Гражданский кодекс часть 1

ООО «Директ Каталог Сервис» обратилась с заявлением о признании незаконными решений ИФНС России № 13 по г. Москве от 14.09.2009 № 864 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» и № 438 «Об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению».

Представитель ИФНС России № 13 по г. Москве предъявленные требования не признал по доводам, изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы сторон, суд установил, что заявленные требования подлежат частичному удовлетворению по следующим основаниям.

В период с 20.04.2009 по 20.07.2009 ИФНС РФ №13 по г. Москве проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2009 года, по результатам которой составлен акт камеральной налоговой проверки от 03.08.2009 №1870, на основании которого вынесено решение «Об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения» от 14.09.2009 №864, а также решение от 14.09.2009 №438 «Об отказе в возмещении полностью сумм налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению». Данным решением ООО «Директ Каталог Сервис» отказано в возмещении налога на добавленную стоимость по налоговой декларации за 1 квартал 2009 года в размере 49 780 400 руб., а также предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета путем уменьшения налога на добавленную стоимость предъявленного к возмещению в размере 49 780 400 руб.

Основаниями для отказа в возмещении сумм НДС, послужили доводы налогового органа о том, что налогоплательщиком занижена сумма НДС за 1 квартал 2009 г. в размере 28 989 778 руб., так как распространение информационных каталогов, по которым налогоплательщик осуществляет продажу товаров, является реализацией товаров на безвозмездной основе и безвозмездная передача каталогов должна облагаться НДС по ставке 18%; у налогоплательщика отсутствуют основания для возмещения НДС за 1 квартал в размере 20 790 622 руб., так как получение НДС путем возмещения происходит в силу намерения налогоплательщика получить налоговую выгоду в отсутствии намерения осуществить реальную экономическую деятельность.

Заявитель на основании ст. 101.2 НК РФ, в порядке, установленном ст. 139 НК РФ, 30 сентября 2009 г. подана жалоба в УФНС России по г. Москве. УФНС России по г. Москве письмом от 02.11.2009 №21-19/115155 решения ИФНС России № 13 по г. Москве от 14.09.2009 №864 и №438 оставлены без изменения, жалоба ООО «Директ каталог Сервис» без удовлетворения.

В соответствии со ст. 13 ГК РФ ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативный акт, не соответствующий закону или нарушающий гражданские права и охраняемые законным интересом гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными.

Согласно ст. 137 НК РФ каждый налогоплательщик или налоговый агент имеют право обжаловать акты налоговых органов ненормативного характера, действия или бездействие их должностных лиц, если, по мнению налогоплательщика или налогового агента, такие акты, действия или бездействия нарушают их права.

Доначисление налоговым органом НДС за 1 квартал в размере 28 989 778 руб. по тем основаниям, что распространение информационных каталогов, по которым налогоплательщик осуществляет продажу товаров, является реализацией товаров на безвозмездной основе и данная безвозмездная передача каталогов должна облагаться НДС по ставке 18%, необоснованно по следующим основаниям.

ООО «Директ Каталог Сервис» реализует на территории России товары народного потребления (преимущественно одежду и аксессуары) на основании распространения каталогов «OTTO», «BON PRIX», «WITT». ООО «Директ Каталог Сервис» не имеет торговых площадей или иных возможностей, позволяющих покупателям непосредственно ознакомиться с товарами или их образцами (осуществляет продажу товара дистанционным способом).

В соответствии с п.2 ст.497 ГК РФ договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора, и признается дистанционным способом продажи товара.

Согласно Правил продажи товаров дистанционным способом, утвержденных Постановление Правительства РФ от 27.09.2007 № 612, организация, осуществляющая продажу товаров дистанционным способом, предоставляет покупателю каталоги, буклеты, проспекты, фотографии или другие информационные материалы, содержащие полную, достоверную и доступную информацию, характеризующую предлагаемый товар.

Из п. 3 указанных Правил и п.2 ст.26.1 Закона РФ от 07.02.1992 от 2300-1 «О защите прав потребителей» следует, что продавец должен до заключения договора розничной купли-продажи предоставить покупателю информацию об основных потребительских свойствах товара и адресе (месте нахождения) продавца, о месте изготовления товара, полном фирменном наименовании (наименовании) продавца, о цене и об условиях приобретения товара, о его доставке, сроке службы, сроке годности и гарантийном сроке, о порядке оплаты товара, а также о сроке, в течение которого действует предложение о заключении договора.

Таким образом, операции по предоставлению каталогов покупателю являются обязательной и неотъемлемой частью договора розничной купли-продажи, заключенного дистанционным способом продажи товара, и не образуют самостоятельного договора купли-продажи или дарения.

Согласно п.12 Правил продажи товаров дистанционным способом, предложение товара в его описании, обращенное к неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой, если оно достаточно определено и содержит все существенные условия договора. Продавец обязан заключить договор с любым лицом, выразившим намерение приобрести товар, предложенный в его описании.

В случае направления такого предложения заранее определенному кругу лиц (действующим клиентам ООО «Директ Каталог Сервис») такое предложение является простой офертой.

ООО «Директ Каталог Сервис» предоставляет покупателям каталоги «OTTO», «BON PRIX», «WITT» содержащие исключительно: наименование товара; его красочное графическое изображение и краткое текстовое описание; основные потребительские свойства (цветовые решения, линейка размеров, материал и т.д.); полное фирменное наименование продавца (ООО «Директ Каталог Сервис»), его почтовый адрес и адрес места нахождения, телефоны для получения дополнительной информации; цена товара; условия приобретения, оплаты, доставки и т.д. (включая несколько готовых бланков заказа (акцепта); срок действия каталога.

Иной информации, имеющей самостоятельную потребительскую ценность, каталоги «OTTO», «BON PRIX», «WITT» не содержат.

Таким образом, каталоги «OTTO», «BON PRIX», «WITT», распространяемые ООО «Директ Каталог Сервис» полностью соответствуют требованиям вышеуказанных п.8, п.12. п.17 Правил продажи товаров дистанционным способом, и являются офертой на заключение договора розничной купли продажи.

Согласно ст. 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передаче имущественных прав.

В целях настоящей главы передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг).

В соответствии с п.1 ст.39 НК РФ реализацией товара признается передачу на возмездной или безвозмездной основе права собственности на товары.

Согласно п.2 ст.218 ГК РФ право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества.

В данном случае право собственности на каталоги может передаваться только на основании сделки, в том числе и двусторонней сделки дарения.

Согласно положений Главы 28 ГК РФ оферта является элементом способа заключения сделки, а не ее предметом. Направление оферты не может признаваться самостоятельной сделкой, соответственно и предоставление каталога не может признаваться сделкой, в том числе и договором дарения.

Пункт 3 статьи 38 НК РФ устанавливает, что товаром для целей НК РФ признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации.

Согласно ст.128 ГК РФ имущество, включающее в себя вещи, деньги, ценные бумаги и иное, является объектом гражданских прав.

Гражданские права согласно ст.153 ГК по общему правилу устанавливаются, изменяются и прекращаются на основании сделок.

Оферта является элементом способа заключения сделки, а не предметом сделки - не объектом гражданских прав и соответственно не имуществом и не товаром.

Действующие каталоги не имеют самостоятельной потребительской ценности кроме ценности оферты. Каталоги, утратившие оферту в силу истечения срока действия каталога (устаревшие каталоги), не имеют никакой потребительской ценности и рыночной цены, не могут быть реализованы на рынке и не пригодны ни для каких разумных целей, кроме использования в качестве макулатуры.

Таким образом, сам факт совершения операции по передаче оферты (каталога), а равно сама оферта не является объектом обложения НДС, а равно сам каталог (оферта) не признается товаром с точки зрения гражданского законодательства, соответственно и доначисление НДС на сам факт передачи оферты является незаконным.

Товар, реализуемый заявителем, облагается налогом на добавленную стоимость, который уплачивается налогоплательщиком в бюджет. Налогоплательщиком своевременно, НДС исчисленный с реализации товаров, в полном объеме перечисляется в бюджетную систему Российской Федерации.

В отношении самой себестоимости товара, а также в отношении других статей затрат формирующих себестоимость продукции, в том числе и затрат на изготовлении каталогов, налогоплательщиком, конечному покупателю, предъявлен НДС к оплате, и в последствии оплачен покупателем.

Положениями пп.1 п. 3 ст. 44 НК РФ установлено, что обязанность уплаты налога прекращается уплатой налога, что означает однократность уплаты налога по объекту налогообложения.

Таким образом, налогоплательщиком в полной мере прекращена обязанность по уплате налога после реализации товара покупателю, т.е. в составе цены товара исчислен и предъявлен к оплате и оплачен НДС, в том числе, и в отношении затрат на создание каталогов, т.е. с суммы себестоимости -161054 322,4 руб.

Доначисление налоговым органом суммы ранее уплаченного НДС повторно, поскольку такое начисление НДС к уплате приводит к двойному налогообложению, что противоречит принципу однократного взимания налогов.

Согласно ст. 146 НК РФ, то объектом обложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров, работ услуг, в том числе на безвозмездной основе.

В пункте 1 статьи 40 НК РФ указано, что для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки, и предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

В целях обложения налогом на добавленную стоимость реализация товаров, работ, услуг должна осуществляться по рыночной цене.

Налоговым органом, при определении налоговой базы, в целях доначисления НДС по операциям по безвозмездной передаче каталогов, рыночная стоимость таких каталогов определена как фактическая их себестоимость в бухгалтерском учете.

Данный подход налогового органа, при определении налоговой базы, противоречит положениям ст.40 НК РФ.

Ст. 40 НК РФ установлена хронология последовательных действий по определению рыночной стоимости товара, работ, услуг. Первая возможность определения рыночной стоимости, обозначена возможность сравнить товар с однородным и идентичным товаром на рынке, что не сделано налоговым органом, поскольку данные каталоги на рынке как товар на реализуются. Вторым способом определить рыночную стоимость, является способ последующей реализации, который также не применен налоговым органом. Третьим способом является способ определения рыночной стоимости затратным методом. Данный способ подразумевает наличие информации о норме прибыли для сферы деятельности, занимающейся заявителем. Указанный метод налоговым органом также не применен, поскольку информации о норме прибыли для такой деятельности как реализация каталогов не имеется, в силу отсутствия такой предпринимательской деятельности как реализация каталогов предназначенных для реализации указанных в нем товаров.

Таким образом, налоговый орган неправомерно определи налоговую базу по НДС (без применения положений ст. 40 НК РФ), на основании которой незаконно осуществлено доначисление НДС в размере 28 989 778 руб.

Инспекция ссылается на то, что каталоги возможно заказать в Интернете, средняя цена каталога 150 рублей (сайт Еврокаталог) и др. 23 сентября 2009 г. через данный сайт заказаны каталоги, в том числе и ОТТО по цене 150 рублей. От ООО «Еврокаталог» получен товарный чек, контрольно кассовый чек на сумму заказа.

При этом, компания ООО «Еврокаталог» не аффилирована и не взаимозависима по отношению к ООО «Директ Каталог Сервис». Деятельность ООО «Еврокаталог» не связана с деятельностью ООО «Директ Каталог Сервис», и получение дохода от реализации каталогов является доходом исключительно ООО «Еврокаталог».

ООО Директ Каталог Сервис» не реализует свои каталоги, и доход от такой реализации не получает. Основной доход ООО «Директ Каталог Сервис» связан с реализацией товара указанного в каталоге.

Согласно условиям, указанным на сайте компании, то ООО «Еврокаталог», также распространяет каталоги на безвозмездной основе, для своих действующих клиентов. Каталоги пересылаются платно для ознакомления.

Кроме того, каталоги, реализуемые ООО «Еврокаталог» не аналогичны каталогам бесплатно распространяемыми ООО «Директ Каталог Сервис». Каталоги, распространяемые ООО «Директ Каталог Сервис» переведены на русский язык, содержат в себе сервисные условия, предлагаемые ООО «Директ Каталог Сервис», и отпечатаны эксклюзивно для ООО «Директ Каталог Сервис».

В каталогах реализуемых ООО «Еврокаталог» нет указания на ООО «Директ Каталог Сервис», а также не имеется другого подтверждения на причастность данных каталогов к ООО «Директ Каталог Сервис».

Таким образом, сам по себе факт реализации ООО «Еврокаталог» каталогов ОТТО без их привязки к каталогам, распространяемым ООО «Директ Каталог Сервис», не означает, что для заявителя они имели отдельную ценность как реализуемый товар.

Отказ налогового органа в возвещении НДС за 1 квартал в размере 20 790 622 руб. по тем основаниям, что возмещение происходит в силу намерения налогоплательщика получить налоговую выгоду в отсутствии намерения осуществить реальную экономическую деятельность, незаконен по следующим основаниям.

В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 38 НК РФ, каждый налог имеет самостоятельный объект обложения, определяемый, согласно части 2 НК РФ и с учетом положений ст. 38 НК РФ. В Определении Конституционного суда РФ № 258-0 от 06.12.2001 указано, что требование об установлении всех существенных элементов налогообложения сформулировано в п.1 ст.17 НК РФ. В число этих элементов входит и порядок исчисления налога.

Требования о порядке исчисления налогов, установленные в ст. 52, 53 НК РФ, являются обязательными для всех налогов, которые устанавливаются и вводятся после 01.01.1999 г., в связи с чем, правила главы 25 НК РФ применимы исключительно для расчета налога на прибыль (экономическое обоснование расходов). Согласно п.1 ст. 54 НК РФ, НДС рассчитывается на основе данных регистров бухгалтерского учета, за исключением случаев, когда отдельные положения главы 21 НК РФ делают прямую отсылку к правилам главы 25 НК РФ.

Таким образом, положения главы 21 НК РФ не связывают возможность применения налогового вычета по НДС с фактом осуществления экономической деятельности.

НДС является косвенным налогом, и применение налоговых вычетов не ставится в зависимость от экономической обоснованности произведенных ООО «Директ Каталог Сервис» расходов, т.е. облагается сам факт совершения операции, независящего от итогового финансового результата. Вопрос экономической обоснованности правового значения при принятии НДС к вычету не имеет, поскольку право на налоговые вычеты не поставлено в зависимость от учета расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль, как предписано положениями гл. 25 НК РФ.

В соответствии со ст.171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные ст.171 НК РФ налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, в соответствии с главой 21 НК РФ, за исключением случаев, предусмотренных п.2 ст.170 НК РФ.

Приобретенные товары, работы, услуги необходимы заявителю для осуществления его основной деятельности, операции по реализации которой облагаются НДС в соответствии с пп.1 п. 1 ст. 146 НК РФ. Заявитель в проверяемый налоговый период не производил и не реализовывал продукцию, не подлежащую налогообложению по НДС.

Согласно ст.ст. 171, 172 НК РФ основными требованиями для предоставления налоговых вычетов являются: наличие счета-фактуры, принятие на учет оказанных товаров (услуг, работ), приобретение товарно-материальных ценностей и услуг связано с осуществлением операций, признаваемых объектом налогообложения налога на добавленную стоимость.

При этом, из положений статей 171,172 НК РФ не следует, что для возможности принятия сумм НДС к вычету, необходимо в обязательном порядке вести деятельность направленную на получение дохода. Заявление вычетов в периоде, когда получен убыток, не означает, что в последствии прибыль не будет получена.

В соответствии с п. 9 Постановления ВАС РФ от 12.10.2006 №53 обоснованность получения налоговой выгоды не может быть поставлена в зависимость от способов привлечения капитала для осуществления экономической деятельности (использование собственных, заемных средств, эмиссия ценных бумаг, увеличение уставного капитала и т.п.) или от эффективности использования капитала.

Все указанные условия для принятия НДС к вычету заявитель выполнил, что не оспаривается налоговым органом, в связи с чем, заявитель имеет право на возмещение сумм налога.

Главой 21 НК РФ установлены требования, основания и порядок для принятия сумм НДС к вычету.

Согласно п.8 ст. 101 НК РФ в решении излагаются обстоятельства совершенного правонарушения так, как они установлены проведенной проверкой, со ссылками на документы и на иные сведения, с указанием статей Кодекса, предусматривающих данные правонарушения.

Оспариваемым решением подтвержден факт того, что заявитель исчислял и уплачивал налоги в соответствии с законодательством, а также указано, что факт осуществления финансово-хозяйственных взаимоотношений с контрагентами-поставщиками работ, услуг на внутреннем рынке РФ подтверждается материалами, полученными в ходе встречных проверок проверяемого и предыдущих налоговых периодов (вычет, уплаченный заявителем при приобретении товаров (услуг) на территории РФ составил 92 544 194 руб.); налоговым органом подтвержден факт уплаты заявителем НДС в размере 138 487 017 руб. при ввозе товара на таможенную территорию РФ; налоговым органом подтвержден факт уплаты НДС в бюджет в размере 10 556 304 руб. в качестве агента при взаимоотношениях с иностранными контрагентами; налоговым органом подтверждена правомерность вычета по НДС в размере 1 874 377, исчисленного с сумм оплаты, частичной оплаты, подлежащего вычету с даты отгрузки товаров, налоговым органом подтвержден вычет по НДС в размере 35 081206 руб., уплаченный заявителем при реализации товаров в части возврата покупателям.

Как следует из налоговой декларации по НДС за 1 кв.2009, общая сумма налоговых вычетов составила - 278 543 098 руб. При этом, в оспариваемом решении налогового органа, право на налоговый вычет подтверждено в размере 278 543 098 руб., но из-за наличия убытка налоговым органом отказано в праве на возмещение сумм налога в размере 20 790 622 руб.

При этом, в оспариваемом решении не имеется ни одной ссылки на норму закона, на основании которой налоговый орган пришел к выводу о том, что право на возмещение налога/применение налогового вычета зависит, в том числе, от наличия положительного финансового результата.

Инспекцией сделан вывод об отказе заявителю в праве на возмещение НДС в размере 20 790 622 руб. при отсутствии замечаний в отношении конкретных нарушений – не указаны контракты, контрагенты, отсутствуют ссылки на нарушения заявителем законодательства в части применения данных вычетов и пр.

Налоговый орган в оспариваемом решении ссылается на наличие полученного заявителем убытка, и указано на создание ООО «Директ Каталог Сервис» с единственной целью - получение необоснованной налоговой выгоды.

Данный вывод налогового органа необоснован, поскольку в нарушение ст.108 НК РФ, ст. 201 АПК РФ налоговым органом не представлено доказательств, подтверждающих вывод о создании заявителя только с целью получения налоговой выгоды.

Заявителем документально подтверждены факты ведения хозяйственной деятельности, направленной на получение прибыли, и отсутствия намерений получать необоснованную налоговую выгоду.

Как следует из материалов дела, численность сотрудников заявителя в 1 квартале 2009 года, по состоянию на 31 марта 2009 г., составила 144 человека. При этом заявителем в данном периоде уплачен ЕСН и взносы в ПФР в размере 6 256 тыс. руб.

Согласно данным бухгалтерской отчетности выручка заявителя от продажи товаров за 1 квартал 2009 г. составила 1 102 205 тыс. руб. При этом валовая прибыль от продаж за данный период составила 625 207 тыс. руб.

В 2007-2008 гг. заявителем исчислен НДС к уплате по данным деклараций в общем размере 108 165 тыс. руб. Совокупные таможенные платежи, уплаченные заявителем в 2008 г. составили 682 602 тыс. руб. (в т.ч. НДС). Стоимость товарных запасов заявителя на 31 марта 2009 г. составила 435 622 тыс. руб.

Заявитель правомерно включил в суммы налогового вычета, а также предъявил их к возмещению. Отказ в возмещении сумм налога на добавленную стоимость за 1 квартал 2009 г. в сумме 20 790 622 руб. неправомерен.

Таким образом, оспариваемое решение от 14.09.2009 № 864 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части п.2 резолютивной части решения незаконно.

Требования заявителя в части признания незаконным решения инспекции от 14.09.2009 № 864 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части п.1 резолютивной части решения не подлежат удовлетворению, поскольку не нарушают права и законные интересы налогоплательщика.

В соответствии с п. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться с арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

На основании ст. 13 ГК РФ, ст. 137, 171, 172 НК РФ, и руководствуясь ст.ст. 4, 29, 110, 167-169, 198, 200, 201 АПК РФ арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать незаконными решения ИФНС России № 13 по г. Москве от 14.09.2009 № 864 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части п. 2 резолютивной части решения и № 438 «Об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению», принятые в отношении ООО «Директ Каталог Сервис».

Возвратить ООО «Директ Каталог Сервис» из федерального бюджета госпошлину 4000 руб.

В остальной части - отказать.

Решение может быть обжаловано в сроки и порядке, предусмотренные ст. 181, 257, 259, 273, 276 АПК РФ.

Судья Н.П. Чебурашкина