Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд города Москвы в составе судьи Большебратской Е.А. при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Равилевой А.Р., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению

общества с ограниченной ответственностью "ДЭНИ КОЛЛ" (350000, <...>, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 26.12.2014, ИНН: <***>)

к публичному акционерному обществу "Московская Биржа ММВБ-РТС" (125009, <...>, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 16.10.2002, ИНН: <***>)

об обязании исключить ценные бумаги из Сектора компаний повышенного инвестиционного риска

при участии:

от истца: не явился, извещен;

от ответчика: ФИО1 - представитель;

установил:

ПАО "ДЭНИ КОЛЛ" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением об обязании ПАО "Московская Биржа ММВБ-РТС" исключить в течение 7 календарных дней с даты вступления решения в законную силу ценные бумаги общества (идентификационный номер выпуска – 4В02-01-00437-R) из Сектора компаний повышенного инвестиционного риска.

Истец, надлежащим образом извещенный о месте и времени заседания суда, явку своего представителя не обеспечил.

Представитель ответчика против удовлетворения исковых требований возражает, поддержал ранее изложенные в отзыве на иск доводы.

На основании ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) дело рассмотрено в отсутствии ПАО "ДЭНИ КОЛЛ".

Суд, рассмотрев исковые требования, исследовав и оценив по правилам ст. 71 АПК РФ, имеющиеся в материалах дела доказательства, приходит к выводу об отказе удовлетворении исковых требований в связи со следующим.

ООО «ДЭНИ КОЛЛ» (истец, эмитент) является эмитентом неконвертируемых процентных документарных биржевых облигаций на предъявителя серии БО-01 с обязательным централизованным хранением, идентификационный номер выпуска - 4B02-01-00437-R от 16.05.2019, международный код (номер) идентификации ценных бумаг (ISIN) RU000A100M47 (далее - биржевые облигации).

Неконвертируемые процентные документарные биржевые облигации на предъявителя серии БО-01 с обязательным централизованным хранением ООО «ДЭНИ КОЛЛ», идентификационный номер 4BO2-01-00437-R от 16.05.2019 были допущены к организованным торгам Биржи 16.05.2019 путем включения их в Третий уровень Списка ценных бумаг, допущенных к торгам в ПАО Московская Биржа (далее - список), а 03.07.2019 дополнительно включены в Сектор Рынка инноваций и инвестиций.

Дата начала организованных торгов облигациями - 23.07.2019.

29.07.2020 Биржей было принято решение об исключении Облигаций из Сектора Рынка инноваций и инвестиций и включении их в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска с 30.07.2020.

Информация о принятом решении была раскрыта на официальном сайте Биржи (https://www.moex.com/n29499?print=l).

29.07.2017 эмитенту направлено соответствующее уведомление № МБ-И-2020-2750.

С 30.07.2020 по настоящее время Облигации торгуются в Третьем уровне Списка в Секторе компаний повышенного инвестиционного риска.

Полагая названные действия Биржи незаконными и необоснованными, 24.08.2020 эмитент в адрес Биржи направил письмо от 21.08.2020 № 1234 «Об исключении ценных бумаг из Сектора компаний повышенного инвестиционного риска» с требованием исключить биржевые облигации ООО «ДЭНИ КОЛЛ» (идентификационный номер выпуска - 4B02-01-00437-R от 16.05.2019) из Сектора компаний повышенного инвестиционного риска и сообщить о принятом решении в течение 3-х рабочих дней с даты получения Биржей настоящего письма (24.08.2020).

Поскольку требования эмитента остались без удовлетворения, последний обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Вместе с тем, суд не может согласиться с доводами истца.

Согласно подпункту 20 пункта 1 статьи 2, а также пункту 2 статьи 14 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о рынке ценных бумаг), ценные бумаги допускаются к организованным торгам путем включения их организатором торговли в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам. Процесс допуска ценных бумаг к организованным торгам именуется листингом.

Осуществление листинга ценных бумаг допускается при условии соответствия таких ценных бумаг требованиям законодательства Российской Федерации, в том числе нормативных актов Банка России, а также дополнительным требованиям организатора торговли, установленным в правилах листинга.

В соответствии с требованиями пункта 1 статьи 27 Федерального закона «Об организованных торгах» правила организованных торгов организатора торговли (в том числе правила листинга) подлежат обязательной регистрации в Банке России.

Согласно пункту 2.1 статьи 14 Закона о рынке ценных бумаг листинг ценных бумаг осуществляется на основании договора, заключенного между организатором торговли и эмитентом ценных бумаг.

Между Эмитентом и Биржей 24.04.2019 был заключен Договор об оказании услуг листинга № 10552/1 (далее - Договор), в соответствии с которым Биржа приняла на себя обязательства оказывать перечисленные в Договоре услуги в соответствии с Правилами листинга Биржи (в том числе услуги по включению и поддержанию ценных бумаг Эмитента в соответствующем уровне Списка), а Эмитент принял на себя обязательства соблюдать требования Правил листинга.

Также в соответствии с условиями Договора Биржа вправе при оказании Эмитенту услуг осуществлять иные действия, связанные с включением, размещением и обращением ценных бумаг Эмитента на организованных торгах Биржи, в порядке и на условиях, предусмотренных Правилами листинга.

Процедура внесения ценных бумаг эмитентов в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска регламентируется исключительно Правилами листинга и осуществляется на основании решения Биржи.

Данная процедура была соблюдена в отношении Облигаций Эмитента.

В соответствии с Правилами листинга ПАО Московская Биржа, утвержденными решением Наблюдательного совета ПАО Московская Биржа 21.01.2020, Протокол № 18 (далее - Правила листинга) Сектор компаний повышенного инвестиционного риска - это совокупность ценных бумаг, включенных в Третий уровень, в отношении которых Биржей принято решение о включении в такой Сектор, в том числе с ограничением перечня допустимых режимов торгов в целях снижения рисков финансовых потерь инвесторов от приобретения на торгах Биржи ценных бумаг с неопределенным уровнем инвестиционного риска, а также ценных бумаг, ранее включенных в Сектор ценных бумаг неопределенного инвестиционного риска.

Указанная выше редакция Правил листинга зарегистрирована Банком России 28.01.2020 и раскрыта на официальном сайте Биржи в сети Интернет по адресу: https://fs.moex.com/files/257.

В соответствии с пунктом 15.5.1 Правил листинга Биржа вправе принять решение о включении ценных бумаг, включенных в Третий уровень, в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска без получения соответствующего заявления (письма) эмитента, в том числе в случае соответствия таких ценных бумаг/эмитента критериям для включения ценных бумаг в данный сектор. Такие критерии утверждаются Биржей, указанный документ не подлежит представлению, а также раскрытию на сайте Биржи за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также случаев, непосредственно указанных в самом документе.

Указанный порядок предусмотрен в Правилах листинга в целях исключения недобросовестных практик со стороны эмитентов и обеспечения принятия Биржей решений в отношении ценных бумаг с учетом реального положения дел эмитентов. Аналогичный порядок предусмотрен для документа, определяющего порядок организации мониторинга организованных торгов по критериям нестандартных сделок в целях противодействия использования инсайдерской информации и манипулированию рынком. Так, в соответствии с пунктом 2 Приложения 4 к Положению Банка России от 17.10.2014 № 437-П «О деятельности по проведению организованных торгов» организатор торговли не должен раскрывать документ, определяющий порядок организации мониторинга организованных торгов, а также устанавливающий критерии (сочетания критериев) проверки нестандартных сделок и их параметры. Непубличность указанного документа с критериями проверки Биржей нестандартных сделок обеспечивает объективную оценку состояния финансового рынка, исключая при этом риск сокрытия действительного положения дел в целях формального соответствия установленным критериям.

Поскольку в соответствии с Правилами листинга документ Биржи, содержащий критерии для включения ценных бумаг в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска, не раскрывается на сайте Биржи, Биржа не обязана уведомлять эмитентов о том, какие конкретно критерии послужили основанием для принятия решения о включении в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска.

Вместе с тем, в ответе на обращение истца от 21.08.2020 № 1234, направленном в адрес эмитента 11.09.2020, ответчик указал, что решение о включении в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска/исключении из данного сектора является результатом комплексного анализа различных факторов финансово-хозяйственной деятельности Эмитента, проводимого Биржей в процессе нахождения ценных бумаг в Списке. Одним из факторов для принятия Биржей решения о включении Облигаций в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска послужил значительный размер требований по незавершенным исполнительным производствам и неисполненным судебным решениям, где Эмитент выступает в качестве ответчика.

Истцом в исковом заявлении также указано, что при направлении Биржей уведомления Эмитенту о включении Облигаций в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска к указанному уведомлению не приложено экспертное заключение Департамента листинга, предусмотренное пунктом 15.5.1 Правил листинга, а также отсутствует какое-либо упоминание о нем.

Экспертное заключение Департамента листинга является внутренним служебным документом Биржи и не подлежит представлению эмитентам. В соответствии с Правилами листинга экспертное заключение Департамента листинга является основанием для принятия Биржей соответствующего решения в отношении ценных бумаг эмитентов, при этом каких-либо положений, предусматривающих раскрытие/адресное предоставление указанных внутренних документов эмитентам, в Правилах листинга не содержится (в том числе в пункте 15.5.1 Правил листинга).

Довод истца о том, что в уведомлении Биржи о включении Облигаций в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска не содержится упоминаний об экспертном заключении Департамента листинга также несостоятелен, поскольку, во-первых, Правилами листинга не установлено каких-либо требований к форме и содержанию таких уведомлений эмитентам, а во-вторых, порядок принятия решения Биржей о включении ценных бумаг в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска (в том числе с указанием на то, что соответствующее решение принимается на основании экспертного заключения Департамента листинга) описан в Правилах листинга, которые, как отмечалось выше, содержат условия заключенного Договора между Биржей и Эмитентом и являются публичным документом, доступ к которому обеспечен любым заинтересованным лицам путем их раскрытия на официальном сейте Биржи.

Таким образом, процедура принятия решения Биржей о включении Облигаций Эмитента в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска полностью соответствует Правилам листинга, зарегистрированным Банком России.

Эмитент необоснованно заявляет об отсутствии оснований для включения Облигаций в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска, а также о наличии в деятельности Эмитента фактора для исключения Облигаций Эмитента из указанного сектора.

Как указано выше, включение в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска производится в соответствии Правилами листинга, в том числе на основании внутреннего документа Биржи, устанавливающего критерии для включения ценных бумаг в данный сектор. Таким образом, учитывая непубличность документа с критериями отнесения ценных бумаг в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска, Эмитент не может делать вывод относительно того, присутствуют в действиях Эмитента основания для включения в указанный сектор или нет.

Также, несостоятельным является довод истца о том, что Биржей необоснованно не учтен рейтинг кредитоспособности Эмитента, присвоенный рейтинговым агентством АО «Эксперт РА», поскольку наличие рейтинга кредитоспособности нефинансовой организации не является достаточным основанием для исключения ценных бумаг из Сектора компаний повышенного инвестиционного риска при наличии иных обстоятельств, послуживших основанием для включения ценных бумаг в указанный сектор. На указанный факт было также отдельно указано Биржей в ответе на обращение истца от 21.08.2020 № 1234.

Таким образом, в отсутствии у истца информации о конкретных критериях включения Облигаций в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска истцом не могут быть сделаны какие-либо выводы о наличии/отсутствии у Биржи оснований для включения (исключения) ценных бумаг в данный сектор (из данного сектора), и, как следствие, истцом не может быть дана оценка действий Биржи как нелегитимных, поскольку действия Биржи полностью соответствуют процедуре, установленной Правилами листинга.

Кроме того, отсутствует причинно-следственная связь между действиями Биржи и снижением номинальной стоимости Облигаций, повлекшим причинение ущерба истцу. Обратное истцом не доказано.

Согласно статье 393 Гражданского кодекса Российской Федерации должник обязан возместить убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств.

Для наступления ответственности, установленной правилами названной статьи, необходимо наличие состава (совокупности условий) включающего: нарушение обязательства, размер убытков, причинную связь между нарушением обязательства и возникновением у истца убытков.

При этом для взыскания убытков необходимо доказать весь указанный состав, отсутствие хотя бы одного из условий ответственности влечет отказ в удовлетворении иска.

Как следует из динамики цен на торгах Биржи, цена Облигаций снижалась, начиная с января 2020 года. Включение Облигации в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска не может являться единственным фактором, влияющим на процесс ценообразования на организованных торгах (https.//www.moex.com/ru/issue.aspx?code=RU000A100M47#/ond_2_1).

Так, в результате технического дефолта, допущенного Эмитентом 22.10.2020, цена сложилась на уровне 60 рублей за одну облигацию. Таким образом, на цену ценных бумаг влияют разнообразные факторы: корпоративные события, новостной фон, действия самого эмитента, отчетность, уровень рейтинга и прочие обстоятельства.

Таким образом, помимо отсутствия нарушения обязательства со стороны Биржи, также отсутствует причинная связь между действиями Биржи и возникновением убытков у истца, что влечет невозможность привлечения Биржи к ответственности.

Кроме того, подлежит отклонению довод о том, что решение Биржи негативным образом повлияло на имущественные права владельцев Облигаций. Напротив, действия Биржи направлены на предотвращение риска возникновения у инвесторов финансовых потерь.

Включение ценной бумаги в тот или иной сектор (в том числе Сектор компаний повышенного инвестиционного риска), равно как и повышение/понижение уровня листинга является сигналом рынку (как профессиональным участникам, так и инвесторам) о качестве соответствующей ценной бумаги и/или эмитента.

Биржа, являясь инфраструктурной организации и обладая лицензией на осуществление деятельности по проведению организованных торгов, осуществляет контроль за соответствием ценных бумаг требованиям законодательства Российской Федерации. Как указано выше, одним из критериев для включения Облигаций в Сектор компании повышенного инвестиционного риска явился значительный размер требований по незавершенным исполнительным производствам и неисполненным судебным решениям, где Эмитент выступает в качестве ответчика (более 10% балансовой стоимости активов). Установленный предельный размер незавершенных исполнительных производств относительно балансовой стоимости всех активов эмитента является, по мнению Биржи, признаком наличия неопределенного уровня инвестиционного риска, что может повлечь непрогнозируемые финансовые потери у инвесторов. В связи с изложенным указанный критерий был утвержден во внутреннем документе Биржи как одно из оснований включения ценных бумаг эмитентов в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска.

Принятие Биржей решений о переводе ценных бумаг эмитентов в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска является стандартной практикой в деятельности Биржи. Наличие описания данной процедуры в зарегистрированных Банком России Правилах листинга говорит о ее законности и обоснованности в отношении эмитентов, в деятельности которых появляются факторы риска для владельцев ценных бумаг.

Включение Биржей ценных бумаг в указанный сектор является признаком того, что при принятии инвестиционного решения относительно ценных бумаг инвесторы должны более внимательно изучить положение эмитента.

Таким образом, подобные решения принимаются Биржей исключительно в целях защиты прав и законных интересов добросовестных участников финансового рынка, инвесторов, приобретающих Облигации, и в строгом соответствии с требованиями законодательства и Правил листинга. Включение ценных бумаг никак не ущемляет имущественные права владельцев ценных бумаг, но предотвращает необдуманные и спонтанные инвестиционные решения.

Также важно обратить внимание, что в настоящее время в деятельности Эмитента продолжают возникать факторы, свидетельствующие о неблагоприятном положении Эмитента. Так, 22.10.2020 Эмитентом был допущен технический дефолт - а именно, не исполнены обязательства перед владельцами по выплате дохода по Облигациям за пятый купонный период. Как следует из раскрытой Эмитентом информации, причиной неисполнения Эмитентом соответствующего обязательства перед владельцами его ценных бумаг является наличие определения суда о запрете выплаты купонного дохода (http://www.e-disclosure.ru/portal/event.aspx?EventId=HRpbUT0vXkuxe1HNxn0Ivg-B-B&attempt=2).

В силу договора, заключенного между Биржей и Эмитентом, у Биржи есть право по совершению действий, предусмотренных Правилами листинга и связанных с обращением ценных бумаг Эмитента на организованных торгах Биржи, в том числе действий по включению ценных бумаг Эмитента в Сектор компаний повышенного инвестиционного риска в соответствии с установленным порядком.

При этом, какого-либо корреспондирующего безусловного права Эмитента, которое нарушается или может быть нарушено Биржей в связи принятием указанного решения, ни Договором, ни Правилами листинга не предусмотрено.

В совокупности вышеизложенного исковые требования удовлетворению не подлежат.

Расходы по госпошлине полежат распределению в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 110, 167-171, 180-181 Арбитражного процессуального кодекса РФ, суд

решил:

В удовлетворении исковых требований отказать, расходы по государственной пошлине отнести на истца.

Решение может быть обжаловано путем подачи апелляционной жалобы в Девятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд города Москвы в течение одного месяца со дня изготовления решения в полном объеме.

Судья Е.А. Большебратская