013 год - 10.12.2014. Итого 135 000 000 шт. акций.

В соответствии с п.6 ст.42 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» дивиденды подлежали выплате заявителем в срок не позднее 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, т.е. не позднее 26.06.2014 г.

Фактически дивиденды акционерам, за исключением спорных GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED, были выплачены в период с 02.06.2014 по 02.07.2014 (своевременно или с минимальной просрочкой), кроме Nerten Holdings LTD (через номинального держателя НКО ЗАО «Национальный расчетный депозитарий»), которому выплата произведена с относительно небольшой просрочкой - 12.08.2014 г.

При этом в адрес GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED выплата дивидендов была произведена 10.12.2014 г., как пояснило Общество, сразу после получения от них писем-требований от 09.12.2014 о выплате дивидендов за 2013, сумм «упущенной выгоды» и процентов за пользование денежными средствами.

Из представленных копий писем спорных акционеров следует, что они, хотя и составлены от имени различных лиц, полностью идентичны друг другу по содержанию и подписаны одним лицом, действующим в качестве их директора Саввасом Шиатисом (т. 2 л.д. 102-113). Показательно, что никаких расчетов заявленных в них сумм процентов и убытков (в виде разницы курсов валюты платежа) они, хотя с формальной точки зрения и являются претензиями, не содержат. Расчет выплаченных процентов и убытков производился Обществом самостоятельно согласно представленных в дело расчетов (т. 2 л.д. 114-117).

10.12.2014 г. Общество произвело выплаты в пользу иностранных акционеров на общую сумму 332 017 053 руб., которая включала кроме собственно дивидендов также «упущенную выгоду» акционеров в связи с несвоевременным перечислением им денежных средств в размере 144 745 048 руб. и проценты за пользование чужими денежными средствами согласно статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации в размере 11 931 553 руб.

Налоговым органом не было предъявлено претензий к учету процентов, и отказано в учете для целей налогообложения суммы 144 745 048 руб.

Сумму в размере 745 048 руб. Общество квалифицировало как «упущенную выгоду», что подтверждается карточкой счета 91.02 за 2014 «Прочие доходы и расходы «Пени, штрафы, компенсации в т.ч. по условиям хозяйственных договоров», рассчитав ее в размере, соответствующем отрицательной курсовой разнице от переоценки обязательств по выплате дивидендов в период с 26.06.2014 (16=46,1576 руб.) по 10.12.2014 (1€=66,88) руб.).

Указанный расчет основывается на том, что в случае выплаты 26.06.2014 GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED дивидендов в размере 332 017 053 руб. их сумма в валюте составила бы 6 881 390 евро, в то время как на 10.12.2014 сумма дивидендов в валюте составила 4 749 165 евро, в связи с чем, разница в размере 2 167 661 евро была возмещена акционерам как их «упущенная выгода».

По мнению заявителя, имущественные потери акционеров GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED из-за несвоевременной выплаты дивидендов возникли в результате значительного роста курса иностранной валюты по отношению к российскому рублю в период с июня по декабрь 2014.

При оценке возможности учета Обществом спорных затрат на выплату «упущенной выгоды» акционеров судом учитываются следующие обстоятельства.

Выплата дивидендов иностранным акционерам в иностранной валюте корпоративными документами ОАО «ТАИФ» не предусмотрена.

Формулировка решения о выплате дивидендов согласно выписке из протокола годового общего собрания акционеров Общества от 30.04.2014 г. предполагает их выплату денежными средствами из расчета 15,45 руб. на одну обыкновенную акцию, т.е. расчеты в российских рублях.

В связи с чем основания для квалификации спорной суммы «упущенной выгоды» акционеров как отрицательной курсовой разницы отсутствуют, поскольку обязательство Общества было выражено в российских рублях, основания для его перерасчета исходя из курса евро отсутствуют.

Налоговый орган пояснил, что в ходе выездной налоговой проверки неоднократно истребовал документы (требования от 11.12.2015 № 52-21-15/3, от 17.02.2016 № 52-21-15/4, от 18.07.2016 № 52-21-15/6), устанавливающие обязанность по выплате дивидендов в иностранной валюте, которые ему представлены не были.

Компенсация «упущенной выгоды» произведена Обществом только четырем спорным акционерам: GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED, хотя нарушение срока выплаты дивидендов было допущено не только в отношении них.

В частности, выплата дивидендов Nerten Holdings LTD (через номинального держателя НКО ЗАО «Национальный расчетный депозитарий») была произведена 12.08.2014, то есть также с нарушением срока, установленного п.6 ст.42 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

При этом за период с 26.06.2014 по 12.08.2014 курс евро по отношению к российскому рублю вырос с 46,1576 до 48,2856 руб. за 1 евро, однако заявитель в адрес Nerten Holdings LTD никаких компенсаций не производил, выплатив последнему дивиденды в размере 100 950 300 руб. из расчета 15,45 руб. на каждую акцию.

Между тем, выплата помимо дивидендов дополнительных сумм компенсаций в связи с изменением курса валют поставила выгодоприобретателей, указанных лиц, в преимущественное положение перед другими акционерами и позволила избежать налогообложения спорных сумм, поскольку с таковых у получателей не был удержан налог ни в Российской Федерации, ни в Республике Кипр, в связи с квалификацией заявителем последних как расходов, уменьшающих налоговую базу.

В отношении компаний GARIDAKIAINVESTMENTSLIMITED, CONNINGSBYLIMITED, DERMIXCOLIMITED, ETIMIINVESTMENTSLIMITEDналоговым органом приведены следующие данные, влияющие на оценку обоснованности Обществом учета выплат в их адрес для целей налогообложения налогом на прибыль:

CONNINGSBYLIMITEDсоздана 10.12.2005, регистрационный номер <***>, адрес: Cyprus, 2063, Nicosia, Prodromou, 75, ONEWORLDPARKVIEWHOUSE 4^thfloor. В соответствии с информацией, размещенной на сайте Департамента регистрации компаний Республики Кипр (www.mcit.cy), в качестве должностных лиц компаний указаны: директор - Антрия Палоу, секретарь - HOPHIL SECRETARIAL LIMITED. Согласно Отчету о процентном соотношении общего количества ценных бумаг, принадлежащих зарегистрированному лицу, к уставному капиталу ОАО «ТАИФ» по состоянию на 29.12.2012 CONNINGSBY LIMITED владела 10 813 500 акций Заявителя, что составляет 8,01%.

DERMIXCO LIMITED создана 19.12.2005, регистрационный номер <***>, адрес: Cyprus, 2063, Nicosia, Prodromou, 75, ONEWORLDPARKVIEWHOUSE 4^thfloor. В соответствии с информацией, размещенной на сайте Департамента регистрации компаний Республики Кипр, в качестве должностных лиц компаний значится: директор — Мария Заркос, секретарь - HOPHIL SECRETARIAL LIMITED. Согласно Отчету о процентном соотношении общего количества ценных бумаг, принадлежащих зарегистрированному лицу, к уставному капиталу ОАО «ТАИФ» по состоянию на 29.12.2012 DERMIXCO LIMITED владела 10 827 000 акций заявителя, что составляет 8,02%.

GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED создана 10.01.2013, регистрационныйномер<***>, адрес: Cyprus, 2063, Nicosia, Prodromou, 75, ONEWORLD PARKVIEW HOUSE 4th floor. В соответствии с информацией, размещенной на сайте Департамента регистрации компаний Республики Кипр, в качестве должностных лиц компании указаны: директор — ONE WORLD SERVICES LIMITED, секретарь - ONE WORLD SECRETARIAL LIMITED.

Согласно договору о покупке акций от 06.12.2013 DERMIXCO LIMITED (Продавец), владеющий 10 827 000 обыкновенных акций ОАО «ТАИФ», обязуется продать 6 682 500 акций, a GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED (Покупатель) обязуется купить продаваемые акции в соответствии с условиями и порядком, установленном в данном договоре. От имени и по поручению Продавца договор подписан Саввасам Шиатисом (Sawas Shiatis), от имени и по поручению Покупателя договор подписан Ефтимиосом Михайлидисом (Eftymios Michailidis), а также свидетелем Джорджем Хаджипавлу, скреплен печатями ONE WORLD SERVICES LIMITED и ONE WORLD SECRETARIES) LIMITED.

ETIMI INVESTMENTS LIMITED создана 26.09.2013, регистрационныйномер HE 325454, адрес: Cyprus, 2063, Nicosia, Prodromou, 75, ONEWORLD PARKVIEW HOUSE 4th floor. В соответствии с информацией, размещенной на сайте Департамента регистрации компаний Республики Кипр, в качестве должностных лиц компаний указаны: директор - ONE WORLD SERVICES LIMITED, секретарь - ONE WORLD SECRETARIAL LIMITED.

Согласно Договору о покупке акций от 06.12.2013 CONNINGSBY LIMITED (Продавец), владеющий 10 813 500 обыкновенных акций ОАО «ТАИФ», обязуется продать 6 682 500 акций, a ETIMI INVESTMENTS LIMITED (Покупатель) обязуется купить продаваемые акции в соответствии с условиями и порядком, установленном в данном договоре. От имени и по поручению Продавца договор подписан Саввасам Шиатисом (Sawas Shiatis), от имени и по поручению Покупателя договор подписан Ефтимиосом Михайлидисом (Eftymios Michailidis), а также свидетелем Джорджем Хаджипавлу, скреплен печатями ONE WORLD SERVICES LIMITED и ONE WORLD SECRETARIAL LIMITED.

Компания ONEWORLD LIMITED, зарегистрированнаяпоадресу: Cyprus, 2063, Nicosia, Prodromou, 75, ONEWORLD HOUSE, является 100% материнскойкомпанией, втомчисле: ONE WORLD SERVICES LIMITED, ONE WORLD SECRETARIAL LIMITED, ONEWORLD NOMINEES (BVI) LIMITED, HOPHIL SERVICES LIMITED, HOPHIL SECRETARIAL LIMITED, HOPHIL NOMINEES LIMITED ит.д.

Согласно официальному сайту группы компаний ONEWORLD (www.oneworldweb.net), имеющего русскоязычную версию, последняя осуществляет свою деятельность через компанию ONEWORLD LIMITED и ряд дочерних компаний, находящихся в ее полной собственности, имеет широкую международную сеть аффилированных компаний примерно в 40 юрисдикциях. Клиентский портфель насчитывает более 1000 международных компаний и трастов.

Международные бизнес-услуги предоставляются дочерней фирмой HOPHIL GLOBAL, включая регистрацию компаний на Кипре, в Великобритании и на Британских Виргинских островах, выполнение функций корпоративных должностных лиц.

ONEWORLD при регистрации компаний на Кипре осуществляет подготовку учредительных документов, печать фирменных бланков, заведение регистров, открытие банковских счетов и выпуск сертификатов инкорпорации, предоставляет корпоративных директоров, секретарей, офис и пр.

В случае необходимости соблюдения конфиденциальности по рекомендации ONEWORLD могут быть предоставлены номинальные компании, являющиеся держателями акций компании, выполняющие функции доверенного лица без права публичного разглашения информации.

Также ONEWORLD LTD посредством международного бизнес-отдела осуществляет услуги по текущему управлению компании: банковские переводы, подготовка платежной ведомости и платежных фактур, договоров, бухгалтерский учет, подготовка отчетов менеджеров компаний и финансовых отчетов, секретарские услуги и услуги администратора, консультации по налогообложению и финансам и прочие услуги по администрации офиса.

Кроме того, на сайте ONEWORLD содержатся сведения о руководящем составе компании, состоящем, в том числе, из:

Джордж Хаджипавлу - директор, отвечающий за дела клиентов, в основном из Западной и Восточной Европы. В сферу его деятельности входят корпоративные и трастовые дела, консультации клиентов по вопросам структуризации бизнеса, оптимизации налогообложения и нормативно-правового соответствия. Обладает значительным опытом в консультировании клиентов по структуризации из международной деятельности и специализируется на трастовых вопросах.

Саввас Шиатис - директор Департамента банковских и финансовых услуг, отвечающий за ведение дел клиентов, главным образом из Западной и Восточной Европы. Оказывает помощь в вопросах соблюдения требований и представления отчетности по финансовым услугам. Имеет значительный опыт в консультировании клиентов по структурированию из международной деятельности и специализируется на финансовых услугах. Принимал участие в проектах по налоговому планированию, лицензированию компаний, предоставляющих финансовые услуги, проведению внутреннего аудита и выполнении функций по контролю нормативно-правового соответствия, а также в консультировании клиентов по вопросам финансовых услуг и законодательства, регулирующих деятельность фондов.

Мария Заркос - руководитель Департамента корпоративных услуг, отвечающий за регистрацию и управление деятельностью групп и отдельных организаций на Кипре и за рубежом. Хорошо знакома с условиями, вопросами регистрации и текущими требованиями клиентов, создающих свои структуры на Кипре и за его пределами. Также специализируется на вопросах миграции и получения временных разрешений на работу для клиентов, и являющаяся также директором DERMIXCO LIMITED.

Из изложенного следует, что GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED находятся в управлении ONEWORLD, группы компаний, специализирующейся на предоставлении услуг по выполнению функций корпоративных должностных лиц и управлению активами в пользу своих клиентов.

Вместе с тем, материалами дела установлено, что согласно Списку зарегистрированных лиц, имеющих право на получение доходов по ценным бумагам ОАО «ТАИФ», по состоянию на 31.12.2014 изменился состав акционеров:

CONNINGSBYLTD, количество акций на 20.05.2014 - 4 131 000 шт., что составляет 3,06% , количество акций на 31.12.2014 – 0, что составляет 0%, изменение - 4 131 000 шт.;

DERMIXCOLTD, количество акций на 20.05.2014 - 4 144 500 шт., что составляет 3,07%, количество акций на 31.12.2014 – 0, что составляет 0%, изменение - 4 144 500 шт.;

ETIMIINVESTMENTSLTD, количество акций на 20.05.2014 - 6 682 500 шт., что составляет 4,95%, количество акций на 31.12.2014 – 0, что составляет 0%, изменение - 6 682 500 шт.

GARIDAKIAINVESTMENTSLTD, количество акций на 20.05.2014 - 6 682 500 шт., что составляет 4,95%, количество акций на 31.12.2014 – 0, что составляет 0%, изменение - 6 682 500 шт.

MicopexExport - importGmbh (Австрия), количество акций на 20.05.2014 - 1 377 000 шт., что составляет 1,02%, количество акций на 31.12.2014 – 1 377 000, что составляет 1.02%, изменение – 0.

НКО ЗАО «Национальный расчетный депозитарий», количество акций на 20.05.2014 - 6 534 000 шт., что составляет 4,84% , количество акций на 31.12.2014 – 6 534 000 шт., что составляет 4.84%, изменение – 0.

ООО "ВНПО "Казань", количество акций на 20.05.2014 - 6 075 000 шт., что составляет 4,50%, количество акций на 31.12.2014 – 6 075 000 шт., что составляет 4.50%, изменение - 0.

ООО «Вулкан», количество акций на 20.05.2014 - 26 865 000 шт., что составляет 19,90%, количество акций на 31.12.2014 – 26 865 000 шт., что составляет 19.90%, изменение – 0.

ООО «Транспорт», количество акций на 20.05.2014 - 26 865 000 шт., что составляет 19,90%, количество акций на 31.12.2014 – 26 865 000 шт., что составляет 19.90% изменение - 0.

ООО МКБ «Аверс», количество акций на 20.05.2014 - 3 267 000 шт., что составляет 2,42%, количество акций на 31.12.2014 – 3 267 000 шт., что составляет 2.42%, изменение – 0.

ООО «АС» количество акций на 20.05.2014 - 0 шт., что составляет 0%, количество акций на 31.12.2014 – 10 827 000 шт., что составляет 8.02%, изменение - 10 827 000 шт.

ООО «Проминвест», количество акций на 20.05.2014 - 0 шт., что составляет 0%, количество акций на 31.12.2014 – 10 813 500 шт., что составляет 8.01%, изменение 10 813 500 шт.

Итого по юридическим лицам количество акций 92 623 500 шт., что составляет 68,61% от общего числа.

По физическим лицам на 20.05.2014 г.: Djikanovic-Koprivica Mirjana (Австрия), количество акций - 1 336 500 шт., что составляет 0,99%; Koprivica Nikola (Австрия) - 1336 500 шт., что составляет 0,99%; ФИО11 - 6 075 000 шт., что составляет 4,50%; ФИО48 - 15 457 500 шт., что составляет 11,45%; ФИО51 - 15 471 000 шт., что составляет 11,46%; ФИО38 - 2 700 000 шт., что составляет 2,00%, т.е. общее количество акций по физическим лицам 42 376 500 шт., что составляет 31.39%.

Итого количество акций 135 000 000 шт., что составляет 100%.

Соответственно, акции, принадлежавшие GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED перешли во владение ООО «Проминвест» ИНН <***> (8,01 % акций ОАО «ТАИФ») и ООО «АС» ИНН <***> (8,02 % акций ОАО «ТАИФ»).

Относительно ООО «Проминвест» ИНН <***>, создано 28.08.2014, зарегистрировано по адресу: <...>, каб.112. Директором является ФИО52 ИНН <***>, занимающий аналогичную должность в ООО «Вулкан» ИНН <***>, располагающееся по аналогичному адресу. Единственным участником выступает ФИО8 ИНН <***>, председатель Совета директоров ОАО «ТАИФ» и владелец 50 % доли уставного капитала ООО «Вулкан», которое также принадлежит в размере 50 % супруге ФИО8 - ФИО53 ИНН <***>, что подтверждается Списком лиц, под контролем либо значительным влиянием которых находится Банк «Аверс», опубликованном на официальном сайте ЦБ РФ (www.cbr.ru), в котором раскрывается информация о бенефициарах участников кредитных организаций.

Основным видом деятельности ООО «Проминвест» является «Предоставление прочих финансовых услуг, кроме услуг по страхованию и пенсионному обеспечению, не включенных в другие группировки» (ОКВЭД 64.99), а также «Вложения в ценные бумаги» (ОКВЭД 64.99.1), «Капиталовложения в уставные капиталы, венчурное инвестирование, в том числе посредством инвестиционных компаний» (ОКВЭД 64.99.3).

ООО «АС» ИНН <***> создано 07.12.2014, зарегистрировано по адресу: <...>, аналогично принадлежащему ОАО «ТАИФ». Генеральный директор и единственный участник - ФИО15 ИНН <***>, являющийся генеральным директором ОАО «ТАИФ» с 1995. Основным видом деятельности является «Предоставление прочих финансовых услуг, кроме услуг по страхованию и пенсионному обеспечению, не включенных в другие группировки» (ОКВЭД 64.99), а также «Вложения в ценные бумаги» (ОКВЭД 64.99.1), «Капиталовложения в уставные капиталы, венчурное инвестирование, в том числе посредством инвестиционных компаний» (ОКВЭД 64.99.3).

Материалами дела подтверждено, что спорные выплаты произведены 10.12.2014 и также в декабре 2014 акции, принадлежавшие GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED, перешли во владение ООО «Проминвест» и ООО «АС», учрежденных председателем Совета директоров и генеральным директором ОАО «ТАИФ», принимавшими участие в Общих собраниях акционеров 26.04.2013, 30.04.2014.

Указанные обстоятельства явились основанием для оценки сведений о бенефициарных собственниках ОАО «ТАИФ», в отношении которых установлено следующее:

Директором ООО «Транспорт» является сын ФИО15 - ФИО16, заместитель генерального директора ОАО «ТАИФ» по корпоративному управлению собственностью и инвестициям с 2005 по настоящее время, член Совета директоров ОАО «ТАИФ», председатель Совета директоров ОАО «Казаньоргсинтез».

ФИО15, генеральный директор ОАО «ТАИФ» с 1995 по настоящее время, в 1991-1995 генеральный директор ООО «ВНПО «Казань», владеет долей в размере 50% уставного капитала ООО «Транспорт» ИНН <***> (держатель 19,9 % акций налогоплательщика), а также 27,18% уставного капитала ООО «МКБ «Аверс» ИНН <***> (держатель 2,42 % акций ОАО «ТАИФ»), в свою очередь, ООО «Транспорт» владеет долей в размер 4,3 % ООО «МКБ «Аверс».

ФИО47, заместитель генерального директора по коммерции ОАО «Казаньоргсинтез», сын ФИО15, владеет долей в размере 50% уставного капитала ООО «Транспорт» (держатель 19,9 % акций налогоплательщика), в свою очередь, ООО «Транспорт» владеет долей в размере 4,3 % уставного капитала ООО «МКБ «Аверс» (держатель 2,42 % акций ОАО «ТАИФ»).

ФИО8, первый заместитель генерального директора ОАО «ТАИФ» с 1995 по настоящее время, заместитель по производственно-коммерческой деятельности, в 1992-1995 заместитель генерального директора ООО «ВНПО «Казань» член Совета директоров ОАО «ТАИФ», владеет долей в размере 50% уставного капитала ООО «Вулкан» ИНН <***> (держатель 19,9 % акций налогоплательщика), а также долей в размере 26,05% уставного капитала ООО «МКБ «Аверс» (держатель 2,42 % акций ОАО «ТАИФ»), кроме того, ООО «Вулкан» владеет долей в размере 2,74% уставного капитала ООО «МКБ «Аверс».

ФИО51, член Совета директоров ОАО «ТАИФ» с 1998, заместитель генерального директора ООО «ВНПО «Казань» в 1990-1992, генеральный директор и совладелец ООО «НИРА-ЭКСПОРТ» ИНН <***> с 2002 по настоящее время, младший сын ФИО54, первого Президента Республики Татарстан, госсоветника действующего Президента Республики Татарстан ФИО55. Владеет 11,46% акций ОАО «ТАИФ», долей в размере 27,8% уставного капитала ООО «МКБ «Аверс» (держатель 2,42 % акций ОАО «ТАИФ»), а кроме того, долей в размере 69,14% уставного капитала ООО «НИРА-ЭКСПОРТ» (владеет долей в размере 1,05% уставного капитала ООО «МКБ «Аверс»).

ФИО32, акционер ОАО «ТАИФ», владеет 11,45% акций ОАО «ТАИФ», в 2002-2017 совладелец ООО «НИРА-ЭКСПОРТ» ИНН <***>, старший сын ФИО54.

ФИО38, член Совета директоров ОАО «ТАИФ» в 2013- 2014, дочь ФИО14, владеет 2% акций ОАО «ТАИФ».

ФИО11, заместитель генерального директора ОАО «ТАИФ» по экономике и финансам с 1995 по настоящее время, член Совета директоров, в 1991 главный бухгалтер ООО «ВНПО «Казань», владеет 4,5 % акций ОАО «ТАИФ», долей в размере 4,81% уставного капитала ООО «МКБ «Аверс» (держатель 2,42 % акций ОАО «ТАИФ»). .

ФИО49, заместитель генерального директора ОАО «ТАИФ» по нефтехимии и нефтепереработке с 2003, член Совета директоров, единственный участник ООО «ВНПО «Казань» ИНН <***> (держатель 4,5 % акций ОАО «ТАИФ»), а также владеет долей в размере 4,76% уставного капитала ООО «МКЬ «Аверс» (держатель 2,42 % акций ОАО «ТАИФ»).

ФИО50, главный бухгалтер ОАО «ТАИФ», член Совета директоров, владеет долей в размере 1,31% уставного капитала ООО «МКБ «Аверс» (держатель 2,42 % акций ОАО «ТАИФ»).

ФИО33, член Совета директоров ОАО «ТАИФ» до 2012, связанный с компанией Nerten Holdings LTD (Кипр), владевшей 4,84% акций Общества.

ФИО34 Фина Фаруковна, представитель по доверенности акционеров на Общем собрании акционеров 30.04.2014, член Совета директоров ООО «МКБ «Аверс», владеет долей в размере 30,86% в уставном капитале ООО «НИРА-ЭКСПОРТ» (является участником ООО «МКБ «Аверс»).

Никола Копривица (Nicola Koprivica), сын бизнесмена из ФИО56 Копривица (1929-2002), проживавшего в Вене и Москве.

На официальном сайте Государственного советника Республики Татарстан ФИО54 (www.tatarstan.ru) опубликована информация о его встрече 07.09.1993 с председателем системы предприятий «Монтекс-цинэкс» С. Копривицей, выполнявших работы по строительству и реконструкции промышленных предприятий и гражданских объектов на территории Республики Татарстан, г. Санкт-Петербург (Распоряжение Госкомимущества РФ от 14.02.1995 № 188-р, от 28.04.1995 № 632-р).

Согласно Списку зарегистрированных лиц, имеющих право на получение доходов по ценным бумагам ОАО «ТАИФ» по состоянию на 15.08.2015 в отношении Nicola Koprivica, Mirjana Dikanovic-Koprivica указан адрес: Австрия, <...>/13-14, Micopex Export - import Gmbh (Австрия) - адрес: Австрия, г. Вена. Метгернихгассе, 5/15.

Кроме того, Никола Копривица являлся единственным участником ООО «МОНТЕНЕГРО ГРИЛЬ» ИНН <***> с даты его создания 10.02.2004, зарегистрированного по адресу: <...>.

Итак, акциями ОАО «ТАИФ» владеют путем прямого и косвенного участия члены Совета директоров Общества, многие из которых занимали должности в 1990-е в ООО «ВНПО «Казань», а также лица, причастные к деятельности ООО «НИРА-ЭКСПОРТ», связанного с акционерами и руководством ОАО «ТАИФ».

Соответственно, из изложенного следует, что:

- акции ОАО «ТАИФ» обращаются среди ограниченного круга лиц, связанных с руководством Общества;

- GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED находятся в управлении ONEWORLD, группы компаний, специализирующейся на предоставлении услуг по выполнению функции корпоративных должностных лиц и управлению активами в пользу своих клиентов;

- в общих собраниях акционеров, состоявшихся 26.04.2013, 30.04.2014 принимали участие непоименованные физические лица, представлявшие интересы GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED;

- список лиц, участвовавших в Общих собраниях акционеров 26.04.2013, 30.04.2014, состоял из должностных лиц ОАО «ТАИФ», их родственников, и руководства аффилированных компаний;

- значительная просрочка по выплате дивидендов была допущена исключительно по отношению к GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED;

- сразу же после выплаты дивидендов и сумм «упущенной выгоды» GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED, акции ОАО «ТАИФ», находившиеся в их владении, перешли к ООО «АС» и ООО «Проминвест», участниками которых являются члены Совета директоров Общества.

Изложенные обстоятельства в совокупности свидетельствуют о том, что выплаты в адрес GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED в размере 144 745 004руб., фактически произведены в отношении лиц, выгодоприобретателями которых являются российские лица, связанные с руководством ОАО «ТАИФ».

В части налоговых последствий данных выплат установлено, что: у получателей выплат они налогообложению не подвергались, а у лица, производившего выплаты, ОАО «ТАИФ», в отличие от дивидендов спорные суммы «упущенной выгоды» были включены в состав расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль организаций.

С учетом изложенных обстоятельств, данные выплаты не могут быть квалифицированы как внереализационные расходы Общества, подлежащие учету при налогообложении налогом на прибыль. Данные расходы не удовлетворяют критериям, установленным ст.ст. 252, 265 НК РФ, поскольку не являются обоснованными и непосредственно не связаны с осуществляемой Обществом деятельностью. Их оценка производится судом исходя из критериев, предусмотренных постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, приведенной в Постановлении от 12.10.2006 № 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды", как направленных на минимизацию налоговых последствий прямо не предусмотренных корпоративными документами Общества выплат в пользу части акционеров, которым были созданы преимущественные условия по сравнению с другими акционерами. Суд считает, что имеются веские основания для выводов о том, что Общество и выгодоприобретатели, связанные с его высшим менеджментом, преднамеренно воспользовались ситуацией роста курса евро в 2014 г. с целью получения большего размера выплат от Общества с минимальными налоговыми последствиями.

В ходе рассмотрения дела спорная ситуация оценивалась и с учетом выработанных судебной практикой подходов к оценке сходных (но не аналогичных) ситуаций.

Так, в частности, ссылаясь на определение Верховного Суда РФ от 11.09.2015 № 305-КГ15-6506, в котором был сформулирован подход, что для целей главы 25 НК РФ понятия «убыток» и «ущерб» являются равнозначными и их возникновение влечет одинаковые налоговые последствия для налогоплательщика, ОАО «ТАИФ» указывало, что спорная сумма в размере 144 745 048 руб. подлежит включению в состав внереализационных расходов на основании пп. 3 п.1 ст.265 НК РФ в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных или долговых обязательств, а также расходов на возмещение причиненного ущерба.

Общество указывает, что добровольно в досудебном порядке признало причинение убытков акционерам и произвело компенсационные выплаты во избежание дополнительных расходов и неблагоприятных последствий в виде потерь репутационного характера.

Однако, как было изложено выше, данные риски не имели под собой оснований ввиду совпадения представителей GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED с должностными лицами ОАО «ТАИФ» либо его аффилированных лиц.

В соответствии с частью 2 статьи 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Спорная сумма не может быть признана упущенной выгодой, которая согласно части 2 статьи 15 ГК РФ представляет собой неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В соответствии с частью 4 статьи 393 ГК РФ при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления.

Как разъяснено в пункте 14 Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 по смыслу статьи 15 ГК РФ, упущенной выгодой является неполученный доход, на который увеличилась бы имущественная масса лица, право которого нарушено, если бы нарушения не было.

Следовательно, под упущенной выгодой понимается неполученный доход, который лицо, чье право было нарушено, извлекло бы от использования имущества, которое было изъято из его пользования (владения) в результате нарушения права, при обычных условиях гражданского оборота. В случае несвоевременного возврата денежных средств такая упущенная выгода имела бы место, если денежные средства были использованы для извлечения дохода путем предоставления их в качестве займа, размещения на депозит, приобретения имущества с его последующим использованием в производственной деятельности и т.д., то есть при совершении лицом действий по использованию денежных средств путем включения их в гражданский оборот.

Суд отмечает, что сам способ расчета Общества с кипрскими акционерами размера имущественных потерь в виде курсовой разницы свидетельствует о том, что спорная сумма не подлежит квалификации в качестве упущенной выгоды, поскольку намерение какого-либо использования имущества в гражданском обороте отсутствует, доказательств обратного Обществом не представлено.

Более того, в письмах спорных акционеров от 09.12.2014 г., на которые ссылается Общество в обоснование произведенных выплат, какой-либо расчет истребуемых сумм в принципе отсутствовал.

Гражданское законодательство определяет убытки как последствия правонарушений, в связи с чем, потери от инфляции, от изменения курса валют не могут являться убытками в их правовом понимании, закрепленном в статье 15 ГК РФ.

При этом, по существу, имущественные потери GARIDAKIA INVESTMENTS LIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED (если допустить, что таковые имели место) в результате несвоевременной выплаты дивидендов возникли в результате принятия хозяйственных решений лицами, которые являются выгодоприобретателями названных акционеров.

В силу правовой позиции, закрепленной в пункте 3.4 Постановления Конституционного Суда РФ от 12.10.2015 № 25-П, пункте 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7, Постановлении Президиума ВАС РФ от 29.01.2013 № 11687/12 и др., для применения гражданско-правовой ответственности в виде взыскания убытков на основании статьи 15 ГК РФ необходимо доказать наличие противоправных действий ответчика, факт понесения убытков и их размер, причинно-следственную связь между действиями ответчика и наступившими неблагоприятными последствиями.

Инфляция, изменение курсов валют является последствием развития экономических процессов рынка и, как указано в Постановлении Президиума ВАС РФ от 29.05.2012 № 16335/11, «возникает объективно вне воли налогоплательщика вследствие макроэкономических процессов», в связи с чем, в данном случае являются неприменимыми основные условия возмещения убытков, в частности, такие, как причинная связь и виновность сторон (должник не имеет возможность повлиять на причины, вид, темп роста инфляции).

В ч.2 ст.929, ст.933 ГК РФ введено понятие «предпринимательский риск», к которому относится риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов. При этом предпринимательский риск отчетливо разграничен с риском ответственности за причинения внедоговорного вреда |^ гражданской ответственности, с которой ст. 15 ГК РФ связывает возмещение убытков.

Согласно ч.1 ст. 140 ГК РФ, закрепляющей принцип денежного номинализма, рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории Российской Федерации.

В соответствии с указанным принципом должник, несмотря на изменение покупательной способности денежной единицы, обязан заплатить, а кредитор обязан принять в платеж денежные знаки, являющиеся законным платежным средством к моменту платежа в количестве, составляющем номинальную сумму долга.

Таким образом, имущественные потери кипрских акционеров, связанные с падением курса рубля, не могут быть квалифицированы в качестве убытков по смыслу статьи 15 ГК РФ.

Указанные выводы подтверждаются судебно-арбитражной практикой.

В Определении от 18.03.2016 № 303-ЭС16-636 Верховный Суд РФ разделил понятия убытков и инфляционных потерь: «исковые требования о взыскании убытков и инфляционных потерь обоснованно оставлены судами без удовлетворения».

Президиум ВАС РФ неоднократно озвучивал правовую позицию о том, что возмещение инфляционных потерь не предусмотрено законодательством (постановления Президиума ВАС РФ от 29.12.1998 № 2266/98, от 24.09.1996 № 1525/96 Президиум ВАС РФ, определения ВАС РФ от 13.04.2012 № ВАС-4197/12, от 21.04.2010 № ВАС-4423/10). Аналогичного подхода придерживается и Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного Суда РФ (например, определение от 18.03.2016 № 303-ЭС16-636).

Из изложенного следует, что требование о возмещении потерь от изменения курса валют не может рассматриваться как требование о возмещении ущерба в смысле статьи 15 ГК РФ.

Судом также учитывается, что ОАО «ТАИФ» выплатило кипрским акционерам 10.12.2014 суммы дивидендов, «упущенной выгоды» и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Согласно части 1 статья 395 ГК РФ в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

В соответствии с частью 2 статьи 395 ГК РФ если убытки, причиненные кредитор неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.

Таким образом, по отношению к убыткам проценты носят зачетный характер. Следовательно, если признать обоснованной данную налогоплательщиком квалификацию спорных сумм в качестве упущенной выгоды, то одновременное взыскание убытков (реального ущерба, упущенной выгоды) и процентов за пользование чужими денежными средствами носит двойной характер ответственности за одно правонарушение, как указано в Постановлении Президиума ВАС РФ от 30.05.2000 № 2633/00.

В ходе рассмотрения дела налоговый орган указал, что по своей правовой природе спорная сумма является отрицательной курсовой разницей, образовавшейся вследствие отклонения курса продажи (покупки) иностранной валюты от официального курса Центрального банка Российской Федерации, установленного на дату перехода права собственности на иностранную валюту (особенности определения расходов банков от этих операций устанавливаются статьей 291 настоящего Кодекса) (пп.6 п.1 ст.265 НК РФ). Ее учет для целей налогообложения прибыли должен производится с учетом правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума ВАС РФ от 29.05.2012 № 16335/11.

Данным постановлением признано обоснованным включение в состав расходов курсовых разниц при закреплении в корпоративных документах обязанности по выплате дивидендов в иностранной валюте. В рассмотренной Президиумом ВАС РФ ситуации решением общества был определен порядок выплаты дивидендов по привилегированным акциям, принадлежащим иностранному лицу «Винтерсхалл Холдинг АГ», в евро в размере, эквивалентном установленной сумме в рублях по курсу Банка России на день принятия решения о выплате дивидендов. Поскольку к моменту выплаты курс рубля к евро увеличился, то по обязательству по выплате дивидендов образовалась курсовая разница с учетом которой и была произведена спорная выплата, а сама курсовая разница учтена при налогообложении.

Аналогичная позиция содержится в письме ФНС России от 17.07.2014 № ГД-4-3/13838@, согласно которой расходы, связанные с выплатой дивидендов, в виде отрицательных курсовых разниц в случае принятия решения о распределении суммы полученной прибыли и установлении обязанности по выплате дивидендов в иностранной валюте по курсу Банка России на день принятия такого решения, могут быть учтены для целей налогообложения прибыли организаций в составе внереализационных расходов.

Однако рассматриваемая ситуация принципиально отлична от рассмотренной Президиумом ВАС РФ в постановлении от 29.05.2012 № 16335/11. В данном случае обязательство Общества выражено в рублях, в связи с чем в какой-либо переоценке не нуждается, в связи с чем спорные расходы Общества не могут быть квалифицированы по подп. 5 п. 1 ст. 265 НК РФ.

Вместе с тем в ситуации, рассматриваемой по настоящему делу, по мнению суда, в отличие от обстоятельств, оценивавшихся Президиумом ВАС РФ в постановлении от 29.05.2012 № 16335/11, может быть применен подход, основанный на квалификации спорных расходов, как непосредственно связанных с предусмотренными подп. 1 п. 1 ст. 270 НК РФ, и не подлежащих учету при налогообложении налогом на прибыль.

Также не являются спорные выплаты и иными обоснованными внереализационными расходами Общества (суммами признанных санкций за нарушение долговых обязательств – подп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ) с учетом вышеизложенных обстоятельств.

Довод ОАО «ТАИФ» об отсутствии финансовой возможности произвести своевременную выплату дивидендов кипрским акционерам в связи с необходимостью аккумулирования денежных средств на депозитах для обеспечения обязательств по договорам поручения не имеет правового значения, поскольку, спорные выплаты не представляют собой суммы признанных должником расходов на возмещение причиненного ущерба, учитывая непредставление доказательств, свидетельствующих об обязанности выплаты дивидендов в иностранной валюте.

С учетом изложенного вывод оспариваемого решения о том, что Общество в нарушение пп.13 п.1 ст. 265, ст. 270 НК РФ неправомерно включило в состав внереализационных расходов суммы убытков, возмещенные иностранным акционерам GARIDAKIA INVESTMENTSLIMITED, CONNINGSBY LIMITED, DERMIXCO LIMITED, ETIMI INVESTMENTS LIMITED, зарегистрированным в Республике Кипр, в связи с несвоевременной выплатой дивидендов, соответствует фактическим обстоятельствам дела и требованиям законодательства.

В связи с чем требования Общества о признании недействительным решения от 21.11.2016 г. № 52-21-16/3210р «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», удовлетворению судом не подлежат.

Расходы по оплате государственной пошлины подлежат отнесению на заявителя исходя из положений ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований Открытого акционерного общества «Таиф» (зарегистрированного по адресу: 420012, <...>; ОГРН: <***>; ИНН: <***>; дата регистрации: 16.07.2002 г.) к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 1 (зарегистрированной по адресу: 129223, Москва г., пр-кт. Мира, д. 119, стр. 194; ОГРН: <***>, ИНН: <***>, дата регистрации: 23.12.2004 г.) о признании недействительным решения от 21.11.2016 г. № 52-21-16/3210р «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» - отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

А.Н. Нагорная