Гражданский кодекс часть 1

о признании незаконным предупреждения № АГ/52878/17 от 02.08.2017 г. о прекращении действий (бездействии), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства

В судебное заседание явились:

от заявителя: ФИО1 (дов.№ 113 от 01.02.2017 года), ФИО2 (дов. №177 от 14.02.2017 года);

от ответчика: Савостина Е..В. (доверенность № ИА/1387/17 от 16.01.2017 года), ФИО4 по дов. № ИА/5897/17 от 02.02.2017;

УСТАНОВИЛ:

ПАО «Архэнергосбыт» (далее – Заявитель Общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с требованием о признании незаконными предупреждения ФАС России (далее – Заинтересованное лицо) № АГ/52878/17 от 02.08.2017 г. о прекращении действий (бездействии), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства.

Заявитель поддержал требования по доводам, изложенным в заявлении и дополнении к нему.

Заинтересованное лицо возражало против удовлетворения требований по доводам, изложенным в отзыве на заявление, указав на законность оспариваемого предупреждения.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей сторон, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, арбитражный суд установил, что требования заявителя подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Судом проверено и установлено, что процессуальный срок на обращение в суд, установленный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем соблюден.

Как следует из материалов дела, в целях осуществления государственного контроля ФАС России произведен осмотр официального сайта ПАО «Архэнергосбыт» http://www.arsk.ru/ (акт осмотра Интернет-сайта от 03.03.2017 № 21-4109-С/17), в ходе проведения которого установлено размещение ПАО «Архэнергосбыт» форм договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) в установленном порядке.

Для уточнения актуальности размещенных на сайте ПАО «Архэнергосбыт» сведений, ФАС России направил соответствующий запрос в адрес гарантирующего поставщика.

Согласно представленной ПАО «Архэнергосбыт» информации (письмо № 01-07/18-10/1161 от 29.03.2017), приказом от 26.09.2016 № 168 ПАО «Архэнергосбыт» утверждены формы типовых договоров для прочих потребителей, которые как проекты договоров, размещенные на сайте arsk.ru и в центрах очного обслуживания клиентов, в силу статьи 437 ГК РФ являются публичной офертой.

Однако ФАС России установлено, что размещенные ПАО «Архэнергосбыт» формы типовых договоров не соответствуют требованиям законодательства в сфере электроэнергетики, в связи с чем ФАС России был сделан вывод о наличии в действиях ПАО «Архэнергосбыт» признаков нарушения пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ.

02.08.2017 ФАС России в отношении Заявителя было вынесено предупреждение № АГ/52878/17 о прекращении действий (бездействии), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, согласно которому предупреждает Заявителя о необходимости прекращения неправомерных по мнению ФАС России действий путем внесения изменений в ранее разработанные формы договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), с целью приведения их в соответствие с действующим законодательством, а также принять меры по изменению ранее заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), с целью их приведения в соответствие с действующим законодательством путем направления предложений (дополнительных соглашений) о внесении соответствующих изменений в адрес потребителей, с которыми договоры энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) были заключены на условиях, не соответствующих действующему законодательству. О принятых мерах по приведению ранее заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) в соответствие с действующим законодательством необходимо проинформировать ФАС России с приложением подтверждающих документов. После внесения изменений в ранее разработанные формы договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), которые размещены на официальном сайте, такие формы договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) должны быть согласованы с ФАС России в соответствии с пунктом 33 Основных положений.

Срок исполнения указанного предупреждения установлен в течение 30 дней с момента получения предупреждения.

Не согласившись с указанным предупреждением от 02.08.2017 № АГ/52878/17, посчитав его незаконным и нарушающим его права и законные интересы, заявитель обратился в суд с требованием о признании его незаконным.

Удовлетворяя требования суд, исходил из следующего.

Статьей 39.1 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ установлено, что в целях пресечения действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, антимонопольный орган выдает хозяйствующему субъекту, занимающему доминирующее положение, предупреждение в письменной форме о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения, антимонопольного законодательства, об устранении причин и условий, способствовавших возникновению такого нарушения, и о принятии мер по устранению последствий такого нарушения Предупреждение выдается хозяйствующему субъекту, занимающему доминирующее положение, в случае выявления признаков нарушения пунктов 3 и 5 части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ. Принятие антимонопольным органом решения о возбуждении дела о нарушении пунктов 3 и 5 части 1 статьи 10 настоящего Федерального закона без вынесения предупреждения и до завершения срока его выполнения не допускается.

Поскольку предупреждение выносится при обнаружении лишь признаков правонарушения, то есть навязывания невыгодных условий, а не самого факта нарушения законодательства о защите конкуренции (часть 2 статьи 39.1 Федерального закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ), то судебной проверке подлежит факт наличия таких признаков по поступившим в антимонопольный орган информации и документам как основаниям вынесения предупреждения.

Как следует из материалов дела, в оспариваемом предупреждении указано, что типовые формы договоров содержат положения, согласно которым при урегулировании отношений, связанных с передачей электроэнергии, гарантирующий поставщик выступает представителем покупателя, при этом права и обязанности по договору оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевой организацией возникают непосредственно у покупателя.

За неоказание или ненадлежащее оказание услуг по передаче электрической энергии, в том числе за передачу электрической энергии, не соответствующей стандартам, ответственность перед покупателем несет оказывающая такие услуги сетевая организация.

При этом в обоснование указан абзац первый пункта 30 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442 (далее-Основные положения №442), а именно на то, что в рамках договора энергоснабжения гарантирующий поставщик несет перед потребителем (покупателем) ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору, в том числе за действия сетевой организации, привлеченной для оказания услуг по передаче электрической энергии, а также других лиц, привлеченных для оказания услуг, которые являются неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям.

Вместе с тем, регулирование правоотношений между гарантирующим поставщиком, потребителем и территориальной сетевой организацией сводится не только к абзацу первому пункта 30 Основных положений №442, а юридическая конструкция распределения ответственности между субъектами розничного рынка электроэнергии гораздо шире и подразумевает фактическую ответственность сетевой организации за неоказание или ненадлежащее оказание услуг по передаче электрической энергии.

Законодательство Российской Федерации об электроэнергетике в силу пункта 1 статьи 2 Федерального закона от 26.03.2003г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, Закона об электроэнергетике и иных регулирующих отношения в сфере электроэнергетики федеральных законов, а также указов Президента Российской Федерации и постановлений Правительства Российской Федерации, принимаемых в соответствии с указанными федеральными законами.

В силу статьи 6 ФЗ от 26.03.2003 № 36-ФЗ «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике», утверждаемые Правительством Российской Федерации основные положения функционирования розничных рынков и иные регулирующие функционирование (ценообразование) оптового и розничных рынков нормативные документы обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, если указанными нормативными документами не установлен иной срок их вступления в силу.

Аналогичная норма закреплена пунктом 2 Постановления Правительства от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии», устанавливающим императивность как основных положений функционирования розничных рынков, так и изменений, которые вносятся в акты Правительства Российской Федерации по вопросам функционирования розничных рынков электрической энергии, в том числе в Постановление Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2004 г. N 861 «Об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно- диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям» (далее - Правила № 861).

В соответствии с пунктом 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. №16 «О свободе договора и ее пределах» «В соответствии с пунктом 2 статьи 1 и статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Согласно пункту 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано обязательными для сторон правилами, установленными законом или иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент его заключения (статья 422 ГК РФ). В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней.

Пунктом 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. №16 «О свободе договора и ее пределах» разъяснено, что «в соответствии с пунктом 2 статьи 421 ГК РФ стороны вправе заключить договор, не предусмотренный законом и иными правовыми актами (непоименованный договор).

При оценке судом того, является ли договор непоименованным, принимается во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и т.д.

Согласно пункту 2 статьи 37 от 26 марта 2003 г. Ш5-ФЗ "Об электроэнергетике», поставщики электрической энергии и покупатели электрической энергии вправе заключать договоры, в которых содержатся элементы различных договоров (смешанные договоры). Договором купли-продажи, договором поставки электрической энергии (мощности) может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии.

Пунктом 5 статьи 38 Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" установлено, что в отношении любого обратившегося потребителя гарантирующий поставщик обязан самостоятельно урегулировать отношения, связанные с оперативно-диспетчерским управлением, приобретением и передачей электрической энергии обслуживаемым им потребителям, с иными осуществляющими указанные виды деятельности организациями.

В соответствии с вышеуказанными нормами типовые формы договоров содержат элементы различных договоров, по которым гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также урегулировать отношения, связанные с передачей электрической энергии, путем заключения договора оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевой организацией от своего имени, но в интересах Покупателя.

В силу п. 1 ст. 38 Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" субъекты электроэнергетики, обеспечивающие поставки электрической энергии потребителям электрической энергии, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и территориальные сетевые организации (в пределах своей ответственности отвечают перед потребителями электрической энергии за надежность обеспечения их электрической энергией и ее качество в соответствии с требованиями технических регламентов и иными обязательными требованиями.

Статьей 6 ФЗ от 26.03.2003 № 36-ФЗ «Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике» с 01 апреля 2006 года юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям запрещается совмещать деятельность по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике с деятельностью по производству и купле-продаже электрической энергии.

В целях обеспечения реализации указанных требований с 01 апреля 2006 года не допускается одновременно иметь на праве собственности или па ином предусмотренном федеральными законами основании имущество, непосредственно используемое при осуществлении деятельности по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике, и имущество, непосредственно используемое при осуществлении деятельности по производству и купле-продаже электрической энергии.

Частью 9 статьи 6 вышеуказанного Закона установлено единственное исключение для территориальных сетевых организаций в случае, если им в установленном законодательством Российской Федерации порядке присвоен статус гарантирующего поставщика электрической энергии. Только в этом исключительном случае Гарантирующий Поставщик имеет законные основания одновременно осуществлять продажу электрической энергии (мощности) и оказание услуг по передаче электрической энергии.

Как установлено судом, согласно Уставу, ПАО «Архэнергосбыт» не обеспечивает эксплуатацию энергетического оборудования в соответствии с действующими нормативными требованиями, не проводит его ремонт и реконструкцию.

ПАО «Архэнергосбыт», покупая качественную электрическую энергию у ее производителей, не принимает участия в ее транспортировке в связи с отсутствием собственных электрических сетей, а также в силу прямого законодательного запрета.

Пунктом 15 Правил недискриминациопного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утв. постановлением Правительства РФ от 27.12.2014 № 861, установлена обязанность сетевой организации обеспечить передачу электрической энергии в точке поставки в соответствии с согласованной категорией надежности энергопринимающих устройств потребителя электрической энергии. Значения показателей качества электроэнергии и ее параметры должны соответствовать техническим регламентам и иным обязательным требованиям.

В пункте 7 Основных положений №442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики, энергосбытовые (энергоснабжающие) организации, сетевые организации, системный оператор и субъекты оперативно-диспетчерского управления в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах, а также производители электрической энергии (мощности), в ходе исполнения своих обязательств по заключаемым ими на оптовом рынке и розничных рынках договорам совместными действиями обеспечивают на розничных рынках надежность снабжения потребителей и качество электрической энергии. Наличие оснований и размер ответственности субъектов электроэнергетики перед потребителями за действия (бездействие), повлекшие за собой неблагоприятные последствия, определяются в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации и законодательством Российской Федерации об электроэнергетике.

Так, действующим законодательством (в том числе Национальным стандартом РФ ГОСТ Р 54130-2010) обязанность по осуществлению контроля качества передаваемой электрической энергии возложена на сетевую организацию.

В Национальном стандарте РФ ГОСТ Р 54130-2010 "Качество электрической энергии. Термины и определения" (утв. приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 21 декабря 2010 г. N 840-е г) в разделе общие понятия (Таблица 1) под номером 5 приведено определение сетевой компании: «Энергетическая компания - оператор электрических сетей, осуществляющая передачу электроэнергии по электрическим сетям и несущая ответственность перед конечным потребителем за качество электрической энергии». Указанный стандарт устанавливает основные термины и определения понятий в области качества электрической энергии.

Если энергоприпимающее устройство потребителя технологически присоединено к объектам электросетевого хозяйства сетевой организации опосредованно через энергопринимающие устройства, объекты по производству электрической энергии (мощности), объекты электросетевого хозяйства лиц, не оказывающих услуги по передаче, то гарантирующий поставщик и сетевая организация несут ответственность перед потребителем за надежность снабжения его электрической энергией и ее качество в пределах границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства сетевой организации. Наличие оснований и размер ответственности гарантирующего поставщика перед потребителем определяются в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации и законодательством Российской Федерации об электроэнергетике.

Гарантирующий поставщик в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации имеет право обратного требования (регресса) к липам, за действия (бездействия) которых он несет ответственность перед потребителем (покупателем) по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)).

Таким образом, судом установлено, что в целях соблюдения интересов потребителей, от имени которых ПАО «Архэнергосбыт» выступает при заключении договора на передачу электрической энергии, было сформулировано соответствующее условие договора, которое касалось непосредственно предоставления качества снабжения электроэнергии и надежности (беспрерывности) ее обеспечения.

При этом Общество также руководствовалось пунктом 25 Правил полного и (или) частичного ограничения режима потребления электроэнергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442, согласно которому инициатор введения ограничения режима потребления или сетевая организация (если по ее инициативе вводится ограничение режима потребления) и исполнитель несут перед потребителем установленную гражданским законодательством Российской Федерации ответственность за несоблюдение ими установленного настоящими Правилами порядка введения ограничения режима потребления, а также за возникшие у потребителя в связи с этим убытки.

Территориальная сетевая организация, являясь лицом, ответственным за передачу потребителям качественной электроэнергии, обязано надлежащим образом отреагировать на обращения потребителей, осуществлять проверочные мероприятия и информировать об их результатах потребителя и Гарантирующего Поставщика, принять меры для восстановления качественного энергоснабжения. В предложенной Гарантирующим Поставщиком редакции договора речь об ответственности, возникающей в случае передачи электрической энергии несоответствующего качества и необоснованных перерывов в ее передаче.

Согласно пункту 2 Правил № 861 сетевые организации - это организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства.

На основании пункта 4 Правил № 861 потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно) субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии (с 1 января 2013 г. - на условиях определения обязательств по оказанию услуг по передаче электрической энергии в отношении точек поставки каждого потребителя электрической энергии, обслуживаемого энергосбытовой организацией и гарантирующим поставщиком).

Услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии.

Таким образом, ПАО «Архангельская сбытовая компания», действуя в интересах своих потребителей, с которыми у него заключены отдельные договоры, урегулировало отношения, связанные с передачей электрической энергии, путем заключения договоров оказания услуг по передаче электрической энергии с сетевыми организациями (абзац 5 пункта 28 Основных положений №442).

Как следует из пункта 4 Правил № 861, потребителями услуг по передаче электрической энергии являются в том числе гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии.

Абзацем вторым пункта 2 статьи 37 Закона №35-Ф3 прямо установлено, что договором купли-продажи, договором поставки электрической энергии (мощности) может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии. Таким образом, в силу прямого указания в законе поставщик выступает перед сетевой организацией в качестве представителя потребителя.

Согласно части 5 статьи 38 Закона №35-Ф3 гарантирующий поставщик обязан урегулировать отношения, связанные с передачей электрической энергии только в отношении обратившегося к нему потребителя.

ПАО «Архангельская сбытовая компания», как гарантирующий поставщик, в соответствии с требованиями статей 981, 982 Гражданского кодекса Российской Федерации выступает как лицо, действующее в интересах потребителя.

Исходя из совокупного толкования приведенных выше норм, судом установлено, что, вопреки доводам, изложенным в предупреждении от 02 августа 2017 года №АГ/52878/17, типовые формы договоров, содержащие положения, согласно которым гарантирующий поставщик в отношении с сетевыми организациями выступает в интересах покупателя электрической энергии соответствует нормам действующего законодательства.

Федеральная антимонопольная служба России указывает, что типовые формы договоров содержат обязанность покупателя предоставить Гарантирующему Поставщику обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности).

В типовых формах договоров, для потребителей, не относящихся к органам государственной власти, казенным, автономным и бюджетным учреждениям предусмотрено следующее условие: «В соответствии с п. 6 ст. 38 Федерального закона от 26 марта 2003 г. № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» Покупатель обязан предоставить Гарантирующему поставщику обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), в виде независимой гарантии, выдаваемой банком (банковской гарантии). Указанная гарантия должна содержать условие о невозмоэ/сности ее отзыва гарантом (безотзывная гарантия) и условие о невозможности ее изменения гарантом без согласия бенефициара. Предоставляемые банковские гарантии не должны содержать требования о предоставлении Гарантирующим поставщиком гаранту для получения выплаты по гарантиям судебных актов, подтверждающих неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем электрической энергии обеспечиваемых гарантиями обязательств.

По согласованию с Гарантирующим поставщиком может быть предоставлена государственная или муниципальная гарантия либо исполнение обязательств по оплате электрической энергии (мощности) может быть обеспечено иными способами, предусмотренными законом или договором.»

Таким образом, в данном случае текст пункта договора содержит указание на статью нормативного акта, к которому делается отсылка.

В соответствии с пунктом 6 ст. 38 Федерального закона от 26 марта 2003 г. Ю5-ФЗ "Об электроэнергетике" Правительство Российской Федерации устанавливает критерии, при соответствии которым у потребителей электрической энергии, ограничение режима потребления которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям, возникает обязанность предоставления обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), поставляемой по договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), заключенным с гарантирующим поставщиком. При установлении данных критериев Правительство Российской Федерации исходит из случаев неисполнения или ненадлежащего исполнения данными потребителями электрической энергии обязательств по оплате электрической энергии (мощности).

В качестве исключения указаны органы государственной власти, органы местного самоуправления, казенные, автономные и бюджетные учреждения.

Пункт 255 Основных положений №442 также предписывает потребителям, ограничение режима потребления электрической энергии (мощности) которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям и категории которых предусмотрены приложением к Правилам полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 4 мая 2012 г. N 442, обязанность предоставить Гарантирующему Поставщику обеспечение исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности).

Между тем разработанные ПАО «Архэнергосбыт» типовые формы договоров для потребителей, которые являются органами государственной власти, казенными, автономными и бюджетными учреждениями, составлены в виде государственных контрактов, не содержат условий о предоставлении обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности).

Формулирование в типовой форме договора условия о необходимости со стороны потребителя предоставить обеспечение исполнения обязательств за поставляемую электроэнергию со ссылкой на действующую норму права (пункт 6 ст. 38 Федерального закона от 26 марта 2003 г. №35-ФЗ "Об электроэнергетике") не может являться нарушением прав и законных интересов потребителей, а, следовательно, не содержит в себе признаки нарушения антимонопольного законодательства.

Согласно пункту части 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе следующие действия (бездействие), навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные действующим законодательством.

Так, в частности, навязыванием невыгодных контрагенту условий договора является направление занимающей доминирующее положение организацией договора с невыгодными для контрагента условиями, которые правомерно контрагентом оспариваются, однако данная организация отказывается или уклоняется от согласования и принятия предложений контрагента, одновременно применяя меры в отношении потребителя, не соответствующие действующему законодательству.

Поскольку с момента разработки и внедрения ранее утвержденных типовых форм договоров законодательство об электроэнергетике претерпело значительные изменения и в целях совершенствования договорной работы с юридическим лицами на период договорной компании 2016 года ПАО «Архэнергосбыт» в ноябре 2015 года были утверждены новые формы договоров, обеспечивающие снабжение потребителей электрической энергией и в соответствии с пунктом 33 Основных положений №442 и ч. 2 пункта 3.1. Стандартов раскрытия информации субъектами оптового и розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 21.01.2004 № 24, формы типовых договоров были направлены в адрес Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области.

Пунктом 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» указано, что поскольку согласно пункту 4 статьи 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего недобросовестного поведения, слабая сторона договора вправе заявить о недопустимости применения несправедливых договорных условий на основании статьи 10 ГК РФ или о ничтожности таких условий по статье 169 ГК РФ.

Как установлено судом, все заключенные Заявителем с потребителями договоры являются действующими, и не признаны недействительными в виду их ничтожности.

Как следует из материалов дела, письмами от 23.11.2015 № 01-07/18-10/282, № 01-07/18-10/282а, от 11.12.2015 №01-07/18-10/264 в адрес в Управления антимонопольной службы по Архангельской области со стороны ПАО «Архэнергосбыт» были направлены разработанные типовые формы договоров.

Управление антимонопольной службы по Архангельской области выразило свое мнение относительно разработанных форм в письме от 21.12.2015 №02-03/7162.

ПАО «Архэнергосбыт» опровергло доводы Управления антимонопольной службы по Архангельской области о несоответствии форм договоров действующему законодательству и навязыванию невыгодных условий потребителям, направив 30.12.2015 ответ №01 -07/18-10/3 872.

31.10.2016 ПАО «Архэнергосбыт» представлены в Управление антимонопольной службы по Архангельской области с сопроводительным письмом от 28.10.2016 г. № 01-07/18-10/3364 размещенные и опубликованные проекты договоров, предлагаемых гарантирующим поставщиком к заключению с потребителями (покупателями), и которые могут быть использованы потребителем (покупателем), имеющим намерение заключить с гарантирующим поставщиком соответствующий договор или внести изменения в ранее заключенный договор, при подаче гарантирующему поставщику документов, необходимых для заключения договора или внесения изменений в ранее заключенный договор.

14.11.2016 письмом №02-03к/5051 Управление антимонопольной службы по
Архангельской области уведомило Общество о принятии к сведению типовых форм
с юридическими лицами, сославшись на замечания, направленные ранее в письме от
21.12.2015 №02-03/7162.

24.03.2017 исх. №ВК/19170/17 ФАС России у ПАО «Архэнергосбыт»
запросило копию приказа об утверждении типовых форм со всеми приложениями,
не указав сведения об изложенных в обращении того или иного лица обстоятельств
и оснований.

Информация о проведении внутриведомственной проверки в указанном запросе также отсутствовала, чем были нарушены права и законные интересы Общества на обжалование приказа руководителя антимонопольного органа о проведении проверки соблюдения антимонопольного законодательства в арбитражном суде (п.2 Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в указанной сфере, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 16 марта 2016).

Вместе с тем, оценка разработанных типовых форм с учетом замечаний Управление антимонопольной службы по Архангельской области уже была дана судебным актом по делу А05-3126/2016.

Также судом установлено, что ранее адрес ПАО «Архэнергосбыт» Управлением Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области было вынесено предупреждение от 12.02.2016 № 02-04/710, которое признано недействительным в судебном порядке судебным актом по делу А05-3126/2016.

Указанным предупреждением ПАО «Архэнергосбыт» было предписано внести изменения во все типовые формы договоров с потребителями, учитывая вышеуказанные несоответствия действующему законодательству.

Решением Арбитражного суда Архангельской области от 17.06.2016 по делу А05-3126/2016, вступившим в силу 15.09.2017, заявленные требования общества удовлетворены.

Согласно ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

На момент принятия ФАС России оспариваемого предупреждения №АГ/52878/17 решение Арбитражного суда Архангельской области по делу NA05-3126/2016 от 17.06.2016 вступило в законную силу.

Между тем, ФАС России в нарушение положения ч.1 ст. 16 АПК Российской Федерации сделан вывод о том, разработанные гарантирующим поставщиком типовые формы не соответствуют действующему законодательству.

При этом пунктом 33 Основных положений осуществление функции контроля за соответствием разработанных гарантирующим поставщиком форм договоров Основным положениям возложена непосредственно на территориальные органы Федеральной антимонопольной службы.

ПАО «Архэнергосбыт» 31.10.2016 выполнило указанное п. 33 Основных положений, направив в Управление антимонопольной службы по Архангельской области с сопроводительным письмом от 28.10.2016 г. № 01-07/18-10/3364 размещенные и опубликованные проекты договоров, предлагаемых гарантирующим поставщиком к заключению с потребителями (покупателями).

Управление антимонопольной службы по Архангельской области, направив свое мнение от 14.11.2016 письмом №02-03к/5051, не усмотрела в действиях ПАО «Архэнергосбыт» признаков нарушения антимонопольного законодательства, т.к. повторного предупреждения от УФАС по Архангельской области о приведении в соответствие с законодательством разработанных форм Обществу от территориального органа ФАС не поступало.

В соответствии с пунктом 39 Основных положений в течение 30 дней со дня получения заявления о заключении договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)) и документов, прилагаемых к заявлению о заключении соответствующего договора согласно настоящему документу, если при этом заявителем не представлен проект договора, указанный в абзаце втором пункта 34 и абзаце втором пункта 35 настоящего документа, гарантирующий поставщик, в случае если отсутствуют указанные в пункте 32 настоящего документа основания для отказа от заключения договора, направляет (передает) заявителю подписанный со своей стороны проект договора по форме, которая размещена (опубликована) гарантирующим поставщиком в соответствии с пунктом 33 настоящего документа.

Заявитель, получивший от гарантирующего поставщика проект договора и не имеющий возражений по его условиям, заполняет договор в части, относящейся к сведениям о потребителе (покупателе) путем их включения в договор, а также в части тех условий договора, которые включены в проект договора в виде описания исчерпывающего перечня вариантов их применения путем выбора варианта, из числа относящихся к заявителю, который он считает для себя наиболее приемлемым. Один подписанный экземпляр договора заявитель направляет гарантирующему поставщику.

При несогласии заявителя с условиями, содержащимися в полученном от гарантирующего поставщика проекта договора, он вправе направить гарантирующему поставщику протокол разногласий к проекту договора. Гарантирующий поставщик в течение 10 рабочих дней со дня получения от заявителя указанного протокола разногласий подписывает договор в редакции заявителя либо принимает меры по урегулированию разногласий и подписывает договор в согласованной с заявителем редакции, либо в письменной форме уведомляет заявителя об отказе от внесения предложенных изменений в проект договора с указанием причин такого отказа. При отклонении протокола разногласий либо неполучении заявителем от гарантирующего поставщика извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок заявитель вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение в суд.

Таким образом, Основными положениями предусмотрена процедура заключения договора с потребителем с возможностью им самостоятельного выбора тех условий, разработанного гарантирующим поставщиком типового договора, которые он считает для себя наиболее приемлемыми.

Как установлено судом, в данном случае отсутствуют негативные последствия от действий ПАО «Архэнергосбыт» по включению в типовые формы договоров условия о возникновении перед потребителем ответственности сетевой организации за неоказание или ненадлежащее оказание услуг по передаче электрической энергии, в том числе за передачу электрической энергии, не соответствующей установленным стандартам, а также пункта, предусматривающего предоставление потребителем обеспечения исполнения обязательств по оплате электрической энергии (мощности), в виде независимой гарантии, выдаваемой банком (банковской гарантии).

Указанные доводы приняты Федеральной антимонопольной службой по Курганской области 30.11.2015 г. по делу №68, где Комиссия пришла к выводу об отсутствии негативных последствий по включению части условий в типовые формы договоров энергоснабжения и прекратила производство по делу о нарушении антимонопольного законодательства.

02 августа 2017 года Федеральной антимонопольной службой России (в адрес ПАО «Архэнергосбыт» вынесено Предупреждение №АГ/52878/17 о прекращении действий (бездействий), которые, по ее мнению, содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства Обществом.

Предупреждением №АГ/52878/17 от 02.08.2017 ФАС России, также как и Предупреждением Управления ФАС Архангельской области от 12.02.2016 № 02-04/710, ПАО «Архэнергосбыт» было предписано внести изменения в ранее разработанные формы договоров, обеспечивающих поставку электрической энергии, с целью приведения их в соответствие с действующим законодательством, согласовать формы договоров с ФАС России, а также принять меры по изменению ранее заключенных договоров, путем направления предложений о внесении соответствующих изменений в адрес потребителей.

Также суд отмечает, что со стороны ФАС России заявлено требование об изменении условий договоров в порядке, не предусмотренном договорами, и в этом случае со стороны ответчика подлежат доказыванию обстоятельства, предусмотренные подпунктами 1 и 2 пункта 2 статьи 450 ГК РФ (существенное нарушение договора другой стороной, иные случаи, предусмотренные другими законами), пунктом 1 статьи 451 ГК РФ (существенное изменение обстоятельств).

В силу статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена названным Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно пункту 1 статьи 450 ГК РФ изменение или расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим кодексом, другими законами или договором.

В соответствии с пунктом 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут только по решению суда.

Согласно п. 2 ст. 452 ГК РФ требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

В статье 446 ГК РФ установлено, что в случае передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 ГК РФ либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Таким образом, в силу предусмотренных норм подпунктами 1 и 2 пункта 2 статьи 450 ГК РФ, пунктом 1 статьи 451 ГК РФ предупреждение №АГ/52878/17 от 02.08.2017 г. не исполнимо.

Кроме того, предупреждение неисполнимо вследствие необходимости перезаключения договоров с потребителями с учетом вступивших с 29.09.2017 г. изменений действующего законодательства об электроэнергетике.

Постановлением Правительства РФ от 24 мая 2017 г. N624 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам введения полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, а также применения печатей хозяйственных обществ" дополнены существенные условия договоров с потребителями, пересмотрены порядок и способы уведомления потребителя о введении режима ограничения потребления электроэнергии.

Так, пункт 40 дополнен абзацем следующего содержания: «В договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) также должны быть указаны выделенный оператором подвижной радиотелефонной связи абонентский номер (далее - номер мобильного телефона) и адрес электронной почты потребителя, предназначенные для направления ему уведомления о введении ограничения режима потребления электрической энергии».

Пункт 41 дополнен абзацем следующего содержания: "В договоре энергоснабжения также должны быть указаны номер мобильного телефона и адрес электронной почты потребителя, предназначенные для направления ему уведомления о введении ограничения режима потребления электрической энергии".

Типовые формы договоров подлежат пересмотру со стороны гарантирующего поставщика вне зависимости от требований антимонопольного органа, а в силу п. 33 Основных положений. Тридцатидневный срок, указанный в Предупреждении №АГ/52878/17 от 02.08.2017 г. истекал 02.09.2017 г., т.е. требование ФАС России о внесении изменений в действующие договоры незадолго до того, как необходимо их вновь перезаключать с потребителями не отвечают требованиям соразмерности предписанных мер и их исполнимости.

Приказом Федеральной антимонопольной службы от 22.01.2016 N 57/16 утвержден Порядок выдачи предупреждения о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства (далее - Порядок).

Предупреждение выдается лицам, указанным в пункте 1.1, в случае выявления признаков нарушения пунктов 3, 5, 6 и 8 части 1 статьи 10, статей 14.1, 14.2, 14.3, 14.7, 14.8 и 15 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (пункт 1.2 Порядка выдачи предупреждения о прекращении действий (бездействия)).

Основанием для выдачи предупреждения является установление антимонопольным органом признаков нарушения антимонопольного законодательства, указанных в пункте 1.2 настоящего Порядка выдачи предупреждения о прекращении действий (бездействия).

Таким образом, для установления оснований для выдачи соответствующего предупреждения антимонопольного органа последнему предписывается провести соответствующую внутриведомственную проверку, изложенных в обращении того или иного лица обстоятельств и оснований, с целью их проверки и подтверждения на предмет установления признаков нарушений антимонопольного законодательства.

Приказом Федеральной антимонопольной службы от 25 мая 2012 г. N 339 "Об утверждении административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации" установлены (п. 1.5) права должностных лиц при осуществлении государственного контроля, в т.ч. проводить проверки, в том числе при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства, с целью получения доказательств, позволяющих сделать вывод о наличии либо отсутствии признаков нарушения антимонопольного законодательства, в порядке, установленном административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по проведению проверок соблюдения требований антимонопольного законодательства Российской Федерации, утвержденным приказом ФАС России от 25.05.2012 N340 (зарегистрирован в Минюсте России 18.06.2012 N24593).

В едином реестре проверок сведения о проведении проверки в 2017 году о нарушении ПАО «Архэнергосбыт» антимонопольного законодательства отсутствуют.

В нарушение пункта 1.5 административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 25 мая 2012 г. N 339, п. 2.1 Порядка выдачи предупреждения о прекращении действий (бездействия) обращения потребителей, указывающих на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства у антимонопольного органа отсутствуют, следовательно, в нарушение положений статьи 65, 200 АПК РФ, антимонопольным органом не представлено доказательств о проведении соответствующих проверочных мероприятий, следовательно, оспариваемое предупреждение вынесено в нарушение указанного Приказа и в отсутствие мероприятий по установлением фактических обстоятельств вменяемого правонарушения, в том числе для установления в действиях заявителя признаков свидетельствующих о навязывании невыгодных конкретным контрагентам условий договора.

Согласно пункту 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе следующие действия (бездействие), навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные действующим законодательством.

В материалах дела отсутствуют обращения потребителей, свидетельствующие о навязывании занимающей доминирующее положение организацией невыгодных конкретным контрагентам условий договора, которые правомерно контрагентом оспариваются, и документы, подтверждающие, что гарантирующий поставщик отказывается или уклоняется от согласования и принятия предложений контрагента, одновременно применяя меры в отношении потребителя, не соответствующие действующему законодательству.

В соответствии с пунктом 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» «В соответствии с пунктом 2 статьи 1 и статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Таким образом, в ходе рассмотрения дела судом установлено, что ПАО «Архэнергосбыт», являясь гарантирующим поставщиком, полностью исполняет федеральное законодательство в части соблюдения всех существенных условий в предлагаемой для заключения потребителей форме договора, в связи с чем предупреждение ФАС России от 02.08.2017 №АГ/52878/17 о прекращении действий (бездействия) не соответствует нормам действующего законодательства и нарушает права и законные интересы ПАО «Архэнергосбыт».

Также судом установлено, что оспариваемое предупреждение ФАС России нарушает права и законные интересы Заявителя в сфере предпринимательской и экономической деятельности.

Судом проверены доводы заинтересованного лица, изложенные в отзыве, но отклонены как противоречащие материалам дела и основанные на неверном толковании норм действующего законодательства.

Согласно ч.2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В связи с удовлетворением заявленных требований в соответствии со ст.110 АПК РФ расходы по госпошлине относятся на ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 29, 75, 167-170, 176, 198-201 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

Признать недействительным предупреждение Федеральной антимонопольной службы от 02.08.2017г. № АГ/52878/17.

Обязать Федеральную антимонопольную службу в течение месяца с даты вступления решения в законную силу устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ПАО «Архангельская сбытовая компания».

Проверено на соответствие Федеральному Закону от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Взыскать с Федеральной антимонопольной службы (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата регистрации: 19.04.2004, адрес: 125993, <...>) в пользу ПАО «Архангельская сбытовая компания» (ОГРН <***>, ИНН <***>, дата регистрации: 01.04.2005, адрес: 369000, РЕСПУБЛИКА КАРАЧАЕВО- ЧЕРКЕССКАЯ, <...>) расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3000 руб. 00 коп.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья Н.А. Нариманидзе