Гражданский кодекс часть 1

от заявителя : Гуськовой О.В. дов. от 21.02.2011 № 78 ВМ 1115146, Елисаветского И.А. дов. от 10.11.2011 № Д-УТА-10.11.11-Г/581-1, Трошко О.П. дов. от 07.06.2011 № 78 ВМ 1116914

от ответчика: Беляевой Р.Т. дов. от 26.12.2011 № 03-02/107, Цой Т.Г. дов. от 26.12.2011 № 03-02/111

УСТАНОВИЛ:

ОАО"Морской порт Санкт-Петербург" (ОГРН 1027802712585, 198035, г. Санкт-Петербург, Межевой канал, д. 5) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к МИ ФНС по КН № 6 (ОГРН 1047743056030; 125239, Москва г, Черепановых проезд, 12/9, 1.)о признании недействительным решения № 14-10/1492372 от 30.06.2011.

В обоснование заявленных требований заявитель указал на то, что принятое налоговым органом решение в оспариваемой части незаконно, не соответствует требованиям налогового законодательства, нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Ответчик против заявленных требований возражал по основаниям, изложенным в оспариваемом решении, письменных пояснениях и отзыве, указав на то, что ссылка общества на включение инспекцией в перерасчет пропорции стоимости приобретения акций в размере 1077923219,67 руб. неправомерна, поскольку в соответствии с абз. 5 п. 4 ст. 170 НК РФ пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период, что и было сделано инспекцией. В данном случае, оснований для применения суммы дохода от реализации акций (1103279797,44 руб.) у инспекции не имелось. Сумма процентов по выданным займам за 2008 год в размере 89959605,21 руб., за 2009 год в размере 115953725,21 руб. не отражена обществом в разделе 9 деклараций по НДС за соответствующие налоговые периоды 2008-2009 г.г., не учтена при распределении налоговых вычетов в соответствии с п. 4 ст. 170 Кодекса и не отражена в «справках – расчетах к налоговой декларации по НДС (за соответствующие налоговые периоды 208-2009 г.г.), что привело к необоснованному завышению обществом налоговых вычетов за 2008, 20009 г.г. в размере 12068662 руб.

Оценив представленные по делу доказательства, заслушав мнение представителей сторон, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению в оспариваемой части в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, МИ ФНС по КН № 6 (ОГРН 1047743056030; 125239, Москва г, Черепановых проезд, 12/9, 1.) проведена выездная налоговая проверка ОАО"Морской порт Санкт-Петербург" (ОГРН 1027802712585, 198035, г. Санкт-Петербург, Межевой канал, д. 5) по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов в бюджет: по всем налогам и сборам.

По результатам проверки ответчиком составлен акт выездной налоговой проверки № 14-10/1374321 от 26.05.2011.

22.06.2011 заявителем представлены возражения на акт выездной налоговой проверки № 14-10/1374321 от 26.05.2011.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки ответчиком принято решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 30.06.2011 № 14-10/1492372, в соответствии с которым,

- ОАО"Морской порт Санкт-Петербург" (ОГРН 1027802712585, 198035, г. Санкт-Петербург, Межевой канал, д. 5) привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа в сумме 801743,75 руб.;

- заявителю начислены пени по состоянию на 30.06.2011 в сумме 3654174,23 руб.;

- ОАО"Морской порт Санкт-Петербург" (ОГРН 1027802712585, 198035, г. Санкт-Петербург, Межевой канал, д. 5) предложено уплатить недоимку по налогам в сумме 15982822 руб.;

- заявителю предложено уменьшить НДС, предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах в сумме 31172548 руб.;

- произвести перерасчет налоговой базы и суммы НДФЛ;

- исчислить и удержать сумму доначисленного НДФЛ в размере 1716 руб.

ОАО"Морской порт Санкт-Петербург" (ОГРН 1027802712585, 198035, г. Санкт-Петербург, Межевой канал, д. 5), не согласившись с принятым налоговым органом решением, посчитало его в оспариваемой части незаконным и необоснованным, не соответствующим действующему налоговому законодательству, что послужило основанием для обращения с заявлением в Арбитражный суд г. Москвы.

Принимая решение, суд руководствовался следующим.

Методика распределения входного налога на добавленную стоимость не разработана и не описана нормами 21 Главы Налогового кодекса РФ. Налогоплательщики, учитывая особенности своей финансово-хозяйственной деятельности, самостоятельно разрабатывают и утверждают такую методику локальными актами.

Методика распределения входного НДС зафиксирована в учетной политике ЗАО «Первая стивидорная компания».

В соответствии со ст. 11 НК РФ, учетная политика для целей налогообложения – это выбранная налогоплательщиком совокупность допускаемых способов (методов) определения доходов и (или) расходов, их признания, оценки и распределения, а также учета иных необходимых для целей налогообложения показателей финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика.

Пунктом 3 статьи 5 Федерального закона от 21.11.1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» организации, руководствуясь законодательством Российской Федерации о бухгалтерском учете, нормативными актами органов, регулирующих бухгалтерский учет, самостоятельно формируют свою учетную политику, исходя из своей структуры, отрасли и других особенностей.

Учетная политика Общества на 2008 год утверждена Приказом № 702 от 29.12.2007 г., согласно которому весь входной НДС распределяется пропорционально удельному весу выручки от работ, услуг, облагаемых НДС по ставкам 0%, 18% и необлагаемых НДС, в общей сумме выручки без учета НДС. Методика распределения входного НДС действовала в Обществе, начиная с 2007 года, и правомерность ее применения до настоящего времени не оспаривалась налоговым органом.

Применяемая методика предусматривает особенность финансово-хозяйственной деятельности Общества, которая заключается в сложности определения источников возникновения входного НДС: то есть, какой именно входной НДС от приобретения товаров (работ, услуг) приходится на долю погрузо-разгрузочных работ, хранения грузов, швартовых операций, сдачи имущества в аренду и других работ и услуг.

Согласно Договору от 10.01.2008 г. Закрытое акционерное общество «Первая стивидорная компания» передало Компании «Юниверсал Карго логистик Холдинг Б.В.» права собственности на 2916 обыкновенных именных акций Закрытого акционерного общества «Вторая стивидорная компания».

Реализация акций отражена 23.01.2008 г. в бухгалтерском учете в журнале-ордере по счету 91 субсчет «Прочие доходы» на сумму 1103279797, 44 руб., поскольку выручка от реализации акций является для Общества внереализационным доходом, носит разовый характер и не является выручкой от основной деятельности.

В оспариваемом Решении Инспекцией приведен перерасчет пропорции распределения налоговых вычетов, исходя из общего объема операций по реализации, облагаемым по разным ставкам НДС или не облагаемым (в том числе выручка от реализации и внереализационные доходы), в то время как Общество в своем расчете исходило из общей суммы выручки от реализации, как это предусмотрено учетной политикой.

Правильность произведенного Обществом расчета налоговых вычетов подтверждается Справкой-расчетом к налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2008 года, в которой в качестве наименования операции, принимающей участие в расчете, указывается «реализация продукции, работ и услуг (без НДС)».

Согласно п.п. 1 п.2 ст. 171 НК РФ, вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения. В ходе выездной налоговой проверки и при рассмотрении материалов проверки Обществу не было разъяснено, какие именно суммы входного НДС, по каким поставщикам, согласно каким счетам-фактурам из книги покупок за 1 квартал 2008 года относятся к осуществлению вышеуказанной операции по реализации ценных бумаг.

Таким образом, Обществом при составлении расчета суммы налоговых вычетов за 1 квартал 2008 года не были нарушены требования п.4 ст.170 НК РФ и п.2 ст. 171 НК РФ.

В проверяемом периоде согласно договору с Компанией «Юниверсал Карго Логистик Холдинг Б.В.» Обществом были переданы права собственности на 2916 обыкновенных именных акций Закрытого акционерного общества «Вторая стивидорная компания», то есть совершена операция, которая не облагается налогом на добавленную стоимость согласно п.п.12 п.2 ст.149 НК РФ.

По мнению налогового органа, Обществом неправомерно принят к налоговым вычетам в 1 квартале 2008 года НДС в сумме 17193908 руб., в результате некорректного (вследствие невключения в расчет выручки от реализации акций Закрытого акционерного общества «Вторая стивидорная компания», необлагаемой НДС на основании п.п.12 п.2 ст.149 НК РФ) определения пропорции, в которой НДС принимается/не принимается к вычету. Заявителем не ведется раздельный учет сумм налога на добавленную стоимость по приобретенным товарам (работам, услугам), используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению операций, а также не оспаривается факт неведения раздельного учета операций по реализации ценных бумаг, в связи с чем, им не могут быть применены положения абзаца 9 пункта 4 статьи 170 НК РФ.

Суд не может согласиться с указанными доводами инспекции.

В Акте по результатам выездной налоговой проверки, а также в оспариваемом Решении от 30.06.2011 г. № 14-10/1492372 отсутствовало такое основание для отказа в принятии налоговых вычетов как отсутствие раздельного учета Обществом. Единственным основание было некорректное (вследствие невключения в расчет выручки от реализации акций ЗАО «ВСК», необлагаемой НДС на основании пп.12 п.2 ст.149 НК РФ) определение пропорции, в которой НДС принимается/не принимается к вычету». В Решении ФНС России № СА-4-9/17804@ от 26.10.2011 г. по апелляционной жалобе Общества также отсутствует утверждение о том, что отказ в применении налоговых вычетов связан с отсутствием ведения раздельного учета налогоплательщиком.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ, при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

На основании п. 8 ст. 101 НК РФ, в решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения излагаются обстоятельства совершенного привлекаемым к ответственности лицом налогового правонарушения так, как они установлены проведенной проверкой, со ссылкой на документы и иные сведения, подтверждающие указанные обстоятельства, доводы, приводимые лицом, в отношении которого проводилась проверка, в свою защиту, и результаты проверки этих доводов, решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за конкретные налоговые правонарушения с указанием статей настоящего Кодекса, предусматривающих данные правонарушения, и применяемые меры ответственности.

Таким образом, при рассмотрении дела арбитражный суд проверяет законность решения, принятого на основании конкретных материалов проверки, в том числе документальную подтверждённость и достаточность обоснования выводов ненормативного акта, не подменяя при этом собой налоговый орган, в части осуществления функций налогового контроля.

Заявитель документально подтвердил наличие ведения им раздельного учета, что подтверждается Приказами об учетной политике проверяемого общества за проверяемый период, справки–расчеты к налоговым декларациям по налогу на добавленную стоимость, Журналом-ордером счета 91.1 «Прочие расходы», Расшифровкой прочих расходов за 2009 год по статьям аналитического учета, Журналом-ордером по счету 91 субсчет «Прочие доходы». При этом налоговый орган при проведении проверки установил, что в соответствии с учетной политикой проверяемого общества пропорциональному распределению в соответствии с п.4 ст.170 НК РФ подлежал не абсолютно весь «входной» НДС, а только тот, который относился к товарам (работам, услугам), используемым одновременно для осуществления и облагаемых и необлагаемых НДС операций.

В проверяемый период Общество производило перевалку экспортных и импортных грузов (погрузо-разгрузочные работы), хранение грузов, швартовые операции, сдавало имущество в аренду и осуществляло другие работы и услуги.

Учетная политика проверяемого Общества на 2008 год утверждена Приказом № 702 от 29.12.2007 г., согласно которому входной НДС распределяется пропорционально удельному весу выручки от работ, услуг, облагаемых НДС по ставкам 0%, 18% и необлагаемых НДС, в общей сумме выручки без учета НДС. Следует обратить внимание на то, что методика распределения входного НДС действовала в Обществе, начиная с 2007 года, и правомерность ее применения до настоящего времени не оспаривалась налоговым органом.

Применяемая обществом методика распределения «входного» НДС учитывает особенность финансово-хозяйственной деятельности Общества, которая заключается в сложности определения источников возникновения входного НДС, то есть, какой именно «входной» НДС от приобретения товаров (работ, услуг) приходится на долю погрузо-разгрузочных работ, хранения грузов, швартовых операций и иных, связанных с перевалкой работ и услуг.

Согласно п. 4 ст. 170 НК РФ, суммы НДС, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг) налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:

· учитываются в стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, которые используются для осуществления операций, не облагаемых НДС (абз. 2 п.4 ст.170 НК РФ);

· принимаются к вычету по товарам (работам, услугам), которые используются для осуществления операций, облагаемых НДС (абз.3 п.4 ст.170 НК РФ);

· принимаются к вычету либо учитываются в стоимости товаров (работ, услуг) в той пропорции, в которой они используются для осуществления операций как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (абз. 4 п. 4 ст. 170 НК РФ).

Таким образом, определяющим моментом при применении п. 4 ст. 170 является факт использования приобретенных товаров (работ, услуг) для осуществления либо облагаемых, либо не облагаемых операций.

Для определения подлежащих распределению сумм «входного» НДС Общество на стадии совершения хозяйственной операции на основании первичных документов производило квалификацию осуществляемых расходов, устанавливая их связь (прямую или косвенную) с будущими экономическими выгодами.

НК РФ не требует закрепления в учетной политике налогоплательщика права либо порядка применения норм абз. 2 и абз. 3 п. 4 ст. 170 НК РФ. Данные нормы подлежат применению вне зависимости от положений учетной политики. В соответствии с абз. 4-7 п. 4 ст. 170 НК РФ налогоплательщик своей учетной политикой определяет лишь порядок ведения раздельного учета и определения пропорции для распределения «входного» НДС по тем товарам (работам, услугам), которые одновременно используются для осуществления как облагаемых, так и не облагаемых операций.

Таким образом, в соответствии с учетной политикой Общества на 2008 год (утв. Приказом № 702 от 29.12.2007 г.) и на 2009 год (утв. Приказом № 876 от 30.12.2008 г.) пропорциональному распределению подлежал не абсолютно весь «входной» НДС, а только тот, который относился к товарам (работам, услугам), используемым одновременно для осуществления и облагаемых, и необлагаемых НДС операций. Данный факт не был учтен налоговым органом при вынесении Решения от 30.06.2011 г. № 14-10/1492372.

В проверяемом периоде Общество наряду с операциями, облагаемыми по ставкам 0% и 18%, осуществляло швартовные операции, не облагаемые НДС на основании п.п.23 п.2 ст.149 НК РФ. В соответствии с применяемой в Обществе методикой раздельного учета и руководствуясь нормами п. 4 ст. 170 НК РФ ЗАО «Первая стивидорная компания» произвело распределение «входного» НДС по товарам (работам, услугам), используемым для осуществления как облагаемых, так и необлагаемых (швартовные услуги) операций. Распределение произведено пропорционально выручке от осуществления облагаемых и необлагаемых (швартовные услуги) операций.

Перевалка грузов в морском порту является основным видом деятельности Общества, а выполнение швартовных операций в свою очередь является необходимым условием осуществления погрузочно-разгрузочных и связанных с ними работ (услуг). В связи с этим товары (работы, услуги), приобретенные в проверяемом периоде для осуществления перевалки грузов, используются как для осуществления облагаемых НДС операций (погрузочно-разгрузочные работы, хранение, внепортовые работы и т.п.), так и для осуществления необлагаемых операций (швартовные услуги). На основании изложенного «входной» НДС по ним подлежит распределению по правилам абз. 4 п. 4 ст. 170 НК РФ с включением в расчет пропорции выручки от осуществления облагаемых операций и оказания швартовных услуг. Именно это и было сделано Заявителем, что подтверждается Справкой-расчетом к налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2008 года.

Таким образом, Обществом в соответствии с нормами п. 4 ст. 170 НК РФ и положениями своей учетной политики была определена доля и сумма «входного» НДС, относящегося к операциям, не облагаемым НДС на основании пп.23 п.2 ст.149 НК РФ. Указанная сумма налога не заявлялась к вычету и была отражена Заявителем в гр. 4 Раздела 00009 Налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2008 г.

Вместе с тем, налоговый орган включил в расчет пропорции стоимость реализованных акций, перераспределив таким образом «входной» НДС и отнеся часть его в сумме 17193908 руб. к операции по реализации акций, не облагаемой НДС на основании п.п.12 п.2 ст.149 НК РФ.

При этом налоговым органом не были учтены следующие обстоятельства.

Реализация акций была отражена в бухгалтерском учете в журнале-ордере по счету 91 субсчет «Прочие доходы», так как выручка от реализации акций является для Общества прочим доходом, носит разовый характер и не является выручкой от основной деятельности.

Согласно п.3 ПБУ 19/02 «Учет финансовых вложений», утвержденному Приказом Министерства Финансов РФ от 10.12.2002 г. № 126н, к финансовым вложениям организации относятся ценные бумаги других организаций.

ПБУ 19/02 устанавливает особый порядок учета финансовых вложений, отличный от учета доходов и затрат при реализации товаров (работ, услуг). В соответствии с п.п. 35, 36 ПБУ 19/02 расходы, связанные с обслуживанием финансовых вложений организации, признавались прочими расходами организации и учитывались проверяемым Обществом на субсчетах, открываемых к балансовому счету 91 «Прочие доходы и расходы».

При этом Заявителем документально подтверждено (и налоговый орган это не оспаривает), что у Общества в проверяемом периоде отсутствовали расходы, связанные с операцией по реализации акций. Также у общества отсутствовали расходы, которые одновременно использовались и в производстве и реализации облагаемой налогом продукции, и для осуществления операции по реализации акций.

Таким образом, рассматриваемые операции, а также относящиеся к ним расходы правомерно учитывались налогоплательщиком обособленно.

В соответствии с абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ, налогоплательщик имеет право не применять п. 4 ст. 170 НК РФ к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг) в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным ст. 172 НК РФ.

Таким образом, сформулированное в абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ «правило пяти процентов» касается не только производственных расходов на товары, которые производятся предприятием и реализуются без НДС, но и расходов на «производство работ», а также расходов на «производство услуг», операции по реализации которых не подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость.

При этом налогоплательщик вправе подтвердить фактическое ведение раздельного учета таких операций любыми способами, в том числе с помощью первичных документов, регистров бухгалтерского учета, иных самостоятельно разработанных им документов для нужд раздельного учета.

В связи с тем, что в 1 квартале 2008 г. доля совокупных расходов общества на осуществление операции по реализации акций ЗАО «Вторая стивидорная компания» составляла менее 5% общей величины совокупных расходов на производство, у заявителя имеется право не применять положения п. 4 ст. 170 НК РФ к операции по реализации акций.

Как указывает налоговый орган, исходя из толкования положения абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ указанная норма касается исключительно производственных расходов на товары (работы, услуги), которые производятся и реализуются налогоплательщиком без НДС. Реализация ценных бумаг не связана с производством товаров (работ, услуг), в связи с чем, доводы налогоплательщика не основаны на положениях НК РФ.

Высший арбитражный суд РФ Определением от 30.11.2011 г. № ВАС-15399/11 указал, что налогоплательщиком правомерно применено положение абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ при том, что он не нес расходов на производство реализованных им товаров и поддержал позицию налогоплательщика, принятую Постановлением ФАС СЗО от 20.07.2011 г. по делу № А21-7242/2010: «При толковании нормы абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ суд правомерно исходил из того, что непосредственно в главе 21 НК РФ не содержатся определения понятий «доля совокупных расходов на производство» и «общая величина расходов на производство».

Суд не может согласиться с доводом инспекции о том, что заявитель пытается подменить понятия расходов на производство товаров (работ, услуг) (производственные расходы) и расходов, связанных с производством и реализацией товаров (работ, услуг) (общехозяйственные, коммерческие расходы).

Позиция налогового органа, основанная на нормах главы 25 НК РФ по поводу термина «расходы на производство» ошибочна.

Нормы главы 25 НК РФ определяют виды расходов для целей исчисления налога на прибыль и регулируют иные налоговые отношения, следовательно, применение понятия «расходы на производство» в терминологии ст. 252 НК РФ недопустимо для целей статьи 170 НК РФ.

В связи с особенностями и различиями объектов регулирования главы 21 и главы 25 НК РФ одни и те же термины, используемые в указанных главах, имеют разное значение. В частности, абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ не содержит указания использовать для целей применения правила «пяти процентов» термины, определенные главой 25 НК РФ.

Согласно правовой позиции, сформулированной Президиумом Высшего арбитражного суда РФ в постановлении от 03.08.2004 г. № 3009/04, определение термина, использованное для целей исчисления одного налога, не может быть применимо для целей обложения другим налогом».

В силу п.п. 5 п. 1 ст. 32 НК РФ налоговые органы обязаны руководствоваться письменными разъяснениями Министерства финансов Российской Федерации по вопросам применения законодательства РФ о налогах и сборах.

В соответствии с неоднократными разъяснениями Минфина России абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ применим также и к торговой деятельности (письма от 29.01.2008 г. № 03-07-11/37, от 05.07.2010 г. № 03-07-11/287, от 22.04.2011 г. № 03-07-11/106).

По своей сути реализация акций Обществом может расцениваться как торговая операция – отсутствуют расходы на их производство, но получен доход от их реализации. Таким образом, общество правомерно применило положения абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ к данной операции, поскольку доля совокупных расходов на осуществление операции, не подлежащей налогообложению на основании п.п. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ, равна «0», что заведомо не превышает 5%.

Тот факт, что доля совокупных расходов равна 0 означает, что в проверяемом периоде налогоплательщик не приобретал товары (работы, услуги), которые прямо либо косвенно использовались бы для осуществления операции по реализации акций. В связи с изложенным у Заявителя отсутствовал «входной» НДС, подлежащий пропорциональному распределению на основании абз. 4 п. 4 ст. 170 НК РФ.

Вместе с тем, НДС по товарам (работам, услугам), приобретенным в проверяемом периоде, относится исключительно к деятельности, облагаемой НДС (погрузочно-разгрузочные и связанные с ними работы, услуг) и не облагаемой НДС деятельности (оказание швартовных услуг), которые являются необходимой частью стивидорной деятельности.

Инспекция при перерасчете руководствовалась методикой, установленной учетной политикой Общества, и указала на то, что в расчете участвовала выручка от реализации акций. Но в свой расчет включила не сумму от реализации, а стоимость приобретения акций.

Таким образом, налоговый орган допускает неверное понимание расчета пропорции (определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), на основании которой налогоплательщик и определяет сумму НДС, подлежащую вычету в налоговом периоде, и расчет 5-процентного барьера (определяется исходя из доли совокупных расходов), который налогоплательщик рассчитывал для того, чтобы понимать необходимо ли ему производить распределение НДС на основании пропорции.

В проверяемых периодах расходы Общества на осуществление операций по выдаче займов, а также начислению процентов на суммы ранее выданных займов и на суммы задолженности, приобретенной по договору уступки права требования, составляли «0», что меньше 5%. Таким образом, у Общества имелись основания не применять положения п. 4 ст. 170 НК РФ в отношении указанных операций.

В проверяемых периодах у Общества отсутствовали товары (работы, услуги), приобретенные и используемые (прямо либо косвенно) для осуществления операций по выдаче займов, начислению процентов на суммы ранее выданных займов и на суммы задолженности, приобретенной по договору уступки права требования. Следовательно, отсутствовал «входной» НДС, подлежащий пропорциональному распределению на основании абз. 4 п. 4 ст. 170 НК РФ и относящийся к операциям по выдаче займов, начислению процентов на суммы ранее выданных займов и на суммы задолженности, приобретенной по договору уступки права требования.

В проверяемых периодах Общество наряду с облагаемыми НДС операциями по перевалке грузов осуществляло швартовные операции, не облагаемые НДС на основании п.п.23 п.2 ст.149 НК РФ. Обществом в соответствии с нормами п. 4 ст. 170 НК РФ и положениями своей учетной политики по методике раздельного учета была определена доля и сумма «входного» НДС, относящегося к операциям, не облагаемым НДС на основании п.п.23 п.2 ст.149 НК РФ. Однако налоговый орган включил в расчет пропорции сумму начисленных процентов по выданным займам и по задолженности, приобретенной по договору уступки права требования, перераспределив таким образом «входной» НДС и отнеся часть его в сумме 17 193 908 руб. к операциям, не облагаемым НДС на основании п.п. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ.

Налоговый орган указал, что в проверяемом периоде между проверяемым обществом и ОАО «Универсальный перегрузочный комплекс» были заключены договоры займа № 02/УПК от 14.04.2008 г., № 03/УПК от 15.05.2008 г., № 04/УПК от 04.08.2008 г., № 05/УПК от 07.10.2008 г., № 06/УПК от 01.10.2008 г. № 07/УПК от 26.03.2009 г. В соответствии с п. 3.1 договора на сумму займа подлежат начислению проценты по ставке 12 процентов годовых. Суммы полученных Обществом процентов были отражены в бухгалтерском и налоговом учете в 2008 году на счете 91 субсчет «Проценты по краткосрочным займам в рублях» и субсчете «Проценты к получению в соответствии с договорами по облигациям, акциям, векселям», а в 2009 году на счете 91 субсчет «Доходы, учитываемые в целях налогообложения», так как так как сумма полученных процентов является для Общества прочим доходом и не является выручкой от основной деятельности. Налоговый орган указывает, что сумма процентов по предоставленным займам составляет за 2008 год 89959605,21 руб. и это следует из данных налоговых регистров «Справка-расчет к декларации по налогу на прибыль с учетом положений ПБУ 18/02 за 2008 год», карточек аналитического учета по субсчету 91.2.6.1.1. «Проценты по краткосрочным займам в рублях», по субсчету 91.2.7.1 «Проценты к получению в соответствии с договорами по облигациям, акциям, векселям».

Вместе с тем, отраженная Обществом вышеназванная сумма процентов в 2008 году лишь частично складывалась из перечисленных в оспариваемом решении договоров займа.

Из представленных к проверке, а также в материалы дела данных бухгалтерского учета и аналитических регистров налогового учета по налогу на прибыль следует, что проверяемое Общество начисляло проценты и по другим договорам, которые не являются договорами займа.

Так договоры № 0033-06-00574 от 14.11.2006 г., № 459 от 21.06.2006 г., № 415 от 15.03.2006 г., № 460 от 21.06.2006 г. являются кредитными договорами, которые были заключены между ОАО «Банк «Санкт-Петербург» (Кредитор), и ОАО «Универсальный перегрузочный комплекс» (Заёмщик). 28.01.2008 г. согласно договору уступки требования (цессии) Кредитор уступил все права требования к Заёмщику ЗАО «Первая стивидорная компания».

Договор № 48 от 02.07.2007 г., заключенный между Акционерным обществом «Мерктранс» (Кредитор) и ОАО «Универсальный перегрузочный комплекс» (Заёмщик) является договором займа, однако в результате уступки требования 29.02.2008 г. к проверяемому Обществу перешло право требования Займодавца.

Таким образом, к Обществу перешло право требования задолженности и процентов по вышеназванным договорам (имущественное право) и отношения, возникшие в связи с этим между проверяемым Обществом и ОАО «Универсальный перегрузочный комплекс» не являются заемными отношениями в смысле норм гражданского законодательства.

Общество не совершало операции по выдаче займов, поэтому на операции в рамках данных договоров не распространяются положения п.п. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ в действовавшей в проверяемом периоде редакции: «не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации операции по предоставлению займов в денежной форме, а также оказание финансовых услуг по предоставлению займов в денежной форме».

Налоговый орган считает, что сумма начисленных процентов по вышеназванным кредитным договорам должна быть включена Обществом в расчет при определении пропорции, в которой НДС принимается/не принимается к вычету, так как согласно п.п.26 п.3 ст.149 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) НДС на территории РФ операции по уступке прав кредитора по обязательствам, вытекающим из договоров по предоставлению займов в денежной форме и (или) кредитных договоров.

Инспекция производит перерасчет пропорции распределения налоговых вычетов, учитывая операции как в рамках договоров займа, которые освобождаются от НДС согласно п.п.15 п.3 ст.149 НК РФ, так и в рамках договоров по уступке прав кредитора, которые освобождаются от НДС согласно п.п.26 п.3 ст.149 НК РФ. Вместе с тем, в Решении от 30.06.2011 г. № 14-10/1492372 налоговый орган назвал предоставление займов финансовой услугой – стр. 13 оспариваемого решение «1.4.2 Неучтение в пропорции выручки от реализации финансовых услуг (предоставления займов)».

В то время как п.п.26 п.3 ст.149 НК РФ не распространяется на финансовые услуги, поскольку он говорит исключительно об операциях по уступке прав кредитора.

Таким образом, сумма НДС, предъявленного к возмещению из бюджета, которую налоговый орган предлагает уменьшить исчислена неверно.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд, оценив все имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи, как того требуют положения, содержащиеся в части 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и другие положения Кодекса, признает обоснованными и подлежащими удовлетворению в оспариваемой части требования, заявленные ОАО"Морской порт Санкт-Петербург" (ОГРН 1027802712585, 198035, г. Санкт-Петербург, Межевой канал, д. 5)кМИ ФНС по КН № 6 (ОГРН 1047743056030; 125239, Москва г, Черепановых проезд, 12/9, 1.).

Уплаченная заявителем при подаче заявления госпошлина подлежит взысканию с ответчика за счет средств федерального бюджета в соответствии со ст.110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 65, 75, 110, 165, 167, 170, 176, 201 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л :

Признать недействительным, не соответствующим Налоговому кодексу РФ, решение МИ ФНС по КН № 6 (ОГРН 1047743056030; 125239, Москва г, Черепановых проезд, 12/9, 1.) от 30.06.2011г. № 14-10/1492372 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления недоимки, пени и привлечения к налоговой ответственности по п.п. 1.4.1, 1.4.2, вынесенное в отношении ОАО"Морской порт Санкт-Петербург" (ОГРН 1027802712585, 198035, г. Санкт-Петербург, Межевой канал, д. 5).

Взыскать с МИ ФНС по КН № 6 (ОГРН 1047743056030; 125239, Москва г, Черепановых проезд, 12/9, 1.) в пользу ОАО"Морской порт Санкт-Петербург" (ОГРН 1027802712585, 198035, г. Санкт-Петербург, Межевой канал, д. 5) госпошлину в размере 2000 (Две тысячи) руб. 00 коп., уплаченную платежным поручением № 8470 от 09.11.2011, подлежащую уплате за счет средств федерального бюджета.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месяца после принятия решения и в суд кассационной инстанции в двухмесячный срок со дня вступления решения в законную силу.

СУДЬЯ А.В.Бедрацкая