Гражданский кодекс часть 1

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "БРОКЕРСКАЯ КОМПАНИЯ "РЕГИОН" (119021, МОСКВА ГОРОД, БУЛЬВАР ЗУБОВСКИЙ, ДОМ 11 А, ЭТ/ПОМ/КОМ 9/I/1, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 22.11.2002, ИНН: <***>, КПП: 770401001)

к ответчикам МЕЖРЕГИОНАЛЬНАЯ ИНСПЕКЦИЯ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ ПО КРУПНЕЙШИМ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКАМ № 9 (127051, <...>, , ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 03.07.2006, ИНН: <***>, КПП: 770701001)

о признании недействительным решения №03-38/14.1-131 от 29.11.2019 г.

УСТАНОВИЛ:

Общества с ограниченной ответственностью фирма "БРОКЕРСКАЯ КОМПАНИЯ "РЕГИОН" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к МЕЖРЕГИОНАЛЬНОЙ ИНСПЕКЦИИ ФЕДЕРАЛЬНОЙ НАЛОГОВОЙ СЛУЖБЫ ПО КРУПНЕЙШИМ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКАМ № 9 о признании недействительным решения №03-38/14.1-131 от 29.11.2019 г.

Заявитель в судебном заседании требования поддерживал в полном объеме по доводам, изложенным в заявлении и возражениях на отзыв.

Налоговые органы в судебном заседании возражали против удовлетворения требований Заявителя по доводам, изложенным в отзыве.

Суд, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, считает заявление подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

По результатам выездной налоговой проверки Межрегиональной инспекцией составлен акт от 14.10.2019 № 03-37/14.1-33 и принято Решение, в соответствии с которым Общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 123 Кодекса, в виде взыскания штрафа в размере 42 446 611,80 рублей, Обществу начислены пени в размере 62 346 998,30 рублей и предложено предоставить в налоговый орган по месту своего учета сообщения по форме 2-НДФЛ с признаком «2» за 2016 год в отношении доходов ФИО3 и ФИО4, выявленных по результатам выездной налоговой проверки.

Не согласившись с Решением Межрегиональной инспекции, ООО «БК РЕГИОН» обратилось с апелляционной жалобой в Федеральную налоговую службу.

Заявитель в апелляционной жалобе выражает несогласие с выводом Межрегиональной инспекции о неисполнении Обществом обязанности налогового агента по удержанию и перечислению НДФЛ за 2016 год с дохода клиентов, находящихся на брокерском обслуживании, от реализации акций АО КБ «РУСНАРБАНК» (далее - АО КБ «РУСНАРБАНК», Банк).

В апелляционной жалобе ООО «БК РЕГИОН» отмечает, что НДФЛ с дохода ФИО3, полученного по договору купли-продажи акций в размере 2 002 332 541,23 рубля за продажу акций АО КБ «РУСНАРБАНК» в размере 589 699 881 штук, а также НДФЛ с дохода ФИО4 по договору купли-продажи акций в размере 38 506 393,91 рубля за продажу 11 340 382 штук акций АО КБ «РУСНАРБАНК» Обществом удержан не был на основании пункта 17.2 статьи 217 Кодекса.

Договор о присоединении ЗАО «Гамбит Инвестментс» к Банку был утвержден общими собраниями обоих акционерных обществ 29.07.2011. Согласно положениям пункта 4 Договора о присоединении в целях конвертации акций присоединяемого общества в акции Банка, Банк принял решение об увеличении своего уставного капитала и осуществил дополнительный выпуск своих обыкновенных именных акций.

По мнению Общества, акции Банка нового дополнительного выпуска, приобретенные ФИО3 и ФИО4 в результате реорганизации Банка в форме присоединения к нему ЗАО «Гамбит Инвестментс», являются иными «новыми» акциями Банка, отличающимися от прежних аннулированных акций Банка, принадлежащих ООО «Гамбит Инвестментс» (ЗАО «Гамбит Инвестментс»). Следовательно, спорные акции считаются приобретенными ФИО3 и ФИО4 04.10.2011, то есть на дату внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединяемого к Банку ЗАО «Гамбит Инвестментс», а не 10.12.2010, как считает Межрегиональная инспекция.

Из выписок регистрационного журнала Эмитента (Банка) следует, что акции Банка, проданные по договорам купли-продажи акций, были получены ФИО3 и ФИО4 на основании договора о присоединении и отражены в реестре акционеров 11.10.2011.

Общество не согласно с доводами Межрегиональной инспекции о том, что получение налогоплательщиком долей или акций на безвозмездной основе (например, при реорганизации в форме присоединения, при увеличении уставного капитала общества за счет его имущества или наследования) не является собственно «приобретением» указанных долей (акций) в значении, придаваемом законодателем и Минфином России.

По мнению Заявителя, в налоговом законодательстве отсутствуют положения, ограничивающие возможность применения освобождения от НДФЛ в зависимости от основания приобретения долей (акций).

В апелляционной жалобе указано, что позицияЗаявителя подтверждается также разъяснениями, содержащимися в письмах Минфина России от 09.08.2018 № 03-04-06/56222, от 20.07.2018 № 03-04-05/51029.

Удовлетворяя заявленные требования, суд исходит из следующего.

В ходе проверки налоговый орган пришел к выводу о неисполнении ООО "БК "РЕГИОН" обязанностей налогового агента по удержанию и перечислению НДФЛ за 2016 год с дохода клиентов, находящихся на брокерском обслуживании, от реализации акций АО КБ "РУСНАРБАНК" (далее БАНК), не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг (п. 2.1 Решения, п. 2.1.1 Акт проверки) вследствие необоснованного применения к доходу, полученному от продажи акций БАНКА ФИО3 в размере 2 002 332 541, 23 рубля и ФИО4 - 38 506 393,91 рубля , положений налогового закона об освобождении дохода от налогообложения по правилам пункта 17.2. статьи 217 Налогового кодекса.

Обязанность по начислению, удержанию и перечислению в бюджет НДФЛ в размере 212 233 059 рублей (далее недоимка) налоговый орган обосновывает тем обстоятельством, что с учетом момента и определенного налоговым органом в Решении характера владения ФИО3 и ФИО4 акциями БАНКА, ценные бумаги, проданные указанными физическими лицами 18 октября 2016 года, фактически были приобретены налогоплательщиками в момент учреждения БАНКА - 11 апреля 2002 года, что исключает возможность применения льготы, определенной п. 17.2. ст. 217 НК РФ, к полученному от продажи ценных бумаг доходу. Также Налоговым органом указывается на отсутствие в приобретении ФИО3 и ФИО4 акций Банка при реорганизации в 2011 году целей инвестирования в Банк, что по мнению Заинтересованного лица является обязательным условием освобождения дохода от продажи акций от налогообложения. В обжалуемом Решении содержится оценка Налоговым органом реорганизации Банка в 2011 году как технической операции (стр. 18 Решения), вызванной вступлением в силу положений Федерального закона № 395-ФЗ, что влечет по мнению Налогового органа невозможность применения к спорным правоотношениям положений об освобождении дохода от налогообложения по правилам пункта 17.2. ст. 217 Налогового кодекса.

Суд соглашается с позицией ООО "БК "РЕГИОН", поскольку подход налогового органа к применению льготы является неправомерным расширительным толкованием положений налогового законодательства, ограничивающим право налогоплательщика на использование льготы об освобождении от налогообложения дохода, полученного от продажи акций, приобретенных после 01 января 2011 года и находящихся к моменту отчуждения во владении физического лица более пяти лет.

Право ФИО3 и ФИО4 на льготный режим налогообложения дохода от продажи акций БАНКА, учтенное Заявителем при продаже акций, принадлежащих указанным физическим лицам, как налоговым агентом физических лиц по сделкам купли-продажи при исчислении и уплате в бюджет НДФЛ, подтверждается следующим.

Между российскими физическими лицами ФИО3, ФИО4 и ФИО5 (продавцы) в лице ООО "БК "РЕГИОН" (брокер) и АО «РЕГИОН Эссет Менеджмент» Д.У. ЗПИФ долгосрочных прямых инвестиций «Ритм» (покупатель) 18 октября 2016 года было заключено 4 (четыре) договора купли-продажи акций АО КБ «РУСНАРБАНК». Существенные условия указанных договоров приведены в таблице на стр. 2 Решения.

Судом установлено, что указанные выше сделки были совершены при следующих обстоятельствах.

04.10.2011 года произошла реорганизация Банка путем присоединения к нему ЗАО «Гамбит Инвестментс» (далее - Общество), в результате которого Общество полностью прекратило свое существование.

В соответствии с договором о присоединении ЗАО «Гамбит Инвестментс» к ЗАО КБ «РУСНАРБАНК» (далее - Договор присоединения) каждая обыкновенная именная акция Общества номиналом в 1 (один) рубль была конвертирована в 1,5 (одну целую пять десятых) обыкновенных именных акций банка номинальной стоимостью 1 (один) рубль каждая. Одновременно в оплату акций БАНКА были направлены собственные средства Общества в виде нераспределенной прибыли в размере 252 005 000 (двести пятьдесят два миллиона пять тысяч) рублей. В целях проведения указанной конвертации по решению общего собрания акционеров БАНКА было проведено увеличение уставного капитала БАНКА на 72 025 488 рублей. В результате реорганизации уставный капитал БАНКА стал составлять 756 025 488 рублей разделенный на 756 025 488 штук обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 рубль каждая.

Таким образом, акции Банка, реализованные по договорам, по которым по мнению налогового органа должен быть удержан НДФЛ, были приобретены ФИО3 и ФИО4 в результате реорганизации БАНКА и Общества на основании Договора присоединения 11 октября 2011 года,что прямо отражено в выписках из регистрационного журнала по эмитенту АО КБ «РУСНАРБАНК», которые приведены на страницах 6, 7 Акта налоговой проверки № 03-37/14.1-33 от 14 октября 2019 года.

Расчеты по указанным договорам от 18 октября 2016 года осуществлены 01 ноября 2016 года в полном объеме путем зачисления полученных от реализации акций денежных средств на брокерский счет № 40701810900000000301, открытый в АО КБ «РУСНАРБАНК», с последующим их перечислением Заявителем (брокером) на текущие счета физических лиц-продавцов в рамках исполнения поручения о выводе денежных средств с брокерского счета.

Материалами дела подтверждается, что ООО "БК "РЕГИОН", как налоговым агентом, своевременно и в полном объеме был удержан и перечислен в бюджет НДФЛ по двум из четырех договоров: с дохода ФИО3, полученного по договору от продажи 143 644 843 шт. (19% от УК) акций АО КБ «РУСНАРБАНК», скорректированного на соответствующие расходы, связанные с приобретением указанных акций у ФИО6 по договору купли-продажи от 29.03.2016; с дохода ФИО5, полученного по договору от продажи 11 340 382 шт. (1,5% от УК) акций АО КБ «РУСНАРБАНК», переданных ФИО5 25.04.2012 от ФИО4 по договору дарения, скорректированного на соответствующие расходы.

НДФЛ с дохода ФИО3, полученного по договору в размере 2 002 332 541, 23 рублей за продажу 589 699 881 шт. акций АО КБ «РУСНАРБАНК» (78% УК), а также НДФЛ с дохода ФИО4 по договору в размере 38 506 393,91 рублей за продажу 11 340 382 шт. акций АО КБ «РУСНАРБАНК» (1,5% от УК) (далее - Спорные акции) Обществом удержан не был на основании п.17.2 ст.217 Налогового Кодекса РФ.

Перечень доходов, не подлежащих обложению налогом на доходы физических лиц, предусмотрен в статье 217 Кодекса.

В соответствии с п. 17.2 ст. 217 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) доходы физических лиц, получаемые от реализации (погашения) долей участия в уставном капитале российских организаций, а также акций, указанных в пункте 2 статьи 284.2 настоящего Кодекса, при условии, что на дату реализации (погашения) таких акций (долей участия) они непрерывно принадлежали налогоплательщику на праве собственности или ином вещном праве более пяти лет.

Согласно абзацу 2 пункта 17.2 ст. 217 НК РФ при реализации акций (долей, паев), полученных налогоплательщиком в результате реорганизации организаций, срок нахождения таких акций в собственности налогоплательщика исчисляется с даты приобретения им в собственность акций (долей, паев) реорганизуемых организаций.

Пунктом 4 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2015 №396-Ф3 «О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации» положения абзаца третьего пункта 17.2 статьи 217 части второй Налогового кодекса РФ (в редакции настоящего Федерального закона) применяются в отношении акций российских организаций, предусмотренных подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 284.2.1 части второй Налогового кодекса РФ (в редакции настоящего Федерального закона), приобретенных налогоплательщиком начиная с 1 января 2011 года,за исключением акций российских организаций, реализованных налогоплательщиком до дня вступления в силу настоящего Федерального закона - вступившем в силу с 31 декабря 2015 года.

Согласно п. 1 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2015 №396-Ф3 «О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации» данный закон вступил в силу со дня его официального опубликования, за исключением отдельных его положений, для которых были установлены иные сроки вступления их в силу. Датой официального опубликования закона согласно ст. 4 ФЗ от 21 октября 2011 года № 289-ФЗ является первая публикация текста федерального закона на официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru (29 декабря 2015 года) либо первое размещение полного текста в печатном издании Парламентской газеты", "Российской газеты" (31 декабря 2015 года), Собрании законодательства РФ (04 января 2016 года).

При этом, понятие «приобретение» в значении, закрепленном в п. 4 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2015 № 396-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации», п. 17.2 ст. 217 НК РФ, не ограничено какой-либо формой или способами приобретения акций налогоплательщиком. Нормой закона определены как условия освобождения от налогообложения дохода, полученного при отчуждении акций, лишь временной период приобретения налогоплательщиком акций -после 01 января 2011 года, и давность владения акциями к моменту отчуждения - более пяти лет.

В соответствии со статьей 11 Налогового кодекса РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено налоговым кодексом. Налоговый кодекс Российской Федерации (далее также - Кодекс, НК РФ) не содержит определения понятия "приобретение акций", отличного по значению от этого же понятия, используемого в гражданском праве. С учетом статьи 11 Кодекса в таком случае необходимо использовать определения, содержащиеся в иных отраслях законодательства.

Согласно статье 99 Гражданского кодекса РФ уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Как было сказано выше, в результате реорганизации уставный капитал БАНКА был разделен на 756 025 488 штук обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 рубль каждая. Данные акции были выпущены в без документарной форме. В статье 142 ГК РФ говориться, что ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав.

В соответствии со статьей 149 ГК РФ лицами, ответственными за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, являются лицо, которое выпустило ценную бумагу, а также лица, которые предоставили обеспечение исполнения соответствующего обязательства. Лица, ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, должны быть указаны в решении о ее выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу.

Право требовать от обязанного лица исполнения по бездокументарной ценной бумаге признается за лицом, указанным в учетных записях в качестве правообладателя, или за иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге.

Согласно ч. 2 ст. 149.2 Гражданского кодекса РФ права по бездокументарной ценной бумаге переходят к приобретателю с момента внесения лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, соответствующей записи по счету приобретателя.

Как указано в пл. 1 ч. 1 ст.2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о рынке ценных бумаг) эмиссионные ценные бумаги -любые ценные бумаги, которые характеризуются одновременно следующими признаками:

1) закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка;

2) размещаются выпусками или дополнительными выпусками;

3) имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска
независимо от времени приобретения ценных бумаг.

В соответствии с пп.2 и 3 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг выпуск эмиссионных ценных бумаг - совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих равные объем и сроки осуществления прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством Российской Федерации. Выпуску эмиссионных ценных бумаг присваивается регистрационный номер, который распространяется на все ценные бумаги данного выпуска. Дополнительный выпуск эмиссионных ценных бумаг -совокупность ценных бумаг, размещаемых дополнительно к ранее размещенным ценным бумагам того же выпуска. Ценные бумаги дополнительного выпуска размещаются на одинаковых условиях.

Таким образом нормами гражданского законодательства определено, что акции как эмиссионные ценные бумаги, выпущенные разными эмитентами, не являются одним и тем же имуществом, следовательно, прекращение прав собственности на акции одного эмитента (присоединяемого Общества) в результате конвертации этих акций в акции другого эмитента (БАНКА) будет с точки зрения гражданского законодательства, по сути, возникновением права собственности на другой объект.

Судом установлено, что налоговый орган в своем Акте налоговой проверки № 03-37/14.1-33 от 14.10.2019 года на страницах 11-12, что стоимость долей ФИО3 и ФИО4 когда они были участниками ООО «Гамбит Инвестментс» на 10.12.2010 года отличается от стоимости полученных каждым из них акций, когда они стали акционерами БАНКА 11.10.2011 года.

На момент владения долей в ООО «Гамбит Инвестментс» 10.12.2010 года ФИО3 (степень участия - 78%, что эквивалентно 393 127 800 руб.); и ФИО4 (степень участия - 3%, что эквивалентно 15 120 300 руб.). В то же время после того как они стали акционерами БАНКА в результате проведенной реорганизации ЗАО «Гамбит Инвестментс» ФИО3 были получены акции БАНКА в количестве 589 691 700 штук, а ФИО4 - в количестве 22 680 450 штук, что с учетом номинальной стоимости одной акции в один рубль, составляет 589 691 700 рублей и 22 680 450 рублей соответственно.

Налоговое законодательство не содержит норм, определяющих понятие приобретения акций, отличное понятия приобретения акций, закрепленных гражданским законодательством. Равно как в законе не содержится ограничений в способах и формах приобретения акций налогоплательщиком.

Следовательно, приобретение ФИО3 и ФИО4 акций Банка 11 октября 2011 года согласно выпискам из регистрационного журнала в результате реорганизации Банка, в полной мере являясь законным способом приобретения ценных бумаг, подпадает под определенное законом условие о приобретении акций после 01 января 2011 года как основание для освобождения дохода ФИО3 и ФИО4 от налогообложения в спорной ситуации.

Ссылка Налогового органа на оценку процедуры реорганизации Банка как технической операции, не имеющей разумных экономических причин, неосновательна, поскольку в таком случае Налоговым органом должно быть доказано, что целью реорганизации Банка в 2011 году была продажа ФИО3 и ФИО4 в 2016 году акций банка.

В действительности реорганизация ЗАО КБ «РУСНАРБАНК» и ЗАО «Гамбит Инвестментс» в форме присоединения Общества к БАРЖУ была направлена на оптимизацию структуры владения кредитной организацией - ЗАО КБ «РУСНАРБАНК», а также имела цель консолидировать капиталы двух организаций. В результате реорганизации в составе группы лиц, владеющей Банком, произошли следующие изменения: из состава вышло ЗАО «Гамбит Инвестментс», через присоединение к ЗАО КБ «РУСНАРБАНК», таким образом упростилась структура собственности БАНКА: прямыми собственниками стали лица, ранее являвшиеся конечными бенефициарами. Упрощение структуры собственности оптимизирует структуру управления БАНКОМ, а консолидация капиталов двух организаций способствует усилению позиций БАНКА на финансовом рынке.

При изложенных обстоятельствах оспариваемым решением Налоговый орган расширительно толкует положения налогового закона.

Ссылка на разъяснительные письма Минфина от 17.02.2011 № 03-04-05/4-95, от 17.02.2011 № 03-04-05/4-94, от 21.03.2011 № 03-04-05/3-158, от 25.03.2011 № 03-04-05/3-184, от 30.06.2011 №03-04-05/3-461, от 21.11.2011 № 03-04-05/3-920, от 14.03.2013 3 03-04-05/3-228, от 06.06.2013 № 03-04-05/21158 неосновательна, поскольку нормой налогового закона четко и императивно изложены условия освобождения дохода, полученного при продаже акций, от налогообложения.

Все условия, предусмотренные п. 17.2 ст. 217 НК РФ и необходимые для освобождения физических лиц от уплаты налогов от продажи акций российских компаний были соблюдены: на дату отчуждения (18.10.2016) акции Банка принадлежали ФИО3 и ФИО4 на праве собственности более 5 лет, поскольку были приобретены ими 11.10.2011 (то есть после 01.01.2011 года) в результате реорганизации Банка (эмитента) путем присоединения к нему ЗАО «Гамбит Инвестментс» (04.10.2011 года).

Очевидно, что при таких обстоятельствах законных оснований для удержания и перечисления Обществом, как налоговым агентом, НДФЛ в бюджет РФ не имелось.

Законность применения льготы по НДФЛ в отношении сделки, совершенной с ценными бумагами, приобретенными после 01 января 2011 года и принадлежащими налогоплательщику более 5 лет, обусловлена не толкованием оснований или способов приобретения ценных бумаг налогоплательщиком, а двумя фактами:

1)приобретение ценных бумаг после 01 января 2011 года;

2)владение акциями более 5 лет.

Иных условий налоговый закон не содержит.

Расширительное толкование положений закона нарушает принципы налогообложения. Налогоплательщик вправе знать какие налоги он обязан платить. Льготы не могут быть установлены дифференцировано. Все сомнения толкуются в пользу налогоплательщика. Здесь сомнений нет, поводов для толкования не имеется.

Следовательно, Заявитель, руководствуясь законодательством и нормативными актами корпоративными и о ценных бумагах, правомерно исчислил и удержал НДФЛ по сделкам.

Между тем, привлекая Общество к ответственности за налоговое правонарушения, Налоговым органом сделан вывод о том, что Спорные акции были фактически приобретены ФИО3 и ФИО4 до 01 января 2011 года, соответственно, положения п. 17.2 ст.217 НК РФ об освобождении от налогообложения не подлежат применению.

Налоговый орган, что в 2011 году в результате двух последних реорганизаций (преобразование ООО «Гамбит Инвестментс» в ЗАО «Гамбит Инвестментс», а затем присоединение ЗАО «Гамбит Инвестментс» к ЗАО КБ «РУСНАРБАНК») права ФИО3 и ФИО4 на Спорные акции были закреплены технически.

Следовательно, ООО "БК РЕГИОН" необоснованно были применены положения п. 17.2 ст. 217 НК РФ, и Заявитель должен был в общем порядке удержать и перечислить в бюджет НДФЛ от дохода, полученного ФИО3 и ФИО4 от реализации акций Банка по двум договорам.

Однако с данным выводом Налогового органа нельзя согласиться, поскольку основан на неверном толковании норм налогового и гражданского права.

Обстоятельствами и материалами дела подтверждается, что ЗАО КБ «РУСНАРБАНК» (далее - Банк) был учрежден ООО «Гамбит Инвестмент» 11 апреля 2002 года.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ участниками ООО «Гамбит Инвестмент» были: ФИО3 (степень участия 78%), ФИО4 (степень участия 3%), ФИО7 (степень участия 19%).

04 апреля 2011 года ООО «Гамбит Инвестмент» реорганизовано в форме преобразования в ЗАО «Гамбит Инвестмент».

04 октября 2011 годаБанк был реорганизован путем присоединения к нему ЗАО «Гамбит Инвестментс», о чем внесена запись в ЕГРЮЛ.

В соответствии с пунктом 4 статьи 57 Гражданского Кодекса РФ, пунктом 4 статьи 15 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах», пунктом 3 статьи 51 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» при реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

В силу п.5 ст. 16 Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» реорганизация юридического лица в форме присоединения с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц считается завершенной.

В соответствии с п.1 ст. 17 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах) присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении (п.2 ст. 17 Закона об акционерных обществах).

Договор о присоединении ЗАО «Гамбит Инвестментс» к Банку был утвержден общими собраниями обоих акционерных обществ 29.07.2011 (копия договора о присоединении прилагается).

В силу пункта 4 статьи 17 Закона об акционерных обществах при присоединении общества погашаются:

1) собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу;

2)акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;

3)принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении.

Таким образом, в результате реорганизации юридических лиц в форме присоединения перечисленные выше ценные бумаги, принадлежащие реорганизуемому обществу, аннулируются.

Согласно разделу 4 Договора о присоединение обыкновенные именные акции ЗАО «Гамбит Инвестментс»номинальной стоимостью 1 рубль каждая конвертируются в 1,5обыкновенных именных акций Банканоминальной стоимостью 1 рубль каждая, одновременно в оплату акций Банка направляются собственные средства ЗАО «Гамбит Инвестментс» (нераспределенная прибыль) в сумме 252 005 000 рублей. В целях проведения конвертации акций присоединяемого общества в акции Банка, Банк принимает решение об увеличении своего уставного капитала и осуществляет дополнительный выпуск своих обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 (Один) рубль в количестве 765 015 000 штук, в которые конвертируются акции ЗАО «Гамбит Инвестментс» (присоединяемого общества).

Конвертация акций ЗАО «Гамбит Инвестментс» осуществляется на основании списка акционеров общества, составленного на дату внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности общества.

04 октября 2011 годав ЕГРЮЛ внесена запись о прекращении деятельности ЗАО «Гамбит Инвестментс».

Следовательно, с указанной даты, в силу закона, Банк считается реорганизованным в форме присоединения к нему ЗАО «Гамбит Инвестментс». Также с 04октября 2011года ЗАО «Гамбит Инвестментс» считается прекратившим свою деятельность, все права иобязанности ЗАО «Гамбит Инвестментс» перешли к Банку именно с 04 октября 2011года.

Соответственно, с 04 октября 2011 года, с учетом положений пункта 4 статьи 17 Закона об акционерных обществах и пункта 4.6 Договора о присоединении, все акции ЗАО «Гамбит Инвестментс» погашаются (то есть аннулируются) и в результате конвертации образуется новый пакет акций.

Согласно п. 45.4 Положения Банка России от 19 декабря 2019 N 706-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг" (Зарегистрировано в Минюсте России 21.04.2020 N 58158) акции акционерного общества, к которому осуществлено присоединение, считаются размещенными в соответствии с решением о реорганизации в форме присоединения, договором о присоединении на дату внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Аналогичное положение было закреплено п. 50.4 Положения Банка России от 11 августа 2014 года N 428-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг" (Зарегистрировано в Минюсте России 09 сентября 2014 года N 34005), что подтверждается ранее действовавшим правовым регулированием:

- раздел 9.7. Приказа ФСФР России от 04 июля 2013 года N 13-55/пз-н "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг",

- п.п. 8.3.8. , 8.5.8. Стандартов эмиссии ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР РФ от 16 марта 2005 N 05-4/пз-н (ред. от 28 ноября 2006 года) "Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг".

Согласно выпискам из регистрационного журнала за период с 11 апреля 2002 года по 26 сентября 2014 года ФИО3 и ФИО4 стали собственниками акций Банка с 11 октября 2011 года.

Таким образом, ФИО3 иФИО4приобрели новые акции Банка после 01 января 2011 года, а именно 11октября 2011года, в результате реорганизации Банка путем присоединения к нему ЗАО «Гамбит Инвестментс» 04октября 2011года, что подпадает под прямое действие п. 17.2 ст.217 НК РФ, регламентирующей порядок и основания освобождения от налогообложения доходов физических лиц, полученных в результате продажи акций российских компаний.

Правовая позиция Заявителя подтверждается разъяснениями, содержащимися в письмах Минфина от 09.08.2018 № 03-04-06/56222 и от 20.07.2018 N 03-04-05/51029, в соответствии с которыми:

«Ограничений по применению положений пункта 17.2 статьи 217 Кодекса, связанных с основанием приобретения указанных долей участия, Федеральный закон от 28.12.2010 N395-ФЗ не содержит.

В соответствии с пунктом 3 статьи 51 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" при реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Если при реорганизации общества путем присоединения участники присоединяемого общества в соответствии с договором о присоединении в обмен на доли в присоединяемом обществе приобрели доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение, доли в этом обществесчитаются приобретенными с момента внесения в единый государственный реестр юридическихлиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества

В отношении долей в уставном капитале, приобретенных налогоплательщиками в указанном порядке с 01 января 2011 года, могут применяться положения пункта 17.2 статьи 217 Кодекса».

Иное толкование и применение п. 17.2 ст. 217 НК РФ противоречит всей сути данной налоговой льготы и лишает любого налогоплательщика, который приобрел акции в результате реорганизации эмитента, в том числе путем присоединения к нему материнской компании, права на освобождение от уплаты налогов, гарантированного законом.

Положения Налогового Кодекса РФ, устанавливающие правила взимания налога на доходы физических лиц и основания для освобождения от уплаты налога отдельных видов доходов, в данном случае дохода от продажи акций Банка , приобретенных физическими лицами после 01 января 2011 года и проданных ими после 5 лет владения ценными бумагами, подлежат истолкованию в системной взаимосвязи с основными началами законодательства о налогах и сборах, закрепленными ст. 3 НК РФ. Согласно пп. 1 - 2, п. 3 ст. 3 НК РФ законодательство о налогах и сборах основывается на признании всеобщности и равенства налогообложения, недопустимости дискриминационного налогообложения. Налоги должны иметь экономическое основание и не могут быть произвольными.

Следовательно, если налоговым законом однозначно изложены условия предоставления льготы в форме, не допускающей различного толкования, правила применения данной налоговой льготы должны применяться таким образом, чтобы дифференциация прав налогоплательщиков осуществлялась по объективным и разумным критериям, отвечающим требованиям закона. Поэтому расширительное толкование Налоговым органом права налогоплательщика на освобождение от налогообложения дохода от продажи акций, приобретенных налогоплательщиком при реорганизации акционерного общества, поставленное в зависимость от факта предшествующего управления физическими лицами долями участия в уставных капиталах обществ основано на подмене Налоговым органом понятий права собственности на ценную бумагу (долю участия) и права на управление делами в обществе, которые в силу ч. 1 ст. 65.2. ГК РФ (право на управление делами в обществе) и ст. 99 ГК РФ (право собственности на акции общества) имеют разную правовую природу. Контроль ФИО3 и ФИО4 над Банком с момента его учреждения в 2002 году не может обуславливать право на применение льготы по НДФЛ от продажи акций, так как такого ограничения на применение льготы налоговый закон не содержит, и объектом налогообложения неимущественное право акционера - контроль акционера над управлением делами в обществе не является.

Спорные акции Банка были приобретены ФИО3 и ФИО4 на основании Договора о присоединении, то есть после 01 января 2011 года (что подтверждается выписками из регистрационного журнала Эмитента (Банка) и отражаются в реестре акционеров 11 октября 2011 года) и на дату реализации (18 октября 2016 года) непрерывно принадлежали налогоплательщикам на праве собственности более 5 (пяти) лет.

Таким образом, все условия, установленные п. 17.2 ст. 217 НК РФ и необходимые для освобождения от налогообложения доходов, полученных в результате реализации акций, соблюдены.

При таких обстоятельствах, у Заявителя отсутствовали законные основания для удержания и перечисления НДФЛ за 2016 год с дохода физических лиц от реализации акций Банка в бюджет РФ, а выводы Налогового органа являются ошибочными, основанными на неправильном расширительном толковании норм права. Решение Налогового органа, не соответствующее требованиям закона и нарушающее охраняемые законом права и интересы ООО "БК "РЕГИОН", подлежит признанию недействительным.

С учетом изложенного, суд удовлетворяет заявленные требования в полном объеме.

По положениям статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при принятии решения арбитражный суд распределяет судебные расходы.

Согласно части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В соответствии со статьей 101 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к судебным расходам отнесена государственная пошлина.

Ввиду удовлетворения требований заявителя в полном объеме судебные расходы по уплате государственной пошлины относятся на Инспекцию.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 137, 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным Решение №03-38/14.1-131 от 29.11.2019 г. «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», вынесенное МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 9 в отношении ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "БРОКЕРСКАЯ КОМПАНИЯ "РЕГИОН", как не соответствующее ч. II НК РФ.

Взыскать с МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 9 в ползу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "БРОКЕРСКАЯ КОМПАНИЯ "РЕГИОН" расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3 000 (три тысячи) руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья: О.Ю. Паршукова