ГРАЖДАНСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
ЗАКОНЫ КОММЕНТАРИИ СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Гражданский кодекс часть 1
Гражданский кодекс часть 2

Решение № А40-126625/14 от 03.12.2014 АС города Москвы

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Москва

04 декабря 2014  г.                                                                            Дело  №А40-126625/2014

Судья  Лакоба Ю.Ю. (единолично)

Шифр судьи – 39-353

Резолютивная часть решения объявлена  03 декабря 2014  года.

Полный текст решения изготовлен  04 декабря 2014 года.

при ведении протокола  помощником судьи Мататовой Я.Д., рассмотрев дело по заявлению Rypotuslimited (Кипр) (Рипотус Лимитед) ( Dimosthenoous, 4, P.С., Nicosia, Cyprus), адрес для корреспонденции: 109240, <...>)

к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 5 (ИНН <***>, дата регистрации 16.12.2004г., 129223, <...>)

третье лицо, без самостоятельных требований относительно предмета спора -                                          ГМК «Норильский Никель»

о признании  незаконными действий  Межрегиональной инспекцией ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам №5 по отказу в возврате излишне удержанного налога, содержащемуся  в письме № 56-11-30/01206 от 28.01.2014 г.

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1 по дов. от 07.07.2014 г. № 159767/14

от ответчика: ФИО2 по дов. от 21.10.2014 г. №56-05-08/71,ФИО3 по дов. от 12.05.2014 г. № 56-05-08/57

от третьего  лица: ФИО4 по дов. 77 АБ 4654452

УСТАНОВИЛ:

Rypotuslimited (Кипр) (Рипотус Лимитед) (далее – заявитель) обратилась в суд с требованием к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 5 (далее – налоговый орган, ответчик, инспекция) о признании  незаконными действий  Межрегиональной инспекцией ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам №5 по отказу в возврате излишне удержанного налога, содержащемуся  в письме № 56-11-30/01206 от 28.01.2014 г. /с учетом произведенного уточнения в порядке ст. 49 АПК РФ/.

     В процессе рассмотрения спора судом в порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьего лица, без самостоятельных требований было привлечено -                               ГМК «Норильский Никель».

      В обоснование заявленных требований общество указывает, что предоставленные Компанией в налоговый орган документы полностью подтверждают:  факт владения Компанией АДР, выпущенными на акции ОАО ГМК «Норильский никель» и факт вложения в капитал этой организации суммы более 100 тыс. евро, право получения Компанией в 2010 году дохода в виде дивидендов от ОАО «ГМК «Норильский никель», и факт получения дивидендов за минусом налога на прибыль, удержанного по ставке 15%.

    Ответчик возражал против удовлетворения требований по доводам отзыва, письменных пояснений, полагает вынесенное инспекцией решение законным и обоснованным в полном объеме. По мнению налогового органа, Компания не имеет права на возврат налога, так как: - не доказала факт вложения в капитал ОАО ГМК «Норильский Никель» суммы, превышающей 100 000 евро, не доказала право владения акциями ОАО ГМК «Норильский Никель», то есть не доказала основание на получение дохода (дивидендов); во втором квартале 2010 года (то есть на дату проведения собрания акционеров) ОАО ГМК «Норильский Никель» никаких дивидендов не выплачивало, налог не платило.

    Третье лицо представило письменную позицию, из объяснений ОАО ГМК «Норильский никель», представленных в материалы дела, налог на прибыль, удержанный при выплате Компании дивидендов по АДР был перечислен в бюджет Российской Федерации 30.08.2014 г. Из налогового расчета ОАО ГМК «Норильский никель» о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 3-й квартал 2010 года следует, что в указанный период была произведена выплата дивидендов с удержанием налога в адрес The Bank of New York InternationalNominees. Каких-либо выплат в адрес иных организаций, содержащих в наименовании Bank of New York, в указанный период ОАО «ГМК «Норильский никель» не осуществлялось.

    В судебном заседании представители сторон и третьего лица поддержали свои доводы, изложенные в письменных пояснениях по делу.

    Как следует из материалов дела,  30.12.2013 г. компания RYPOTUS LIMITED (далее – Компания) на основании подпункта «а» пункта 2 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 об избежании двойного налогообложения  в отношении налогов на доходы и капитал (далее – Соглашение) и пункта 2 статьи 312 НК РФ обратилась в МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 5 (далее – Инспекция, налоговый орган) с заявлением о частичном возврате налога на прибыль с применением ставки налога 5% вместо 15%, удержанного ОАО «ГМК «Норильский никель» в 2010 году с дивидендов, выплаченных по акциям ОАО "ГМК «Норильский никель», конвертированным в американские депозитарные расписки (далее - АДР),  владельцем которых является Компания. Заявление на возврат налога было представлено вместе с комплектом документов /т.1, л.д. 136-147/.

      Инспекция в письме от 28.01.2014 г. № 56-11-30/01206, отказала Компании в возврате налога, ссылаясь на то, что возврат ранее удержанного налога по выплаченным Компании дивидендам  не может быть осуществлен в виду нарушения норм статей 78, 312 НК РФ   /т.1, л.д.119-121/.

      Компания обжаловала Решение в Федеральную налоговую службу Российской Федерации /апелляционная жалоба /т.1, л.д.131-135/.

      Решением ФНС РФ от 12.05.2014 г. № СА-4-9/8955@ апелляционная жалоба Компании оставлена без удовлетворения /т.1, л.д.122-130/, но ФНС частично изменила основания отказа, указав следующее:  из представленных документов невозможно установить факт владениями акциями ОАО ГИК «Норильский никель»; из представленной банковской выписки невозможно установить основание выплаты дохода; согласно представленному ОАО «ГМК «Норильский никель» налоговому расчету о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 9 месяцев 2010 года им в качестве налогового агента уплачен налог на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями и от иностранных организаций российскими организациями на сумму 3 329 626 762 руб. Однако, в этом расчете отсутствуют сведения о выплате сумм дивидендов в адрес Rypotus Limited, банков Deutsche Bank, Bank of New York Mellon и удержании с них налога на прибыль.

      Полагая,  что отказ  инспекции не основан  на нормах действующего законодательства и нарушает права и интересы компании,  последнее обратилось в Арбитражный суд                              г. Москвы с изложенным выше требованием, которое является предметом рассмотрения суда по данному делу.

      Проанализировав доводы заявления и отзыва на него, оценив в порядке статьи                              75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства, выслушав представителей сторон и третьего лица, арбитражный суд первой инстанции пришел к выводу, что заявленные обществом требования подлежат удовлетворению  по следующим основаниям.

      Компания с 2009 года является владельцем американских депозитарных расписок (АДР), выпущенных BankofNewYork (США) на акции ОАО ГМК «Норильский никель» (Россия). Депозитарные расписки – это ценные бумаги одного государства, выпущенные в обмен на ценные бумаги другого государства с целью допуска ценных бумаг этого другого государства для обращения на рынках ценных бумаг за его пределами. 

       В соответствии со ст.2 Федерального закона от 22.04.96г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» российская депозитарная расписка – это именная эмиссионная ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая право собственности на определенное количество представляемых ценных бумаг (акций иностранного эмитента) и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента российских депозитарных расписок получения взамен российской депозитарной расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением владельцем российской депозитарной расписки прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами.

       Соответственно, американские депозитарные расписки (АДР) – это ценные бумаги, эмитированные по законодательству США, удостоверяющие права по иностранным (для США) ценным бумагам, в частности, по акциям российских компаний.

       Выпуск и обращение АДР на иностранных рынках происходит при участии банка-эмитента АДР (его называют банк-депозитарий) (в рассматриваемом случае это BankofNewYork (США)), банка-хранителя (также называется банк-кастодиан) акций иностранной компании, на которые АДР выпущены (в рассматриваемом случае это DeutscheBank) и брокера, при посредстве которого Компания приобрело АДР (в рассматриваемом случае это компания GoldmanSachsInternational).

        Компания на основании договора с брокером компанией GoldmanSachsInternational от 14.07.08г. (т. 2, л.д. 1 - 45) приобрело АДР, выпущенные эмитентом BankofNewYork на акции ОАО ГМК «Норильский никель». Факт приобретения АДР был подтвержден банком-кастодиантом DeutscheBank (т. 2, л.д. 81 - 83).

        Компания, купив через брокера АДР, выпущенные на акции ОАО ГМК «Норильский никель», приобрела все права владельца акций российской компании, в том числе право на получение дивидендов.

        Выплата дивидендов владельцам акций российских компаний, в том числе владельцам АДР, выпущенным на акции российских компаний, осуществляется по правилам законодательства РФ с учетом особенностей, связанных со статусом АДР.

В соответствии с п. 3 и п. 5 ст. 42 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» решение о выплате (объявлении) дивидендов принимается общим собранием акционеров. Указанным решением (среди прочего) должна быть определена дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов.

Если права на акции учитываются у номинального держателя, то сумма дивидендов, причитающаяся владельцу акций, перечисляется этому номинальному держателю, а он в свою очередь обязан перечислить дивиденды владельцу акций (п. 8 ст. 42 Закона № 208-ФЗ).

Датой, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов по акциям ОАО ГМК «Норильский никель» за 2009 год, было определено 21 мая 2010 года (информация размещена на сайте компании www.nornik.ru).

По состоянию на эту дату Компания владело АДР, предоставляющими права на акции ОАО ГМК «Норильский никель», в количестве 2 475 561 общей стоимостью 38 076 975,08 долларов США (или 30 449 400,03 евро), что подтверждается выпиской банка-кастодиана (т.2, л.д. 84 - 86).

Таким образом, Компания по состоянию на дату, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов за 2010 год, подтвердило факт владения акциями, то есть подтвердило право на получение дивидендов.

По решению общего собрания акционеров ОАО ГМК «Норильский никель» было принято решение о выплате дивидендов в 2010 году.

Поскольку Компания является иностранной компанией и владеет АДР, номинальная стоимость которых выражена в долларах США, то размер дивидендов, причитающихся обществу, был пересчитан в доллары. Размер причитающейся обществу суммы дивидендов подтвержден извещением от банка-депозитария (т. 2, л.д. 87 - 90).

Дивиденды по акциям ОАО ГМК «Норильский никель» были получены Компанией 02.09.2010 г. в сумме за минусом налога на прибыль по ставке 15% и других расходов, отраженных в извещении от банка-депозитария.

В соответствии со ст.10 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал применяется ставка 5% (при условии вложения в капитал компании не менее 100 000 долларов).

При этом согласно п.3 ст.10 Соглашения с Кипром термин «дивиденды» означает доход от акций, а термин «акции» включает депозитарные расписки по этим акциям, т.е. налогообложение дохода по АДР аналогично налогообложению доходов по акциям.

Поскольку сумма вложения в капитал ОАО ГМК «Норильский никель» путем приобретения АДР на акции компании стоимостью свыше 30 млн. евро подтверждена банком-депозитарием и банком-хранителем (то есть лицами, осуществляющими выпуск и учет АДР), то Компания имеет право на применение пониженной ставки по дивидендам. Следовательно, при выплате дивидендов налог с дивидендов, причитающихся обществу, был удержан излишне.

В связи с этим 30 декабря 2013 г. Компания обратилось в МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам №5 с заявлением о возврате излишне удержанного налога на прибыль.

Для подтверждения права на возврат налога в соответствии со ст.312 НК РФ Компания представила в налоговый орган следующие документы:

- заявление на возврат по установленной форме (т. 1, л.д. 136 – 141);

- нотариально заверенная копия налогового свидетельства Rypotus Limited (резидентство Кипра) (т. 1, л.д. 142 – 147);

- копиядоговоранаприобретениеАДР «Structured Investment in JSC MMC Norilsk Nikel» от 14.07.2008 с Goldman Sachs International (т. 2, л.д. 1 – 45);

- копия платежного ордера Expobank №WS-000000122 от 14.07.2008 на уплату 200 000 000 долларов США в счет приобретения АДР (т. 1, л.д. 50 – 52);

- копия акта о прекращении обязательств «Full Termination Transaction» от 29.07.2009 г. (о передаче АДР и отсутствии обязанности по оплате) (т. 2, л.д. 46 – 49);

- информационное письмо Bankof New York Mellon от 24.08.2010 г. (является публичным обращением ко всем владельцам АДР на акции ОАО ГМК «Норильский никель» и размещается на сайте  www.adrbnymellon.com) (т. 2, л.д. 87 – 90);

- копии выписок Deutsche Bank со счета депо общества от 21.05.2010 г. и от 28.06.2010 г., подтверждающих владение АДР на дату проведения общего собрания акционеров (количество и стоимость) и право на получение дивидендов (т. 2, л.д. 84 – 86);

- копия выписки Deutsche Bank с текущего счета общества за период с 01.09.2010-30.09.2010 о поступлении дивидендов в сумме 1 354 865,86 долларов США (т. 2, л.д. 81 – 83).

Налоговый орган  в письме от 28.01.2014 г. № 56-11-30/01206 (т. 1, л.д. 119 – 121) отказа  в возврате налога отказал.

По мнению налогового органа, Компания не имеет права на возврат налога, так как:

- не доказала факт вложения в капитал ОАО ГМК «Норильский Никель» суммы, превышающей 100 000 евро, не доказала право владения акциями ОАО ГМК «Норильский Никель», то есть не доказала основание на получение дохода (дивидендов);

- во втором квартале 2010 года (то есть на дату проведения собрания акционеров) ОАО ГМК «Норильский Никель» никаких дивидендов не выплачивало, налог не платило.

Кроме того, налоговый орган отметил следующие нарушения:

- Компания не представила перевод на русский язык платежного ордера Ехроbапк №WS-000000122 от 14.07.2008 г., информационного письма Bankof New York Mellon от 24.08.2010 г., выписки Deutsche Bank AG с текущего счета Rypotus Limited за период с 01.09.2010 г. по 30.09.2010 г.;

- обращение компании Rypotus Limited к Goldman Sachs International от 12.03.2010 г. о переводе 2 475 561 американских депозитарных расписок, выпущенных на акции ОАО «ГМК «Норильский никель», на счет в Deutsche Bank датировано 12.03.2010, то есть ранее даты заключения депозитарного договора между Компаниям и Deutsche Bank (15.03.2010 г.).

ФНС России, рассмотрев апелляционную жалобу Компании, оставила в силе решение об отказе в возврате налога на прибыль (т. 1, л.д. 122 – 130), но частично изменила основания отказа, указав следующее:

- из представленных документов невозможно установить факт владениями акциями ОАО ГИК «Норильский никель»;

- из представленной банковской выписки невозможно установить основание выплаты дохода;

- согласно представленному ОАО «ГМК «Норильский никель» налоговому расчету о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 9 месяцев 2010 года им в качестве налогового агента уплачен налог на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями и от иностранных организаций российскими организациями на сумму 3 329 626 762 руб. Однако, в этом расчете отсутствуют сведения о выплате сумм дивидендов в адрес Rypotus Limited, банков Deutsche Bank, Bank of New York Mellon и удержании с них налога на прибыль.

Суд не соглашается с позицией налогового органа исходя из следующего.

В соответствии с п.2 ст.312 НК РФ возврат ранее удержанного налога по выплаченным иностранным организациям доходам, в отношении которых международными договорами РФ, регулирующими вопросы налогообложения, предусмотрен особый режим налогообложения, осуществляется при условии предоставления следующих документов:

- заявления на возврат удержанного налога по форме, устанавливаемой федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов;

- подтверждения того, что эта иностранная организация на момент выплаты дохода имела постоянное местонахождение в том государстве, с которым РФ имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства;

- копии договора (или иного документа), в соответствии с которым выплачивался доход иностранному юридическому лицу, и копии платежных документов, подтверждающих перечисление суммы налога, подлежащего возврату, в бюджетную систему Российской Федерации на соответствующий счет Федерального казначейства, за исключением случаев выплаты дохода по ценным бумагам российских организаций.

Как было изложено выше, Компания представила все документы, предусмотренные п.2 ст.312 НК РФ, а именно заявление по установленной форме и подтверждение компетентного органа о местонахождении общества в Республике Кипр, а также копию договора и иных документов, в соответствии с которыми Компания прибрела АДР, выпущенными на акции ОАО ГМК «Норильский никель», и получила доход (дивиденды) от этой российской компании.

Также Компания доказала, что вложила в капитал российской организации более 100 тыс. евро, что дает право на применение пониженной ставки налога на прибыль.

Как отметил Минфин РФ в письме от 28.08.2014 г. № 03-08-05/43003, согласно Меморандуму, подписанному участниками Соглашения с Кипром 11.07.2000 г., прямое вложение в капитал компании – это приобретение акций при первичной или последующих эмиссиях, а также покупка акций через фондовую биржу или непосредственно у предыдущего владельца акций. Основной принцип определения суммы, эквивалентной 100 000 евро, установленный в Меморандуме, заключается в том, что стоимостью инвестиций (вложения) является сумма, фактически уплаченная инвестором (вкладчиком) на дату приобретения акций и не подлежащая последующему пересчету в связи с колебаниями биржевого или валютного курса.

Из представленных налоговому органу документов очевидно следует, что Компания вложила в уставный капитал российской организации ОАО ГМК «Норильский Никель» более 100 тыс. евро (так как уплатила сумму 200 млн. долларов для приобретения АДР).

Следовательно, вывод налогового органа о том, что Компания не доказала факт вложения в капитал российской организации суммы более 100 тыс. евро, необоснован.

Поскольку Компания получила дивиденды по ценным бумагам российской организации, то в силу п.2 ст.312 НК РФ факт удержания и уплаты налога на прибыль оно не обязано доказывать для получения права на возврат излишне удержанного налога.

Тот факт, что налог был удержан излишне (по ставке 15% вместо 5%) подтверждается следующими документами и расчетами.

1) В Информационном письме банка-депозитария от 24.08.2010 г. (т. 2, л.д. 87 – 90) раскрывается информация относительно выплаты ОАО «ГМК «Норильский Никель» дивидендов по АДР за 2009 г.:

-  дата составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов – 21.05.2010;

-  даты выплаты дивидендов: по исходным акциям – 23.08.2010, по АДР - 02.09.2010;

-  соотношение исходных акций и АДР – 1:10;

-  применимый валютный курс USD/RUB – 30,92 руб.; 

- размер ставки дивидендов до всех вычетов:  на одну акцию  –  210 руб.                                                на одну АДР – 0,679172 долл. США (применено округление, реальная ставка 0,6791720569);   

-  удержанный налог по ставке 15% - 0,101872 долл. США по одной АДР; 

-  общая комиссия – 0,03 дол. США за одну АДР;

-  размер ставки дивидендов после всех вычетов – 0,547292 долл. США на одну АДР.

2) Согласно заверенной копии выписки DeutscheBank от 21.05.2010 на счете ДЕПО у Компании находились АДР в количестве 2 475 561 шт. (в пересчете на акции –   247 556 акций). 

3) Используя данные из Информационного письма банка-депозитария от 24.08.2010 г. (т.2, л.д. 87 – 90) и сведения о количестве АДР, находящихся на счете ДЕПО по состоянию на 21.05.2010 г. (т. 2, л.д. 84 – 86), можно рассчитать сумму дивидендов, приходящуюся на долю Компании, за минусом удержанного налога и комиссий:

общая сумма дивидендов до всех вычетов – 1681331,86 долл. США (0,679172 долл.*2 475 561 АДР);

общая сумма удержанного налога по ставке 15% - 252 199,78 долл. США (1 681 331,86 долл.*15%).

общая сумма комиссии - 74 266,83 долл. США (0,03 долл.*2 475 561 акцию).

Таким образом, Компания должна была получить дивиденды за минусом налога и комиссий в общей сумме 1 354 865,25 долл. США (1 681 331,86 – 252 199,78 – 74 266,83).

4) В копии выписки с текущего расчетного счета общества в Deutsche Bank за период с 01.09.2010-30.09.2010 (т. 2, л.д. 81 – 83) указано, что 07.09.2010 г. на счет компании были зачислены денежные средства от ОАО «ГМК «Норильский никель» в сумме 1 354 865,86 долл. США, поступившие 02.09.2010 г. В этой выписке прямо указано, что на счет общества зачислены дивиденды по АДР в количестве 2 475 561, выпущенным на акции ОАО ГМК «Норильский никель» (в выписке также указан код АДР US46626D108, что соответствует коду АДР, указанному в Информационном письме банка-депозитария от 24.08.2010 г.).

Следовательно, Компания получила сумму дивидендов за минусом налога на прибыль, удержанного по ставке 15%.

В пересчете на рубли РФ по применимому валютному курсу, равному 30,92 руб. за 1 доллар США, общая сумма дивидендов до всех вычетов составляет 51 986 781 руб. (1 681 331,86*30,92), а налог, удержанный по ставке 15% - 7 798 017 руб. (252 199,78*30,92).

Указанные суммы были отражены в заявлении на возврат налога, которое Компания предоставила в налоговый орган в комплекте документов.

Таким образом, предоставленные Компанией в налоговый орган вышеуказанные документы полностью подтверждают:

- факт владения Компанией АДР, выпущенными на акции ОАО ГМК «Норильский никель» и факт вложения в капитал этой организации суммы более 100 тыс. евро,

- право получения Компанией в 2010 году дохода в виде дивидендов от ОАО «ГМК «Норильский никель», и

- факт получения дивидендов за минусом налога на прибыль, удержанного по ставке 15%.

В оспариваемом Решении /письме/ налоговый орган указывает, что согласно данным заявления на возврат дивиденды были начислены организацией-эмитентом 28.06.2010 г. При этом налоговый орган, ссылаясь на данные, предоставленные ОАО «ГМК «Норильский никель», утверждает, что выплаты по акциям 28.06.2010 г. не осуществлялись.

Формы заявлений иностранной организации на возврат сумм налогов, удержанных с доходов от источников в РФ, утверждены приказом МНС России от 15.01.2002 N БГ-3-23/13.

В Инструкции по заполнению заявления иностранных организаций по форме 1012DT(2002) (Приказ МНС России от 20.05.2002 N БГ-3-23/259) предусмотрено, что, если заявление представляется на возврат сумм налогов, удержанных с доходов в виде дивидендов по акциям, в соответствующей строке раздела 3 заявления указывается дата начисления (выплаты) дивидендов.

Но указанная Инструкция не содержит определение понятию «дата начисления (выплаты) дивидендов».

В информации, представленной на официальном сайте ОАО «ГМК «Норильский никель» (www.nornik.ru) касательно дивидендов, выплачиваемых в 2010 году по итогам 2009 года, раскрыты только следующие даты:

-     21.05.2010 -  дата составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов;

-     28.06.2010 – дата решения Общего собрания акционеров о выплате дивидендов за 2009г.;

-     02.09.2010 – дата окончания выплат дивидендов по АДР.

      Согласно норме, изложенной в абз. 2 п. 1 ст. 42 Федеральный закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон), общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды.

       Следовательно, после принятия обществом решения о выплате дивидендов, их выплата акционерам превращается в обязанность, от исполнения которой акционерное общество не вправе отказаться.

      Основываясь на приведенной выше норме Закона, Компания указала в заявлении на возврат налога в качестве даты начисления дивидендов дату Общего собрания акционеров ОАО «ГМК «Норильский никель», где было принято решение о выплате дивидендов за 2009 год, т.е. 28.06.2010г.  -  как дату возникновения обязательства выплатить объявленные дивиденды.

      С учетом изложенного, довод Инспекции о том, что Компания указала неправильную дату в Заявлении, не соответствует вышеуказанным положениям законодательства Российской Федерации об акционерных обществах.

Таким образом, ОАО ГМК «Норильский никель» не могло и не должно было во 2 квартале 2010 года начислять и платить налог на прибыль с дивидендов, выплачиваемых в 3 квартале 2010 года.

ФНС России в своем решении отметило, что «согласно представленному ОАО «ГМК «Норильский никель» налоговому расчету о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 9 месяцев 2010 года (прим. – то есть в 3 квартале) им в качестве налогового агента уплачен налог на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями и от иностранных организаций российскими организациями на сумму 3 329 626 762 руб. Однако, в этом расчете отсутствуют сведения о выплате сумм дивидендов в адрес Rypotus Limited, банков Deutsche Bank AG, The Bank of New York Mellon и удержании с них налога на прибыль».

 Как следует из объяснений ОАО ГМК «Норильский никель», представленных в материалы дела, налог на прибыль, удержанный при выплате Компании дивидендов по АДР был перечислен в бюджет Российской Федерации 30.08.2014 г. Из налогового расчета ОАО ГМК «Норильский никель» о суммах выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 3-й квартал 2010 года следует, что в указанный период была произведена выплата дивидендов с удержанием налога в адрес The Bank of New York InternationalNominees. Каких-либо выплат в адрес иных организаций, содержащих в наименовании Bank of New York, в указанный период ОАО «ГМК «Норильский никель» не осуществлялось.

Таким образом, из совокупности представленных Компанией в заявлении сведений и данных налогового расчета ОАО «ГМК «Норильский никель» за 3-й квартал 2010 года следует, что полученные Компанией дивиденды от The Bank of New York Mellon являются частью дивидендов, выплаченных ОАО «ГМК «Норильский никель» в адрес The Bank of New York InternationalNominees.

Кроме того, на официальном сайте ОАО «ГМК «Норильский никель» в открытом доступе на ссылке http://www.nornik.ru/_upload/year2009/Chapter_10.pdf размещен годовой отчет ОАО «ГМК «Норильский никель» за 2009 год (стр. 142, имеется в материалах дела т.2, л.д. 91), где подтверждается, что Компания входит в число крупных акционеров ОАО «ГМК «Норильский никель». Также в данном отчете содержится информация о программе АДР ОАО «ГМК «Норильский никель» и о том, что The Bank of New York InternationalNomineesявляется номинальным держателем, обслуживающим данную программу.

Заявитель обратил внимание суда на то, что для разъяснения вопросов о порядке удержания налога, размере примененной при удержании ставки, идентификации дивидендов, выплаченных ОАО «ГМК «Норильский никель» и полученных Компанией, налоговый орган мог на основании ст. 31 НК РФ обратиться в Компанию, ОАО «ГМК «Норильский никель» и российское представительство The Bank of New York для получения дополнительных объяснений, но не воспользовался предоставленным правом.

Также необходимо учитывать, что для обращения с заявлением о возврате излишне удержанного налога на прибыль в порядке ст.312 НК РФ иностранные организации, получившие дивиденды от российских организаций, не обязаны представлять доказательства уплаты этими организациями налога на прибыль.

Довод налогового органа о том, что абзац 4 пункта 2 статьи 312 НК РФ не применяется к дивидендам, полученным Обществом в 2010 году, является необоснованным, так как заявление о возврате налога подано Компанией в периоде действия именно этой редакции НК РФ. Дата уплаты налога не влияет на применение статьи в иной редакции, так как статья 312 НК РФ регулирует порядок возврата излишне удержанного налога, следовательно, для возврата налога применяется тот порядок, который действует в периоде подачи заявления о возврате.

Кроме того, в соответствии пунктом 3 статьи 5 НК РФ акты законодательства о налогах и сборах, устраняющие или смягчающие ответственность за нарушение законодательства о налогах и сборах либо устанавливающие дополнительные гарантии защиты прав налогоплательщиков, плательщиков сборов, налоговых агентов, их представителей, имеют обратную силу.

Устранение обязанности иностранной организации представлять документы в подтверждение удержания налога при получении дивидендов от российской организации является дополнительной гарантией защиты ее права на возврат излишне удержанного налога, поэтому даже если согласится с доводами налогового органа о том, что надо применять законодательство, действовавшее в периоде удержания налога, то необходимо принимать во внимание обратную силу дополнительных гарантий, вступивших в силу позднее.

Необоснованные выводы о нарушении норм пункта 2 статьи 312 НК РФ в части не предоставления переводов отдельных документов на русский язык.

В оспариваемом Решении налоговый орган указывает на то, что Компанией  не были предоставлены переводы на русский язык следующих документов:

-Копия платежного ордера ExpobankWS-000000122 от 14.07.2008,

-Информационного письмо BNYMellon от 24.08.2010,

-Копия выписки DeutscheBankAG с текущего счета RYPOTUSLIMITED за период с 01.09.2010 - 30.09.2010.

Согласно пункту 2 статьи 312 НК РФ в случае, если предоставленные вместе заявлением на возврат налога документы составлены на иностранном языке, то налоговый орган вправе потребовать их перевод на русский язык.

Следовательно, приведенная  норма не содержит требования к налогоплательщику об обязательном предоставлении перевода документов на русский язык, но при этом налоговому органу предоставляется право истребовать такой перевод.

За период проведения проверки документов (30.12.2013 - 23.01.2014 гг.), представленных вместе с заявлением на возврат налога, Инспекция ни разу не обращалась с требованием о предоставлении каких-либо документов или пояснений, в том числе переводов документов на русский язык.

Кроме того, Компания предоставила указанные документы с переводом в ФНС РФ вместе с апелляционной жалобой (т. 1, л.д. 131 -135).

Таким образом, действия Компании относительно порядка предоставления документов, составленных на иностранном языке, полностью соответствуют требованиям п.2 ст.312 НК РФ, и выводы налогового органа в отношении данного эпизода являются ошибочными.

Возражения на доводы налогового органа в обобщенных пояснениях от                            06.11.2014 г.

По мнению инспекции, излишне удержанный налоговым агентом при выплате дивидендов налогоплательщику налог на прибыль не может быть возвращен заявителю, так как Компания нарушила ст. 78 и ст. 312 НК РФ (стр.2 пояснений).

В частности, инспекция указывает, что по данным, представленным налоговым агентом ОАО «ГМК «Норильский никель» за отчетный период 3 квартал 2010 года, дивиденды в адрес компании Rypotus Limited не выплачивались. Также не выплачивались дивиденды ни в адрес Deutsche Bank AG, ни в адрес Bank of New York (BNY), документы которых были представлены Компанией вместе с заявлением на возврат налога на прибыль в подтверждение его права владения американскими депозитарными расписками (АДР) и в подтверждение получения дивидендов от ОАО «ГМК «Норильский никель».

В то же время, инспекция в своих пояснениях ссылается на показания ОАО «ГМК «Норильский никель», привлеченного к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, согласно которым компания Rypotus Limited является владельцем АДР, и ей были выплачены дивиденды через иностранный банк Bank of New York International Nominees, являющийся номинальным держателем АДР, принадлежащих Компании. При этом ОАО «ГМК «Норильский никель» подтвердил, что при выплате дивидендов в адрес Компании налог был удержан по ставке 15%, так как налоговому агенту не были представлены сведения о резидентстве заявителя на дату выплаты дивидендов. Однако, как указывает инспекция в пояснениях от 06.11.2014 г., утверждение ОАО «ГМК «Норильский никель» о том, что Компани является владельцем АДР, а номинальным их держателем – Bank of New York International Nominees, голословно, так как не представлена выписка из реестра акционеров, подтверждающая факт владения обществом акциями ОАО «ГМК «Норильский никель».

Инспекция полагает, что факт выплаты дивидендов в адрес Компании и удержание с нее налога на прибыль по повышенной ставке не доказаны, так как из представленных вместе с заявлением о возврате налога документов не прослеживается цепочка по выплате дивидендов: ОАО «ГМК «Норильский никель» - Bank of New York International Nominees – Bank of New York Mellon – Deutsche Bank AG – Rypotus Limited.

Указанные доводы инспекции не обоснованы по следующим обстоятельствам.

Заявитель указал, что статья 78 НК РФ, на нарушения которой ссылается налоговый орган, в рассматриваемом споре не применима, так как порядок возврата излишне удержанного налога на прибыль при выплате дохода иностранной организации, установлен только ст.312 НК РФ.

Обстоятельствами, имеющими значение для дела, которые надлежит установить для подтверждения права общества на возврат налога, являются следующие:

- факт соблюдения Компанией административной процедуры возврата налога на прибыль, установленной ст.312 НК РФ;

- факт владения Компанией акциями ОАО «ГМК Норильский никель» и наличие права на получение дивидендов в 2010 году;

- факт получения дивидендов в размере, свидетельствующем об удержании налога на прибыль по ставке 15%.

Налоговый орган не оспаривает, что Компания в соответствии с требованиями ст. 312 НК РФ представила в инспекцию заявление на возврат по установленной форме, подтверждение своего местонахождения на момент выплаты дохода на территории Республики Кипр и копии договора и иных документов, в соответствии с которыми выплачивался доход  виде дивидендов (и даже подтверждает это обстоятельство на стр.2 пояснений), что свидетельствует о соблюдении административной процедуры возврата налога на прибыль, так как требование каких-либо иных документов не допускается(п.2 ст.312 НК РФ).

Все названные обстоятельства также подтверждены документами, представленными в материалы дела (т. 1, л.д. 136 – 147).

Для подтверждения наличия права на получение дивидендов Компанией были представлены в инспекцию и в суд следующие документы: договор на приобретение АДР от 14.07.2008 г., акт о прекращении обязательств от 29.07.2009 г., письмо общества на перевод принадлежащих ему АДР в депозитарий Deutsche Bank, информационное письмо Bank of New York Mellon от 24.08.2010 г., выписки со счета Компании, выданные депозитарием Deutsche Bank, подтверждающие количество и стоимость принадлежащих обществу АДР, выпущенных на акции ОАО «ГМК «Норильский никель».

В договоре на приобретение АДР от 14.07.2008 г. на стр. 1 (т. 2, л.д. 1) идентифицирован объект приобретения – АДР ОАО «ГМК «Норильский никель», указан индивидуальный идентификационный код этих ценных бумаг -  (ISIN) US46626D1081.

 В акте о прекращении обязательств от 29.07.2009 г. на стр. 1 (т. 2, л.д. 46) подтверждается приобретение Компанией 2 475 561 шт. АДР ОАО «ГМК «Норильский никель», также указан индивидуальный идентификационный код этих ценных бумаг -  (ISIN) US46626D1081.

В выписке со счета Компании за период 01.09. – 30.09.2010 г., выданной депозитарием Deutsche Bank (т. 2, л.д. 81 – 83) подтверждается поступление на счет Компании суммы дивидендов в размере 1 354 865,86 долл. США, указаны: количество АДР - 2 475 561 шт., эмитент АДР - ОАО «ГМК «Норильский никель», индивидуальный идентификационный код этих ценных бумаг -  (ISIN) US46626D1081.

Следовательно, Компания представила доказательства наличия основания (права) для получения дивидендов.

Налоговый орган в своих пояснениях от 06.11.2014 г. (стр.6) указывает, что из представленной банковской выписки Deutsche Bank AG с текущего счета Компании за период 01.09. - 30.09.2010 г. невозможно установить основание выплаты дохода в размере 1 354 865,86 долл. США, поскольку назначение платежа указано «проценты/дивиденды/выручка».

Тем не менее, назначение платежа можно установить из иной информации, имеющейся как в самой выписке, так и в других представленных в налоговый орган документах.

В самой выписке Deutsche Bank AG указано, что эта сумма уплачена ОАО «ГМК Норильский никель» на АДР выпуска номер (CUSIP) 46626D108, (ISIN) US46626D1081. В письме BankofNewYorkMellon (эмитента АДР) указана сумма дивидендов, причитающихся к получению Компанией на одну АДР (за минусом налога на прибыль по ставке 15% и других расходов), с указанием аналогичного номера выпуска АДР. Если умножить сумму дивидендов на одну АДР, указанную в письме BankofNewYorkMellon (0,547296 долл.), на общее количество АДР, принадлежащих обществу согласно выписке депозитария АДР Deutsche Bank AG (2 475 561 шт.), то получится сумма, равная 1 354 865,89 долл., то есть именно та сумма, которую Компания и получила на расчетный счет, что подтверждено выпиской банка.

Налоговый орган в пояснениях от 06.11.2014 г. (стр.4) указывает, что письмо BankofNewYorkMellon от 24.08.2010 г., в котором Компании была сообщена информация о размере дивидендов на одну АДР, не является подтверждением получения Компанией дивидендов, так как дивиденды были выплачены BankofNewYorkNominees, и нет доказательств, что они предназначались и были реально перечислены Компании.

Необходимо учитывать, что письмо BankofNewYorkMellon от 24.08.2010 г. (т. 2, л.д. 87 – 90), представлялось Компанией не для подтверждения факта выплаты дивидендов.

Факт получения и, соответственно, выплаты дивидендов подтверждается иным документом – банковской выпиской Deutsche Bank AG с расчетного счета Компании о зачислении суммы в размере 1 354 865,89 долл. США (т. 2, л.д. 81 – 83).

В соответствии с положениями ст. 67 АПК РФ об относимости доказательств арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.

В соответствии с положениями ст. 68 АПК РФ о допустимости доказательств обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Письмо BankofNewYorkMellon от 24.08.2010 г. подтверждает иной факт – размер дивидендов, и поэтому является относимым и допустимым доказательством. Кроме того, как было изложено выше, ОАО «ГМК Норильский никель» подтверждает факт выплаты Компании дивидендов с удержанием налога на прибыль по ставке 15%, так как на момент выплаты дивидендов налоговому агенту не были представлены сведения о резидентстве Компании.

Как следует из налогового расчета ОАО «ГМК «Норильский никель» за 3-й квартал 2010 года, выплата дивидендов была осуществлена ОАО «ГМК «Норильский никель» 20.08.2010 г. Из письма BankofNewYorkMellon от 24.08.2010 г. следует, что выплата по дивидендам на АДР ОАО «ГМК «Норильский никель» будет произведена 02.09.2010 г. Выписка депозитария АДР Deutsche Bank AG подтверждает, что зачисление дивидендов по АДР ОАО «ГМК «Норильский никель» было произведено на счет Компании 07.09.2010 г., Таким образом, движение денежных средств от источника выплаты (ОАО «ГМК «Норильский никель») до конечного получателя (Компании) подтверждается датами и разумными сроками операций по перечислению денежных средств, указанных в данных документах.

С учетом изложенного, из представленных налоговому органу документов можно было однозначно установить назначение платежа в сумме 1 354 865,89 долл. США, полученного обществом, как «выплата дивидендов на АДР, выпущенные на акции ОАО «ГМК «Норильский никель».

В судебном заседании факт выплаты дивидендов для перечисления в адрес Компании был также подтвержден эмитентом акций компанией ОАО «ГМК «Норильский никель».

Также в пояснениях от 06.11.2014 г. налоговый орган приводит новые доводы, которые отсутствуют в обжалуемом отказе и не имеют значения для правильного разрешения вопроса о наличии у Компании права на возврат налога. Данные доводы не соответствуют нормам законодательства РФ об акционерных общества и о рынке ценных бумаг, а также нормам НК РФ.

В ходе проверки представленных Компанией документов инспекция не признала их достаточными потому, что не нашла подтверждения факта уплаты ОАО «ГМК «Норильский никель» налога на прибыль с дивидендов, выплаченных Компании, в отчетности за 2 квартал 2010 года.

В судебном процессе, после представления ОАО «ГМК «Норильский никель» доказательств удержания налога на прибыль при выплате дивидендов по АДР, эмитированным на его акции Bank of New York Mellon, в 3 квартале 2010 года, инспекция сообщила, что теперь не может проследить цепочку взаимоотношений по выплате дивидендов: ОАО «ГМК «Норильский никель» - Bank of New York International Nominees - Bank of New York Mellon - Deutsche Bank AG - Rypotus Limited.

В то же время, налоговым органом не учтено, что положениями ст.312 НК РФ не установлена обязанность заявителя доказывать движение денежных средств (дивидендов) от эмитента акций (налогового агента) до собственного расчетного счета. На заявителя возлагается обязанность подтвердить право на получение дивидендов в определенном размере.

Поскольку факт наличия права на получение дивидендов доказывается документами, представленными Компанией вместе с заявлением на возврат налога, у инспекции не было оснований для отказа.

Также новым является довод, отраженный на стр.4 пояснений от 06.11.14 г., где инспекция указывает, что согласно ст.42, 46 и 51 Закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» право на выплату дивидендов имеют те лица, которые зарегистрированы в реестре акционеров на определенную дату, то есть право на получение дивидендов имеет BankofNewYorkNominees, зарегистрированный  в реестре акционеров эмитента.

Далее в своих пояснениях (стр.5) инспекция ссылается на ст.ст.2, 8 и 29 Закона № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», согласно которым владелец ценных бумаг устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг. Владельцем является лицо, которому ценные бумаги принадлежат на праве собственности или ином вещном праве, а документом, подтверждающим владение ценными бумагами третьего лица, является выписка из реестра акционеров.

Данные доводы налогового органа являются необоснованными.

В выписке из реестра акционеров регистратора ОАО «ГМК «Норильский никель» может быть отражен только номинальный держатель BankofNewYorkNominees, а не Компания.

Однако, номинальный держатель не являетсявладельцем акций (ни в редакции ст. 8 Закона № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», действовавшей в периоде выплаты дивидендов (2010 год), ни в действующей редакции). В частности, в пункте 2 этой нормы, действовавшей в 2010 году, было указано: номинальный держатель ценных бумаг – лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария, и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг.

Кроме того, в соответствии с п. 4 ст. 42 Закона № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» в редакции, действовавшей в 2010 году (в периоде выплаты дивидендов) для составления списка лиц, имеющих право на получение дивидендов, номинальный держатель акций должен был представить сведения о лицах, в интересах которых он владеет акциями.

Таким образом, номинальный держатель в 2010 году должен был объявлять эмитенту лиц, имеющих право на получение дивидендов, так как сам таковым не являлся.

Следовательно, ни Закон № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ни Закон № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» в периоде выплаты дивидендов не предполагали, что номинальный держатель, зарегистрированный в реестре акционеров, имеет право на получение дивидендов. Поэтому довод инспекции в пояснениях от 06.11.14 г. не обоснован, право на получение дивидендов имело только Компания. Выписка из реестра акционеров ОАО «ГМК «Норильский никель», в которой есть сведения только о BankofNewYorkNominees, но не о Компании (что не оспаривается инспекцией), не является документом, подтверждающим какие-либо значимые факты, поэтому она не требуется по ст. 312 НК РФ и ее наличие или отсутствие не может повлиять на правильное разрешение спора по существу.

Кроме того, документы, которые налоговый орган считает необходимыми (доказательства перечисления денежных средств, полученных BankofNewYorkNominees от ОАО «ГМК «Норильский никель», и последующее их перечисление в адрес BankofNewYorkMellon и  Deutsche Bank AG) оформляются без участия Компании, поэтому представление таких документов невозможно в связи с тем, что Компания не располагает такими документами, и их представление не предусмотрено ст. 312 НК РФ.

Довод налогового органа о пропуске Компанией предусмотренного ст. 312 НК РФ срока для подачи заявления о возврате сумм ранее удержанных в Российской Федерации налогов, также является необоснованным.

Компанией было подано соответствующее заявление с приложением предусмотренных ст.312 НК РФ документов 30.12.2013 г., то есть в течение трехлетнего срока с момента окончания налогового периода, в котором был выплачен доход (2010 год). Какие-либо новые документы, которые изменяли бы данные, изложенные в заявлении о возврате налога, Компания в вышестоящий налоговый орган и в суд не предоставляла. Налоговый орган не указал, какие именно документы, предусмотренные ст. 312 НК РФ, не были представлены Компанией одновременно с заявлением на возврат, поданным в пределах установленного срока.

Объяснения Компании в ходе судебного заседания, а также документы, предоставленные третьим лицом ОАО «ГМК «Норильский никель», дополнительно разъясняли изложенные в заявлении факты.

Ссылка налогового органа на судебную практику является необоснованной, так как в приведенных судебных актах рассматривались дела с другими фактическими обстоятельствами. В постановлениях ФАС МО от 16.11.2012 г. по делу А40-127706/11 и АС МО от 06.10.2014 г. по делу А40-82623/2013 заявителю отказано в связи с предоставлением дополнительных документов в налоговый орган за пределами трехлетнего срока на подачу заявления на возврат налога и отсутствием печати на заявлении соответственно. Судебными актами по делу А40-72223/12-90-385 требования заявителя удовлетворены и в качестве обстоятельства дела пропуск срока на подачу заявления не исследовался.      

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В соответствии с пунктом 3 статьи 189 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, законности оспариваемых решений и действий (бездействий) государственных органов лежит на органах, которые приняли оспариваемый акт, решение, совершили оспариваемые действия (бездействие).

В силу пункта 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение.

С учетом всех изложенных обстоятельств, заявленные требования подлежат удовлетворению.

Обязанность суда взыскивать судебные расходы, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах, является одним из предусмотренных законом правовых способов.

По положениям статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при принятии решения арбитражный суд распределяет судебные расходы.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации размер государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче юридическим лицом в арбитражный суд заявления о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов незаконными, составляет 2 000 руб.

Уплаченная обществом при обращении в арбитражный суд  государственная пошлина в размере  2 000 руб. 00 коп.  подлежит взысканию с налогового органа в качестве возмещения понесенных заявителем судебных расходов по уплате государственной пошлины на основании части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в полном объеме, поскольку законодательством не предусмотрен возврат заявителю по делу, в котором ответчиком является государственный орган, уплаченной государственной пошлины из бюджета в случае, если судебный акт принят в его пользу, а также не предусмотрено освобождение государственных органов от возмещения судебных расходов, отношения по распределению которых возникают между сторонами судебного разбирательства после уплаты заявителем государственной пошлины на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, данные отношения не регулируются главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации (пункт 7 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.05.2010 № 139).

На основании изложенного, руководствуясь статьями 137, 138 Налогового кодекса Российской Федерации, статьями 110, 167, 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Признать незаконными действия  Межрегиональной инспекцией ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам №5 по отказу в возврате излишне удержанного налога, содержащемуся  в письме № 56-11-30/01206 от 28.01.2014 г.

Взыскать с Межрегиональной инспекцией ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам №5 уплаченную RYPOTUS LIMITED (Кипр) государственную пошлину за подачу заявления в сумме 2 000 рублей.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба, а в случае подачи апелляционной жалобы, если решение не отменено и не изменено - со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

         СУДЬЯ                                                                                Ю.Ю. Лакоба