Гражданский кодекс часть 1

по заявлению Енисейского управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (адрес: 660028, <...>)

к ООО «Т2 Мобайл» (адрес: 108811, <...> (П МОСКОВСКИЙ), ДОМОВЛАДЕНИЕ 6, СТРОЕНИЕ 1, ЭТАЖ 5 КОМНАТА 33, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 18.07.2013, ИНН: <***>)

о привлечении к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ на основании протокола об административном правонарушении от 09.09.2020г. № АП-24/5/1031

без вызова сторон,

У С Т А Н О В И Л:

Енисейское управление Роскомнадзора (далее – заявитель, административный орган) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о привлечении ПАО «МегаФон» (далее - заинтересованное лицо) к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Определением Арбитражного суда г. Москвы заявление принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства. В соответствии со статьей 228 АПК РФ судом установлены срок для представления доказательств и отзыва на заявление, а также срок для направления сторонами друг другу и в суд дополнительных документов, содержащих объяснения по существу заявленных требований и возражений в обоснование своей позиции.

Лица, участвующие в деле, извещены судом о принятии заявления к рассмотрению в порядке упрощенного производства надлежащим образом, в связи с этим препятствия для рассмотрения дела по существу отсутствуют.

От заинтересованного лица поступили возражения на заявление.

От заявителя поступили возражения на отзыв.

Дело рассмотрено в порядке упрощенного производства и 20 ноября 2020 года судом вынесена резолютивная часть решения, согласно которой заявленные обществом требования оставлены без удовлетворения.

В соответствии с ч. 2 ст. 229 АПК РФ по заявлению лица, участвующего в деле, или в случае подачи апелляционной жалобы по делу, рассматриваемому в порядке упрощенного производства, арбитражный суд составляет мотивированное решение.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства в их совокупности, суд приходит к выводу о том, что требования удовлетворению не подлежат по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в Енисейское управление Роскомнадзора (далее - Управление) поступило обращение ФИО1 (далее - ФИО1, Заявитель) вх. № 04-25-1724/24 от 03.08.2020 о подключении и незаконном списании ООО «Т2 Мобайл» денежных средств с лицевого счета по абонентскому номеру +790299072хх за подключение дополнительных платных услуг без его согласия. В подтверждение своих доводов ФИО1 предоставлена детализация оказанных услуг по абонентскому номеру 90299072хх за период с 30.01.2020 по 31.07.2020.

Согласно ч. 1 ст. 46 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее - Закон «О связи»), оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи. В соответствии с п. 5 Лицензионных требований лицензий № 165629, № 165593, № 165776 ООО «Т2 Мобайл» обязано оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Отношения между абонентом и (или) пользователем услугами связи и оператором при оказании услуг подвижной радиотелефонной связи, регулируются Правилами оказания услуг телефонной связи, утвержденными постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 № 1342 (далее - Правила).

По представленной оператором связи информации, ФИО1 является абонентом ООО «Т2 Мобайл» по абонентскому номеру +790299072хх в рамках заключенного с ним абонентского договора от 07.03.2001.

В соответствии с п. 2 ст. 54 Закона «О связи», основанием для осуществления расчетов за оказанные услуги связи являются показания средств измерений, средств связи с измерительными функциями, учитывающих объем оказанных услуг связи операторами связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи. Применяемая ООО «Т2 Мобайл» автоматизированная система расчетов (далее - АСР) сертифицирована в установленном порядке.

Согласно предоставленным оператором связи сведениям и детализации по абонентскому номеру+790299072хх, АСР ООО «Т2 Мобайл» были зафиксированы факты соединения с абонентского номера 90299072хх на номера контент-провайдера 3969528 и 3969529.

Через меню Те1е2-Тема 18.02.2020 подключена услуга «Охота», отключена 22.07.2020. Общая сумма списания составила 840рублей. Действия по подключению услуги зафиксированы в детализации следующим образом:

18.02.20 05:54:46 SMS-заказ абонентом контента 396; 18.02.20 05:54:47 Заказ подписки абонентом 3969528.

Также 18.02.2020 через меню Те1е2-Тема подключена услуга «Рыбалка», отключена 22.07.2020. Общая сумма списания составила 856 рублей. Действия по подключению услуги зафиксированы в детализации следующим образом:

18.02.20 05:54:26 SMS-заказ абонентом контента 396; 18.02.20 05:54:26 Заказ подписки абонентом 3969529.

Сервис - провайдером, предоставляющим информационное наполнение подписок, является ООО «А1 Системс».

Согласно предоставленной оператором связи информации с изображением стартовых страниц услуг «Рыбалка» и «Охота» (Приложение № 1 к письму ООО «Т2 Мобайл» № исх/2000.15/8080-20 от 19.08.2020) после запроса гражданином баланса по абонентскому номеру на абонентское устройство поступило сообщение о балансе и ссылка на подключение услуги «Рыбалка» и затем «Охота». Подключение подписки на контент-услуги произошло в результате нажатия ФИО1 кнопки «Принять» на экране абонентского устройства.

До подключения услуги «Рыбалка» на экране абонентского устройства Заявителю была предоставлена информация «Видеоподписка Рыбалка»: советы опытных рыболовов (1 день беспл., далее 8 р/дн). До подключения услуги «Охота» -«Вам доступен сервис «Рыбалка». Смотрите также передачи про Охоту (8 р/дн)».

По сообщению ООО «Т2 Мобайл», о подключенных сервисах ФИО1 был проинформирован с сервисного номера 396 Те1е2-Тема SMS-сообщениями следующего содержания:

18.02.20 05:54:48 «Вам доступен сервис «Охота» по адресу tema.tele2.ru. Первый день бесплатно. Далее стоимость 8 руб./день. Для отключения наберите *152*9#. Для отключения Те1е2-тема наберите *152#».

18.02.20 05:54:25 «Вам доступен сервис «Рыбалка» по адресу tema.tele2.ru. Стоимость 8руб./день. Для отключения наберите *152*9#. Для отключения Те1е2-тема наберите *152#».

Однако оператором связи не представлены доказательства направления на абонентское устройство гражданина информации о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счёте, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг, предусмотренной требованиями абз. 3 п. 5 ст. 44 Закона «О связи».

Сведения, подтверждающие соблюдение оператором связи требований п. 5 ст. 44 Закона «О связи» в части информации о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счёте, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг до подключения контент-услуги абоненту, отсутствуют.

Таким образом, оператором связи ООО «Т2 Мобайл» информирование Заявителя в соответствии с требованиями п. 5 ст. 44 Закона о связи не осуществлено.

В результате рассмотрения поступившего в Енисейское управление Роскомнадзора обращения ФИО1 (вх. № 04-25-1724/24 от 03.08.2020) о подключении платных дополнительных услуг без его согласия и незаконном списании ООО «Т2 Мобайл» денежных средств с абонентского счета за подключение платных дополнительных услуг установлено, что оператором связи ООО «Т2 Мобайл» услуги подвижной радиотелефонной связи оказывались с нарушением Правил оказания услуг связи, а предпринимательская деятельность осуществлялась с несоблюдением лицензионных требований, предусмотренных лицензиями Роскомнадзора № 165629, № 165593, № 165776 на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи.

Действиями ООО «Т2 Мобайл» при оказании услуг связи допущены нарушения: - п. 1 ст. 46; ч. 5 ст. 44 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи»; - п. 5 Лицензионных требований предусмотренных лицензией № 165629; п. 5 Лицензионных требований предусмотренных лицензией № 165593; п. 5 Лицензионных требований предусмотренных лицензией № 165776; п.п. «а» п. 24; п. 7 Правил оказания услуг телефонной связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 № 1342;

ООО «Т2 Мобайл», являясь оператором связи, обязано соблюдать требования указанных нормативных правовых актов, а также лицензионные требования предусмотренные лицензиями № 165629, № 165593, № 165776.

В связи с нарушением ООО «Т2 Мобайл» лицензионных требований при осуществлении предпринимательской деятельности главным специалистом-экспертом ФИО2 09.09.2020 по данному факту был составлен протокол об административном правонарушении № АП-24/5/1031 по ч. 3 ст. 14.1. КоАП РФ).

Протокол об административном правонарушении составлен с соблюдением требований ст. 28.2 КоАП РФ. Нарушений процедуры составления в отношении общества протокола об административном правонарушении, которые могут являться основанием для отказа в привлечении к административной ответственности в соответствии с п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10, судом не установлено.

Согласно части 3 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати до сорока тысяч рублей.

Как установлено судом, нарушение, допущенное ООО «Т2 Мобайл» при подключении на номер +790299072хх дополнительных услуг сервисов «Охота» и «Рыбалка», состоит в неполном информировании абонента об условиях оказания дополнительной контентной услуги, а именно: в не направлении на абонентское устройство информации о лице, предоставляющем конкретную услугу и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг, предусмотренной требованиями абз. 3 п. 5 ст. 44 Закона «О связи».

Согласно пункту 5 статьи 44 Закона «О связи» до получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Действия, повлекшие, по мнению заявителя, осуществление деятельности с нарушением требований и условий специального разрешения (лицензии), а именно не полное информирование абонента об условиях контентных услуг, могли быть совершены только до получения согласия абонента об оказании контентных услуг и только разово.

Сервисы «Охота» и «Рыбалка» были подключены на номер +790299072хх 18.02.2020. Информация об условиях контентных услуг до момента их подключения абонентом была предоставлена 18.02.2020, что зафиксировано в протоколе и в заявлении от 10.09.2020 № ЗС-15996-04/24.

В соответствии с Протоколом (стр. 4) и Заявлением от 10.09.2020 № ЗС-15996-04/24 (стр. 4-5) нарушение, допущенное ООО «Т2 Мобайл» при подключении на номер +790299072хх дополнительных услуг «Охота» и «Рыбалка», состоит в неполном информировании абонента об условиях оказания дополнительной контентной услуги, а именно: в не направлении на абонентское устройство информации о лице, предоставляющем конкретную услугу и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг, предусмотренной требованиями абз. 3 п. 5 ст. 44 Закона «О связи».

При этом, Заявителем не учтено, что подключение сервисов «Охота» и «Рыбалка» было осуществлено через меню Те1е2-тема. Согласно информации на сайте littps://krasnovarsk.tele2.ni/help/articlc/tema:

Те1е2-тема — приложение на SIM-карте, благодаря которому, абоненты Те1е2 могут бесплатно получать на экраны своих мобильных телефонов самую актуальную информацию: новости бизнеса, спорта и культуры, курсы валют и прогноз погоды, анекдоты и афоризмы, возможность заказать новую мелодию, картинку или игру, и многое другое. Отдельное подключение приложения не требуется, она уже установлена на SIM-карте в обновленной версии «Те1е2-меню».

В соответствии с информацией, направленной ООО «Т2 Мобайл» в ответ на запрос Енисейского управления Роскомнадзора № 13425-04/24 от 03.08.2020, услуги «Охота» и «Рыбалка» подключены абонентом +790299072хх посредством меню Те1е2-тема и являются услугами Те1е2. Провайдер «А1 Системс» предоставляет только информационное наполнение услуг.

Таким образом, сервисы «Охота» и «Рыбалка» не являются контентными услугами, к оказанию которых привлечено третье лицо, а являются дополнительными услугами Те1е2. Номера 3969528 и 3969529 являются сервисными номерами меню Те1е2-тема и не являются номерами контент-провайдера.

В соответствии с п. 5 ст. 44 Закона «О связи» в случае привлечения оператором связи иных лиц к оказанию контентных услуг, за исключением услуг связи, оказываемых через единый портал государственных и муниципальных услуг, оператор связи па основании обращения абонента обязан создать отдельный лицевой счет, предназначенный только для оплаты данных услуг связи в пределах средств, находящихся на указанном лицевом счете. При отсутствии указанного обращения оплата данных услуг связи осуществляется в порядке, установленном абзацем третьим настоящего пункта.

Оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение га потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

До получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг. Расчеты за оказанные абоненту услуги осуществляются оператором связи.

ООО «Т2 Мобайл» к оказанию услуг «Охота» и «Рыбалка» третьих лиц не привлекало. Из описания приложения Те1е2-тема следует, что дополнительные услуги оказываются непосредственно оператором связи ООО «Т2 Мобайл» за счет денежных средств, внесенных абонентом на лицевой счет.

Таким образом, дополнительного информирования о лице, предоставляющем услугу и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг, не требовалось, поскольку третьи лица к оказанию контентных услуг не привлекались. Лицом, оказывающим контентную услугу, являлся непосредственно оператор связи.

Пунктом 1 ст. 45 ФЗ от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее также Законом РФ «О связи») предусмотрено, что договор об оказании услуг связи, заключаемый с гражданами, является публичным договором. Условия такого договора должны соответствовать правилам оказания услуг связи.

В соответствии с пунктом 7 Правил оказания услуг телефонной связи (утв. Постановлением Правительства РФ от 09.12.2014 № 1342) оказание услуг телефонной связи может сопровождаться предоставлением оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами телефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, при соблюдении требований, предусмотренных законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Перечень технологически неразрывно связанных с услугами связи иных услуг, направленных на повышение потребительской ценности услуг связи, которые оператор связи имеет возможность предоставить абоненту и (или) пользователю, определяется оператором связи самостоятельно.

Условия договора оказания услуг связи абоненту ФИО1 изложены в Договоре об оказании услуг связи (далее также Договор) и в Условиях оказания услуг связи, являющихся неотъемлемой частью Договора (далее также Условия).

В соответствии с пунктом 1.1. Условий настоящие условия устанавливаются Оператором самостоятельно и могут быть приняты Абонентом не иначе как путем присоединения к ним в целом.

Пунктом 1.2. Условий установлено, что при заключении или изменении Договора дистанционным способом посредством использования функционала специального программного обеспечения Оператора или уполномоченного Оператором лица, установленного на программно-аппаратном комплексе автоматизированного обслуживания абонентов или абонентском устройстве, стороны признают процедуру идентификации личности достаточной и равнозначной личному приему.

Неотъемлемой частью Договора являются настоящие условия, тарифный план, условия оферт, принятых Абонентом в порядке, установленном Оператором.

Состав оказываемых Оператором услуг связи установлен пунктом 1.5. Условий и включает в себя: услуги подвижной радиотелефонной связи; услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации; телематические услуги связи; иные услуги, оказываемые Оператором непосредственно и/или с привлечением третьих лиц, технологически неразрывно связанные с перечисленными выше услугами связи и направленные на повышение их потребительской ценности (в т.ч. контентные услуги). Порядок оказания и оплаты, а также стоимость иных услуг содержатся в условиях оказания соответствующей услуги, либо доводятся до сведения Абонентов иным способом.

В соответствии с пунктом 5 статьи 44 Закона РФ «О связи» оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг. До получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату такт услуг. Расчеты за оказанные абоненту услуги осуществляются оператором связи.

Согласно пункту 3.2.5. Условий Абонент вправе, если такая возможность допускается действующим законодательством РФ, заменить выбранный им тарифный план на другой открытый для подключения тарифный план, заказать и получить услуги связи и иные услуги Оператора или отказаться от их получения, осуществить иные действия по изменению параметров оказываемых услуг связи/ иных условий Договора, уведомив Оператора письменно или в иной указанной Оператором форме, в том числе, путем набора с клавиатуры своего абонентского устройства с установленным в нем идентификационным модулем определенных Оператором комбинаций кодов, паролей и т.п., направления ussd-запроса, wap/web-запроса, sms-сообщения, mms-сообщения, с использованием голосовых и/или интернет-сервисов Оператора, или путем совершения иных конклюдентных действий, перечень и порядок осуществления которых определяется Оператором и подтверждающих, что распоряжение дано Абонентом (что приравнивается к письменному заявлению Абонента).

Текст договора и Условий оказания услуг связи, тарифные планы и тарифы на услуги размещены на сайте Те1е2 (https://krasnoyarsk.tele2.ru/lielp/article/agreement).

Все действия по подключению Абонентом дополнительных услуг зафиксированы оборудованием связи ООО «Т2 Мобайл», отражены в детализации соединений по номеру +790299072хх и являются активными действиями Абонента с использованием идентификационного модуля номера +790299072хх.

Подключение дополнительных услуг «Рыбалка», «Охота» на номер +790299072хх произведено на основании активных действий абонента по заказу каждой подписки, позволяющих идентифицировать данного абонента и отраженных в детализации предоставленных услуг.

До подключения каждой подписки посредством приложения Теlе2-Тема до Абонента были доведены все необходимые сведения, установленные частью 5 статьи 44 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи».

ООО «Т2 Мобайл» выполнило все обязательные требования в области связи при подключении вышеуказанных подписок на номер +790299072хх.

При таких обстоятельствах в действиях ООО «Т2 Мобайл» отсутствует состав административного правонарушения.

Кроме того, суд приходит к выводу о б истечении срока привлечении к административной ответственности на дату принятия судебного акта.

Так, согласно ст. 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, не может быть вынесено по истечении трех месяцев с даты совершения правонарушения.

Действия по предоставлению ФИО1 дополнительных услуг были совершены 18.02.2020 г. (подключены подписки «охота» и «рыбалка») и окончены 22.07.2020 (услуги отключены).

Таким образом, на дату вынесения судебного акта срок давности привлечения к административной ответственности истек, что в силу п.6 ч.1 ст. 24.5 КоАП РФ является основанием для отказа в привлечении к административной ответственности.

В связи с чем, требования заявителя удовлетворению не подлежат.

В соответствии с ч. 2 ст. 204 АПК РФ заявление о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 4.5, ст.25.1, 25.5, 28.2 КоАП РФ, ст. 71,75,167-170, 205, 206, 229 АПК РФ,

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований Енисейского управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций о привлечении ООО «Т2 Мобайл» к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в срок, не превышающий пятнадцати дней со дня его принятия, а в случае составления мотивированного решения арбитражного суда - со дня принятия решения в полном объеме.

Судья А.Б. Полякова