Гражданский кодекс часть 1

к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу (117997, <...>)

об оспаривании постановления № ПО-77/11/695 от 23.07.2018 о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ и прекращении производства по делу об административном правонарушении, а также признании незаконным представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения № ПР-77/11/45693 от 23.07.2018

В судебное заседание явились:

от истца (заявителя): ФИО1, доверенность от 27.07.2018 № 77 АВ 8512828; ФИО2, доверенность от 27.07.2018 № 77 АВ 8512851;

от ответчика: ФИО3, доверенность от 09.01.2018 № 1; ФИО4, доверенность от 05.09.2018 № 52-Д;

УСТАНОВИЛ:

ФГУП "ПОЧТА РОССИИ" (далее – Заявитель, Предприятие) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об оспаривании постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу № ПО-77/11/695 от 23.07.2018 о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ и прекращении производства по делу об административном правонарушении, а также признании незаконным представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения № ПР-77/11/45693 от 23.07.2018

Заявитель требования поддержал по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель административного органа представил заверенные копии материалов дела об административном правонарушении, и отзыв на заявление, в котором возражал против удовлетворения заявленных требований со ссылкой на законность и обоснованность оспариваемых постановления и представления и доказанность в действиях общества состава вмененного оспариваемым постановлением административного правонарушения.

В соответствии с ч.3 ст.30.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении, вынесенное должностным лицом, может быть обжаловано в арбитражный суд.

Судом установлено, что срок, предусмотренный ч.1 ст.30.3 КоАП РФ и ч.2 ст.208 АПК РФ, на подачу в арбитражный суд заявления об оспаривании постановления заявителем не пропущен.

Рассмотрев материалы дела, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности на основании ст.71 АПК РФ, суд установил, что требования обществазаявлены необоснованно и не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу вынесено Постановление по делу об административном правонарушении № ПО-77/11/695 от 23.07.2018, которым ФГУП "ПОЧТА РОССИИ" привлечено к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 50000 руб.

Кроме того обществу было выдано представление об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, №ПР-77/11/45693 от 23.07.2018.

Не согласившись с привлечением к административной ответственности Общество обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об отмене вышеуказанных постановления и представления.

В соответствии с ч. 7 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Как следует из материалов дела, административным органом в период с 01.06.2018 по 29.06.2018 на основании приказа от 17.05.2018 № 264-нд на территории Москвы проведена плановая выездная проверка в отношении ФГУП «Почта России», в рамках которой осуществлен государственный контроль и надзор в сфере связи за исполнением Федерального закона от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее -Федеральный закон № 115-ФЗ), в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также за организацией и осуществлением внутреннего контроля, в соответствии с полномочиями, определёнными п. 5.1.1.2.5 Положения о Федеральной службе по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, утверждённого постановлением Правительства Российской Федерации от 16.03.2009 №228.

В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Федеральный закон) к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся организации федеральной почтовой связи.

Такой организацией является ФГУП «Почта России», которое согласно лицензий № 108074 (дата начала оказания услуг 11.04.2013, дата окончания срока действия - 11.04.2018) и № 162571 (дата начала оказания услуг 11.04.2018, дата окончания срока действия - 11.04.2023) оказывает услуги почтовой связи, и на его распространяются требования Федерального закона и принятых в соответствии с ним подзаконных актов.

В период проверки административным органом осуществлен государственный контроль и Надзор за исполнением требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее -ПОД/ФТ).

По результатам плановой выездной проверки административным органом в отношении ФГУП «Почта России» Управлением 29.06.2018 составлен акт № А-77/11/264-нд/228, согласно которому, в деятельности ФГУП «Почта России» выявлены следующие нарушения.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона № 115-ФЗ: организация внутреннего контроля - совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля; осуществление внутреннего контроля - реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля (далее -ПВК), а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.

В соответствии с п. 2 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать ПВК, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Согласно абз. 10 п. 2 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ, ПВК разрабатываются с учетом требований, утверждаемых Правительством Российской Федерации.

Так, постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2012 № 667 утверждены «Требования к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Требования к правилам внутреннего контроля, Постановление № 667).

В соответствии с п. 1(1) Требования к правилам внутреннего контроля, Постановления № 667 ПВК должны быть приведены организацией в соответствие с требованиями нормативных правовых актов о ПОД/ФТ не позднее месяца после даты вступления в силу указанных нормативных правовых актов, если иное не установлено такими нормативными правовыми актами.

В проверяемом периоде при осуществлении ФГУП «Почта России» внутреннего контроля в сфере ПОД/ФТ применялись в:

период с 28.09.2016 по 24.12.2017 ПВК, утверждённые Генеральным директором ФГУП «Почта России» от 28.09.2016 № 1.9.3.1.2-05/77-нд (редакция № 1);

период с 25.12.2017 по 29.05.2018 ПВК, утверждённые Генеральным директором ФГУП «Почта России» от 25.12.2017 № 1.9.3.1.2-05/214-нд (редакция № 2) (далее - ПВК редакции № 2);

период с 30.05.2018 по настоящее время применяются ПВК, утверждённые Генеральным директором ФГУП «Почта России» от 30.05.2018 № 37-лна (редакция № 3) (далее - ПВК редакции №3).

Федеральным законом Российской Федерации от 29.12.2017 № 470-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской федерации» (далее - Федеральный закон № 470-ФЗ) в Федеральный закон № 115-ФЗ, были внесены изменения в части:

информирования клиента об отказе в выполнении распоряжения клиента о совершении операции и их причинах;

информирования уполномоченного органа об устранении оснований, в соответствии с которыми было принято решение об отказе от проведения операции; срока рассмотрения документов, представленных клиентом об отсутствии оснований для принятия решения об отказе от проведения операции, а также информирования клиента об устранении оснований, в соответствии с которыми ранее было принято решение об отказе от проведения операции либо о невозможности устранения соответствующих оснований исходя из документов, представленных клиентом.

Федеральный закон № 470-ФЗ вступил в силу 30.03.2018.

Таким образом, в силу требований п. 1(1) Требований к правилам внутреннего контроля Постановления № 667 ФГУП «Почта России» необходимо было привести в соответствие ПВК редакции № 2, не позднее 30.04.2018.

Однако, в нарушение требований п. 1(1) Требований к правилам внутреннего контроля, Постановления № 667, в ПВК редакции № 2 изменения внесены только 30.05.2018. (ПВК редакции № 3 утверждены 30.05.2018 приказом Генерального директора ФГУП «Почта России» № 37-лна).

Таким образом, указанные обстоятельства свидетельствуют о совершении ФГУП «Почта России» административного правонарушения, в связи с нарушением требований: п. 2 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ и п. 1(1) Требований к правилам внутреннего контроля Постановления № 667, в части нарушения срока внесения изменений в правила внутреннего контроля ФГУП «Почта России», в связи с изменениями, внесенными Федеральным законом № 470-ФЗ в Федеральный закон № 115-ФЗ.

В соответствии с п. 2 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Согласно абз. 10 п. 2 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ, правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом требований, утверждаемых Правительством Российской Федерации. Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2012 № 667 утверждены Требования к правилам внутреннего контроля.

Согласно п. 2 Требований к правилам внутреннего контроля Постановления № 667 правила внутреннего контроля разрабатываются в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно п. 1(1) Требований к правилам внутреннего контроля Постановления № 667 руководитель организации обеспечивают контроль за соответствием применяемых правил внутреннего контроля требованиям законодательства Российской Федерации. Правила внутреннего контроля должны быть приведены организацией и индивидуальным предпринимателем в соответствие с требованиями нормативных правовых актов о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма не позднее месяца после даты вступления в силу указанных нормативных правовых актов, если иное не установлено такими нормативными правовыми актами.

Анализ ПВК ФГУП «Почта России» редакции № 2 и № 3, проведённый административным органом в период проверки показал, что ПВК ФГУП «Почта России» частично не соответствуют требованиям законодательства Российской Федерации и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов в сфере ПОД/ФТ. Перечень несоответствий указан в приведенной в оспариваемом постановлении таблице.

В нарушение п. 2 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ и п. 2 Требований к правилам внутреннего контроля Постановления № 667 правила внутреннего контроля ФГУП «Почта России» не в полной мере соответствуют требованиям законодательства Российской Федерации и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов в сфере ПОД/ФТ.

Таким образом, вышеуказанные обстоятельства свидетельствуют о нарушении ФГУП «Почта России» требований п. 2 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ и п. 2 Требований к правилам внутреннего контроля Постановления № 667.

Ответственность за данное правонарушение предусмотрена ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ (неисполнение требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленных порядка и сроков, за исключением случаев, предусмотренных частями 1.1,2-4 настоящей статьи).

В связи с вышеуказанными обстоятельствами административным органом в отношении ФГУП "ПОЧТА РОССИИ" возбуждено дело об административном правонарушении по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ.

По факту выявленного правонарушения 18.07.2018 главным специалистом-экспертом Управления Роскомнадзора по ЦФО составлен протокол об административном правонарушении № АП-77/11/2502. Указанный протокол составлен в присутствии представителя ФГУП "ПОЧТА РОССИИ" по доверенности № 2665-АУП-2018 от 17.07.2018 ФИО1 При этом о времени и месте составления протокола Предприятие извещалось уведомлением от 05.07,2018 № 42484-11/77, врученным на руки 17.07.2018 представителю предприятия по доверенности ФИО1

Копия протокола вручена на руки представителю Предприятия, о чем имеется запись в протоколе.

23.07.2018 Старшим государственным инспектором Российской Федерации по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, ВрИО руководителя Управления Роскомнадзора по Центральному федеральному округу ФИО5 в отсутствии представителя Общества вынесено Постановление № ПО-77/11/695 о привлечении ФГУП "ПОЧТА РОССИИ"к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного Ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ, и назначении наказания в виде административного штрафа в размере 50 000 руб. При этом о времени и месте вынесения постановления Предприятие извещено определением № ОН-77/11/45042 от 18.07.2018.

Порядок привлечения Заявителя к административной ответственности, предусмотренный положениями 25.1, 28.2, 28.4, 29.7 КоАП РФ административным органом соблюден. Нарушения процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10 отсутствуют.

В силу ст.1.5 КРФоАП лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, и отношении которых установлена его вина. При этом лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, а неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, трактуются в пользу этого лица.

В соответствии с ч.2 ст.2.1 КРФоАП юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были предприняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

В соответствии с п.16.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» при рассмотрении дел об административных правонарушениях арбитражным судам следует учитывать, что понятие вины юридических лиц раскрывается в ч.2 ст.2.1 КРФоАП. При этом в отличие от физических лиц в отношении юридических лиц КРФоАП формы вины (ст.2.2 КРФоАП) не выделяет. Следовательно, и в тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части КРФоАП возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (ч.2 ст.2.1 КРФоАП). Обстоятельства, указанные в ч.1 или ч.2 ст.2.2 КРФоАП, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

При этом вина юридического лица проявляется в виновном действии (бездействии) соответствующих лиц, действующих от его имени и допустивших нарушение действующего законодательства (определение Конституционного Суда Российской Федерации от 14.12.2000 № 244-О).

Доводы заявителя об отсутствии события правонарушения отклоняются судом по следующим основаниям.

Относительно довода заявителя о несоответствии п. 9 Правил внутреннего контроля пи. «е» п. 29 Постановления №667 в части отсутствия порядка информирования клиента о невозможности совершения операции с денежными средствами или иным имуществом по его распоряжению в связи с приостановлением указанной операции, суд отмечает следующее.

Постановлением Правительства РФ от 17.09.2016 № 933 «О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» (далее -Постановление № 933) пункт 29 Постановления № 667 был дополнен подпунктом «е», согласно которому программа по приостановлению операций включает в себя порядок информирования клиента о невозможности совершения операции с денежными средствами или иным имуществом по его распоряжению в связи с приостановлением указанной операции.

В разделе 9 ПВК в целях ПОД/ФТ ФГУП «Почта России», которые утверждены во ФГУП «Почта России» 25.12.2017 № 1.9.3.1.2-05/214-нд (редакция 2) и 30.05.2018 № 37-лна (редакция 3), разработана Программа, регламентирующая порядок работы по приостановлению операций (сделок). Однако подпункт «е» пункта 29 Постановления № 667 в разделе 9 ПВК не учтен.

Ссылка заявителя на абзац 2 пункта 9.2 ПВК, согласно которому клиент информируется об отказе в выполнении распоряжения о совершении операций и приеме на обслуживание в связи с принятыми уполномоченным органом мерами по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества в отношении данного клиента в соответствии с законодательством Российской Федерации (РФ), является не обоснованной в связи с тем, что законодательством РФ в сфере ПОД/ФТ не устанавливается порядок информирования клиента о невозможности совершения операции с денежными средствами или иным имуществом по его распоряжению в связи с приостановлением операции, а наоборот законодательство РФ в сфере ПОД/ФТ обязывает разработать порядок информирования клиента каждой организации, в том числе и ФГУП «Почта России», с учетом специфики ее работы, в своих ПВК, т.е. организация сама решает, каким образом будет информироваться клиент (устно, письменно, с помощью SMS-сообщений или как-то иначе), т.к. в дальнейшем, в случае предъявления клиентом претензий, организация должна будет ссылаться на разработанный в ПВК порядок.

Кроме того, в указанном абзаце допущена пусть и техническая, но ошибка, которая не может именоваться неточностью, т.к. блокирование (замораживание) денежных средств и приостановление операций (сделок) две разные процедуры. ПВК ФГУП «Почта России» является документом, который используют в работе сотрудники филиалов и почтамтов, и они должны максимально соответствовать требованиям законодательства в сфере ПОД/ФТ, технические ошибки могут внести неясность при реализации ПВК.

Отсутствие в разделе 9 ПВК ФГУП «Почта России» «Программа, регламентирующая порядок работы по приостановлению операций (сделок)_ порядка информирования клиента о невозможности совершения операции с денежными средствами или иным имуществом по его распоряжению в связи с приостановлением указанной операции является нарушением п. 2 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ и подпункта «е» пункта 29 Постановления № 667.

Относительно довода заявителя о несоответствии п. 10.3 разд. 10 и Приложения №12 ПВК подпункту «ж» п. 29 приказа Федеральной службы по финансовому мониторингу от 03 августа 2010 года № 203, суд отмечает следующее.

Статьей 3 Федерального закона № 115-ФЗ определено, что осуществление внутреннего контроля - реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.

Согласно пп. «ж» п. 3 приказа Федеральной службы по финансовому мониторингу от 03 августа 2010 года № 203 «Об утверждении положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Приказ РФМ № 203) в перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее - обучение), организацией (за исключением организации, осуществляющей профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг и (или) деятельность по управлению инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами (далее - деятельность на финансовом рынке)) включаются сотрудники службы внутреннего контроля организации (филиала), при наличии.

В соответствии с пп. «ж» п. 4 Постановления № 667 в разделе 10 ПВК ФГУП «Почта России» разработана программа подготовки и обучения работников Предприятия в области ПОД/ФТ.

Пунктами 2 и 3 Приказа РФМ № 203 установлен перечень сотрудников организации, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях ПОД/ФТ.

Подпунктом «ж» пункта 3 Приказ РФМ № 203 в этот перечень включены сотрудники службы внутреннего контроля организации (филиала), при наличии.

Согласно п. 10.4. раздела 10 ПВК Перечень работников ФГУП «Почта России», проходящих обязательную подготовку и обучение в целях ПОД/ФТ утвержден во ФГУП «Почта России» 28.09.2016 peг. № 1.9.3.1.2-05/77-нд, 25.12.2017 № 1.9.3.1.2-05/214-нд (редакция 2) и 30.05.2018 № 37-лна (редакция 3) в приложении № 12 к ПВК.

Сотрудники Департамента внутреннего контроля АУП и Департамент внутреннего контроля макрорегиона (ДВК) в этот перечень (Приложение № 12 к ПВК) не включены.

Несмотря на то, что в Положении о ДВК функция осуществления проверки эффективности внутреннего контроля за соблюдением филиалом (почтамтом, отделением почтовой связи) законодательства в сфере ПОД/ФТ и ПВК отсутствует, в соответствии с пунктом 11.2.1. ПВК ДВК при проведении проверок филиалов осуществляет проверку эффективности внутреннего контроля за соблюдением филиалом (почтамтом, отделением почтовой связи) законодательства в сфере ПОД/ФТ и ПВК (по согласованию с СДЛ Предприятия), т.е. сотрудники ДВК осуществляют внутренний контроль филиалов, почтамтов, отделений почтовой связи за соблюдением законодательства в сфере ПОД/ФТ и ПВК и должны проходить обучение в сфере ПОД/ФТ, без которого осуществление вышеуказанных проверок невозможно, т.е. они должны быть внесены в перечень сотрудников организации, которые проходят обязательную подготовку и обучение в целях ПОД/ФТ (приложение № 12 к ПВК).

Отсутствие в Перечне работников ФГУП «Почта России», проходящих подготовку и обучение в целях ПОД/ФТ, сотрудников ДВК, является нарушением п. 2 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ, т.к. Приложение № 12 к ПВК не соответствует пп. «ж» п. 3 Приказа Росфинмониторинга № 203.

Относительно довода заявителя о несоответствии разд. 14 ПВК требованиям ч. 13 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ и п.п. «б» и «г» п. 28(1) Постановления № 667, суд указывает следующее.

В соответствии с пунктом 11 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, вправе отказать в выполнении распоряжения клиента о совершении операции, за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, иностранной структуры без образования юридического лица, по которой не представлены документы, необходимые для фиксирования информации в соответствии с положениями настоящего Федерального закона, а также в случае, если в результате реализации правил внутреннего контроля у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что операция совершается в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Пунктом 13 статьи 7 Федерального закона № 115-ФЗ определено, что организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган сведения обо всех случаях отказа от проведения операций по основаниям, указанным в пункте 11 настоящей статьи, в срок не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия решения об отказе от проведения операции, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно п. 28(1) Требований к правилам внутреннего контроля, разрабатываемым организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями, и о признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства РФ от 30.06.2012 №667, в программу, регламентирующую порядок действий в случае отказа от выполнения распоряжения клиента о совершении операции, включаются, в том числе:

а) перечень оснований для такого отказа, установленный организацией и индивидуальным предпринимателем с учетом требований пункта 11 статьи 7 Федерального закона;

б) порядок принятия решения об отказе от выполнения распоряжения клиента о совершении операции, а также документального фиксирования информации о случаях отказа от выполнения распоряжения клиента о совершении операции;

в) порядок дальнейших действий в отношении клиента в случае отказа от выполнения распоряжения клиента о совершении операции;

г) порядок представления в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации о случаях отказа от выполнения распоряжения клиента о совершении операции.

Как указано в заявлении ФГУП «Почта России», порядок направления информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг), действительно, определен постановлением Правительства Российской Федерации от 19 марта 2014 года № 209 «Об утверждении Положения о представлении информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями и направлении Федеральной службой по финансовому мониторингу запросов в организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальным предпринимателям» (далее - Постановление № 209).

Постановлением № 933 пункт 3 Постановления № 209 был дополнен подпунктом «ж», а пункт 4 подпунктом «е», согласно которым о случаях отказа от выполнения распоряжения клиента о совершении операции с денежными средствами или иным имуществом по основаниям, указанным в пункте 11 статьи 7 Федерального закона, информация представляется не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия решения об отказе от проведения операции с денежными средствами или иным имуществом.

В соответствии с п. 7 Постановления № 209 информация, указанная в пунктах 3 и 6 настоящего Положения, представляется в Федеральную службу по финансовому мониторингу в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи, в том числе через интернет-портал Службы, либо на машинном носителе. Такая информация может также представляться в электронной форме посредством использования инфраструктуры, обеспечивающей информационно-технологическое взаимодействие информационных систем, используемых для предоставления государственных и муниципальных услуг и исполнения государственных и муниципальных функций в электронной форме, в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 8 июня 2011 г. N 451 "Об инфраструктуре, обеспечивающей информационно-технологическо взаимодействие информационных систем, используемых для предоставления государственных и муниципальных услуг и исполнения государственных и муниципальных функций в электронной форме", либо иной государственной инфраструктуры при условии обеспечения надлежащего уровня защиты передаваемой информации, определяемого Федеральной службой по финансовому мониторингу.

Согласно пункту 8 Постановления № 209 формат представления информации, структура передаваемого электронного сообщения, порядок формирования электронного сообщения и получения подтверждения о его принятии, форма кодирования и перечни (справочники) кодов, подлежащих использованию при представлении информации, а также телекоммуникационные каналы связи, используемые для передачи информации в электронной форме определяются Росфинмониторингом.

Приказом Росфинмониторинга от 22 апреля 2015 года № 110 утверждена Инструкция о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Инструкция).

Согласно пп. «б» п. 1.4 Инструкции организации и индивидуальные предприниматели представляют в Росфинмониторинг, в том числе, информацию об операциях с денежными средствами или иным имуществом, в отношении которых при реализации правил внутреннего контроля возникают подозрения об их осуществлении в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма. Согласно п. 1.5 Инструкции 1.5. организации федеральной почтовой связи в дополнение к информации, указанной в пункте 1.4 настоящей Инструкции, представляют информацию о почтовых переводах денежных средств, при осуществлении которых в поступившем почтовом сообщении отсутствует предусмотренная пунктом 7 статьи 7.2 Федерального закона информация о плательщике, в отношении которых у работников федеральной почтовой связи возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

В соответствии с п. 2.1 Инструкции информация, указанная в пунктах 1.4, 1.5 и 1.6 настоящей Инструкции, представляется в Росфинмониторинг в виде формализованных электронных сообщений (далее - ФЭС, сообщение), сформированных в соответствии со структурами, предусмотренными настоящей Инструкцией. Подготовка ФЭС осуществляется организациями, индивидуальными предпринимателями, лицами с помощью интерактивных форм, размещенных в Личном кабинете организации, индивидуального предпринимателя, лица на официальном сайте Росфинмониторинга в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (далее - Личный кабинет) по адресу: www.fedsfm.ru.

В соответствии с п. 5.4 Инструкции представление в Росфинмониторинг информации об операциях (сделках), указанных в подпунктах «а», «б» и «в» пункта 1.4 и пунктах 1.5 и 1.6 настоящей Инструкции, осуществляется в соответствии со структурой ФЭС 1-ФМ. При представлении организациями федеральной почтовой связи информации об операции почтового перевода денежных средств, при осуществлении которой в поступившем почтовом сообщении отсутствует информация о плательщике, предусмотренная пунктом 7 статьи 7.2 Федерального закона, допускается незаполнение отсутствующих реквизитов о плательщике (п. 5.5 Инструкции).

Структура ФЭС 1-ФМ приведена в Приложении №12 к Инструкции.

В ходе проверок, проводимых Управлением, было установлено, что ответы на запросы Росфинмониторинга оператор почтовой связи и его филиалы направляли в уполномоченный орган в свободной форме.

Довод ФГУП «Почта России» об отсутствии утвержденных Росфинмониторингом и Правительством Российской Федерации формата сообщения и порядка документального фиксирования информации обо всех случаях отказа не является обоснованным и противоречит п. 13 ст.7 Федерального закона №115-ФЗ, а также пп. «ж» п. 3 и пп. «е» п. 4 Постановления № 209.

Так, отсутствие в ПВК ФГУП «Почта России» обязанности документально фиксировать информацию о случаях отказа от выполнения распоряжения клиента о совершении операции при принятии решения об отказе от выполнения распоряжения клиента о совершении операции, а также порядка представления в уполномоченный орган сведений обо всех случаях отказа от проведения таких операций повлекло нарушение установленного срока (не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия решения об отказе от проведения операции) представления в уполномоченный орган сведений об отказе от выполнения распоряжения клиента о совершении операции с денежными средствами в УФПС Московской области - филиале ФГУП «Почта России», т.к. исполняющая обязанности специального должностного лица (СДЛ) указанного филиала не располагала информацией, в какой форме и по каким каналам информация об отказе от проведения операции с денежными средствами или иным имуществом, должна быть предоставлена в уполномоченный орган, что явилось нарушением п. 13 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ, пп «е» п. 4 Постановления № 209.

Несоответствие раздела 14 ПВК требованиям п. 13. ст.7 Федерального закона № 115-ФЗ и пп. «б», «г» п. 28(1) Постановления № 667 является нарушением п. 2 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ.

Довод заявителя о том, что соответствие ПВК требованиям действующего законодательства подтверждается результатами ранее проведенной проверки отклоняется судом как несостоятельный, поскольку результаты предыдущей проверки не имеют отношения к рассматриваемому делу.

Довод заявителя о малозначительности выявленного нарушения судом отклоняется по следующим основаниям.

Согласно ст. 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Таким образом, как следует из содержания статьи 2.9 КоАП РФ, возможность освобождения от административной ответственности при малозначительности административного правонарушения является правом, а не обязанностью суда.

Пунктом 18 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» (далее - постановление Пленума ВАС РФ) установлено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения.

Пунктом 18.1 указанного постановления Пленума ВАС РФ предусмотрено, что квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях, и производится с учетом положений пункта 18 данного Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния.

Доказательств наличия таких исключительных случаев, которые позволили бы суду применить ст. 2.9 КоАП РФ, заявителем не представлено, в связи с чем довод заявителя о малозначительности совершенного правонарушения признается судом необоснованным и подлежащим отклонению.

Таким образом, событие административного правонарушения, ответственность за которое установлена ч.1 ст. 15.27 КРФоАП, и вина предприятия в его совершениях установлены ответчиком в полном объеме, в связи с чем, суд пришел к выводу о законности и обоснованности оспариваемого постановления и, как следствие, выданного на основании него представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения № ПР-77/11/45693 от 23.07.2018.

Кроме того, суд также указывает, что в соответствии с ч.1 ст.3.1 КРФоАП административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами.

В связи с отсутствием оснований для признания незаконным постановления, требование о признании незаконным представления удовлетворению также не подлежит.

Согласно ст.211 АПК РФ арбитражный суд, установив при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст.1.5, 2.1, 2.2, 2.10, 15.27, 25.1, 25.4, 25.5, 26.1, 26.2, 26.10-26.11, 28.1, 28.2, 28.3, 29.6-29.7, 29.10 КРФоАП и ст.ст.66, 71, 167-170, 176, 180, 181, 208, 210, 211 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Заявление ФГУП "ПОЧТА РОССИИ" об оспаривании постановления № ПО-77/11/695 от 23.07.2018 о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 15.27 КоАП РФ и прекращении производства по делу об административном правонарушении, а также признании незаконным представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения № ПР-77/11/45693 от 23.07.2018 –оставить полностью без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в десятидневный срок со дня его вынесения в полном объеме.

Судья А.В. Полукаров