ГРАЖДАНСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО
ЗАКОНЫ КОММЕНТАРИИ СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА
Гражданский кодекс часть 1
Гражданский кодекс часть 2

Решение № А40-185487/14 от 27.01.2015 АС города Москвы

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Москва

Дело № А40-185487/14

79-1551

января 2015г.

Резолютивная часть решения объявлена 27 января 2015 г.

В полном объеме решение изготовлено 30 января 2015г.

Арбитражный суд в составе судьи Дранко Л. А. ,

при ведении протокола судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению ООО "Агентство качества"

кФедеральной службе по аккредитации

о признании недействительными предписания об устранении выявленных нарушений от 30.07.2014г.,  предписания об устранении выявленных нарушений от 12.09.2014г.,  приказа от 15.09.2014г. №3396  приказа Росаккредитации от 06.10.2014 №529-П-ВД приказа от 10.10.2014 №4080,

при участии от заявителя - ФИО2, паспорт, по доверенности от 12.01.2015г., от ответчика - ФИО3, удостоверение, по доверенности от 10.09.2014г., ФИО4, удостоверение, по доверенности от 23.06.2014г., ФИО5, удостоверение, по доверенности от 23.06.2014г.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Агентство качества» обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании недействительными предписания об устранении выявленных нарушений от 30.07.2014, предписания об устранении выявленных нарушений от 12.09.2014, приказа Росаккредитации от 15.09.2014 №3396 о приостановлении аккредитации в отношении всей области аккредитации органа по сертификации ООО «Агентство качества», приказа Росаккредитации от 06.10.2014 №529-П-ВД о проведении внеплановой документарной проверки, приказа Росаккредитации от 10.10.2014 №4080 о прекращении действия аккредитации ООО «Агентство качества».

С заявленными требованиями Росаккредитация не согласна, считает их не подлежащими удовлетворению мотивам, изложенным в отзыве.

Рассмотрев материалы дела,  дав оценку приведенным доводам и возражениям, суд оставляет заявленные требования без удовлетворения по следующим основаниям.

Приказом от 296-П-ВД от 17.06.2014 инициирована внеплановая документарная проверка органа по сертификации ООО «Агентство качества». Правомерность инициирования проверки проверена при рассмотрении дела А40-149721/2014.

 Основание инициирования проверки: поступление в Росаккредитацию обращений от ОАО «испытания и сертификация бытовой и промышленной продукции «БЕЛЛИС» от 03.02.2014 №111, республиканского унитарного предприятия «Белорусский государственный центр аккредитации» от 06.03.2014 №01-16/464, Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь от 19.03.2014 №04-06/554, правовое основание- пп. «а» пункта 2 части 2 статьи 10 Федерального закона от 26.12.2008 №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», п.5.1.7 Положения о Федеральной службе по аккредитации, утвержденного постановлением Правительства РФ от 17.10.2011 №845.

Исходящим от 17.07.2014 №127/01 от ООО «Агентство качества» представлены документы, образующие систему менеджмента качества, подтверждающие полномочия лиц подписывать сертификаты соответствия, документы о прекращении сертификатов соответствия. Запрашиваемые материалы дел сертификатов соответствия предоставлены не были.

Результаты проверки, проведенной на основании Приказа от 17.06.2014 №296-П-ВД, отражены в Акте проверки от 30.07.2014 №401-АВП. По итогам выявленных нарушений, выдано предписание от 30.07.2014 об устранении нарушений.

Экземпляр Акта от 30.07.2014 №401-АВП с приложенным предписанием от 30.07.2014 был направлен первоначально письмом от 31.07.2014 №12159/03-АЛ в адрес ООО «Агентство качества» без подписи должностного лица, проводившего проверку.

При этом, должностное лицо, проводившее проверку своевременно обратило внимание на то, что в адрес ООО «Агентство качества» были направлены неподписанные документы.

Письмом от 05.08.2014 №12549/03-ИЛ в адрес ООО «Агентство качества» были направлены уже подписанные Акт проверки от 30.07.2014 №401-АВП и предписание от 30.07.2014. В письме от 05.08.2014 №12549/03-ИЛ указывалось, в том числе о том, что направленные ранее Акт проверки и предписание не содержат подписи должностного лица, проводившего проверку. Таким образом, у Заявителя имеются оба документа.

При этом никаких изменений, подчисток, исправлений в текст Акта от 30.07.2014 №401-АВП и предписания от 30.07.2014 не вносилось. На выявленные нарушения факт направления неподписанного экземпляра Акта с предписанием не повлиял.

В Акте проверки от 30.07.2014 №401-АВП зафиксирован факт нарушения органом по сертификации требований:

-Приказа Минкультуры России от 25.08.2010 №558 «Об утверждении «Переченя типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков хранения»,

-Приказа Минкультуры России от 31.07.2007 №1182 «Об утверждении Перечня типовых архивных документов, образующихся в научно-технической и производственной деятельности организаций, с указанием сроков хранения»,

-Приказа Минэкономразвития России от 16.10.2012 № 682 «Об утверждении Критериев аккредитации органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров) и требований к ним».

Непредставление копий материалов дел сертификатов орган по сертификации обосновывал отсутствием в руководстве по качеству, действовавшем на момент проведения сертификации, положения о резервном копировании документов. На момент проведения проверки материалы дел сертификатов были утилизированы. Сроки хранения указанной документации в соответствии с требованиями Руководства по качеству, действовавшем на момент проведения работ по сертификации составляли 1 год, не предусматривали резервного копирования. Указанные сроки противоречат требованиям законодательства- Приказам Минкультуры России от 25.08.2010 №558 и от 31.07.2007 №1182 .

На момент проведения первой проверки (Приказ 296-П-ВД от 17.06.2014) в Руководстве по качеству органа по сертификации ООО «Агентство качества» (Редакция 5) в пункте 14.8 предусмотрена обязанность органа по сертификации обеспечить восстановление документов, в частности установлено, что «документы, восстановление которых невозможно с использованием электронных версий, запрашиваются у заявителей и иных их владельцев».

На момент проведения проверки Росаккредитацией орган по сертификации не исполнил требования действовавшего Руководства по качеству в Редакции 5 (с 25.07.2014).

В ходе проверки было выявлено нарушение пункта 2 Критериев аккредитации, а именно несоблюдение в деятельности органа по сертификации требований системы менеджмента качества, установленных в руководстве по качеству в соответствии с пунктом 12 Критериев.

Орган по сертификации должен был предпринять меры по восстановлению утраченных копий материалов дел сертификатов.

Росаккредитацией в предписании от 30.07.2014 указано на необходимость устранения нарушений, отраженных в Акте проверки, предоставить отчет об устранении выявленных нарушений в срок до 29.08.2014г.

По факту получения Акта проверки от 30.07.2014 №401-АВП со стороны Заявителя исх. №146/01 от 25.08.2014 были предоставлены объяснения, в которых Заявитель выражал несогласие с вынесенным Росаккредитацией предписанием от 30.07.2014.

Приказом от 01.09.2014 №475-П-ВД по факту полученного отчета-объяснения от 25.08.2014 №146/01 Росаккредитация инициировала проверку сведений, отраженных в отчете (правовые основания инициирования проверки: пункт 5.1.7 Положения о Федеральной службе по аккредитации, пункт 2 часть 1 статьи 8, часть 6 статьи 23 Федерального закона №412-ФЗ, пункт 1 часть 2 статьи 10 Федерального закона №294-ФЗ).

По результатам составлен Акт проверки от 12.09.2014 №509-АВП, в котором отражен факт неисполнения предписания от 30.07.2014. Одновременно выдано предписание об устранении нарушений от 12.09.2014. Срок для предоставления отчета и документов в Росаккредитацияю об устранении нарушений и об исполнении предписания установлен до 06.10.2014.

Действие аккредитации было приостановлено согласно приказу Росаккредитации от 15.09.2014 №3396 до 03.11.2014 в связи с неисполнением предписания от 30.07.2014 (п.6. ч.1 ст.23 Федерального закона №412-ФЗ).

Акт проверки от 12.09.2014 №509-АВП был направлен письмом от 15.09.2014 №15700/03-ИЛ с разъяснениями позиции Росаккредитации.

Копия приказа Росаккредитации от 15.09.2014 №3396 была направлена письмом от 16.09.2014 №15703/03-АЛ. Во исполнение требований Федерального закона №412-ФЗ в уведомлении, которым направлена копия Приказа от 15.09.2014 №3396, указана причина принятого решения, а также срок приостановления аккредитации - до 03.11.2014.

Довод о том, что Росаккредитация приняла решение о приостановлении действия аккредитации «за невозможность восстановить копии документов, уничтоженных ранее в связи с истечением срока хранения на законных основаниях» не соответствует материалам дела. Действие аккредитации было приостановлено в связи с не устранением нарушений в деятельности аккредитованного лица, выявленных в ходе проверки.

Во исполнение предписания от 12.09.2014 письмом от 03.10.2014 №180-01 было представлено уведомление об устранении нарушений.

Приказом от 06.10.2014 №529-П-ВД инициирована проверка исполнения предписания от 12.09.2014, а также сведений, указанных в уведомлении об устранении нарушений от 03.10.2014 №180-01. Копия Приказа направлена в адрес ООО «Агентство качества» письмом от 07.10.2014 №17227/03-ИЛ.

Актом от 10.10.2014 №552-АВП Росаккредитацией был зафиксирован факт неисполнения предписания Росаккредитации от 12.09.2014. Акт проверки от 10.10.2014 №552-АВП был направлен письмом от 10.10.2014 №17760/03-ИЛ.

Согласно сведениям, содержащимся в уведомлении, на момент проведения проверочных мероприятий и составления акта проверки от 30.07.2014 №401-АВП органом по сертификации соблюдались требования системы менеджмента качества, установленные в РК (редакция 4), а также указано, что РК (Редакция 4) соответствовала требованиям законодательства РФ. В распоряжении Росаккредитации имеются иные сведения. Согласно приказу ООО «Агентство качества» от 25.06.2014 №6-ОС-14 в целях приведения в соответствие с Федеральным законом от 22.01.2004 №125-ФЗ «Об архивном деле в Российской Федерации», Приказом Минкультуры РФ от 25.08.2010 №558, от 31.07.2007 №1182, документы системы менеджмента качества органа по сертификации были актуализированы, в том числе внесены изменения в Руководство по качеству органа по сертификации продукции и услуг ООО «Агентство качества» (Редакция 5), утвержденное приказом Генерального директора ООО «Агентство качества» от 25.06.2014 №6-ОС-14. Изменения утверждены и введены в действие с 25.07.2014.

Таким образом, было установлено, что на момент проведения проверки и составления Акта от 30.07.2014 №401-АВП органом по сертификации требования к системе менеджмента качества с 25.07.2014 были установлены в РК Редакция 5, однако согласно сведениям, указанным в уведомлении, в своей деятельности орган по сертификации руководствовался Редакцией 4.

Следует отметить, что изменения, внесенные в РК Редакция 5, касаются «правил резервного копирования и восстановления документов» и сроков хранения.

Пунктом 14.8 РК Редакция 4 и РК Редакция 5 установлено, что «документы, восстановление которых невозможно с использованием электронных версий, запрашиваются у заявителей и иных их владельцев».

Во исполнение вышеуказанных пунктов орган по сертификации письмами от 25.09.2014 №173/01, №172/01, №171/01 на русском языке попросил представить заявителей из Китая (КНР) имеющиеся в их распоряжении документы (заявление, сертификат, протоколы и т.д.). При этом срок предоставления запрашиваемых документов, согласно вышеуказанным письмам, с момента их регистрации (25.09.2014) установлен до 05.10.2014 и составляет всего 11 календарных дней.

Согласно уведомлению (по состоянию на 03.10.2014 - 9 календарных дней от 25.09.2014) «какие-либо документы заявителями представлены не были».

Таким образом, документы во исполнение предписания Росаккредитации об устранении выявленных нарушений от 12.09.2014 не поступили.

Довод ООО «Агентство качества» о том, что «Руководство по качеству предусматривает возможность запроса у заявителей документов в случае их утраты или повреждения, а не в случае уничтожения документов органом по сертификации за истечением срока их хранения» не соотносится с требованиями Руководства по качеству ни в Редакции 4, ни в Редакции 5. Как отмечено выше, пунктом 14.8 Руководства по качеству Редакция 4 и Руководства по качеству Редакция 5 установлено, что «документы, восстановление которых невозможно с использованием электронных версий, запрашиваются у заявителей и иных их владельцев».

Учитывая не устранение выявленных нарушений, отраженных в Акте проверки от 30.07.2014 №401-АВП, неисполнение в установленный срок предписания Росаккредитации от 30.07.201, предписания от 12.09.2014 принято решение о прекращении действия аккредитации ООО «Агентство качества».

В Актах проверок от 30.07.2014 №401-АВП и от 12.09.2014 №509-АВП указаны нарушения. В предписаниях от 30.07.2014 и 12.09.2014 указано на необходимость устранения нарушений, отраженных в Акте проверки от 30.07.2014 №401-АВП. Указание в предписаниях на то, что нарушения отражены «в Акте проверки» не нарушает требований законодательства.

Срок устранения нарушений указан. Устранить нарушения необходимо в такие сроки, чтобы в Росаккредитации на рассмотрении оказался отчет об устранении нарушений до 29.08.2014 (по предписанию от 30.07.2014) до 06.10.2014 (по предписанию от 12.09.2014).

В соответствии с требованиями Критериев аккредитации, утвержденных приказом Минэкономразвития №682 от 16.10.2012 орган по сертификации считается соответствующим критериям аккредитации при соответствии указанным требованиям.

С целью проверки соблюдения органом по сертификации критериев аккредитации на момент выдачи истребуемых сертификатов соответствия, а также для того, чтобы удостовериться в правомерности подписания должностными лицами органа по сертификации сертификата соответствия, Росаккредитацией были запрошены указанные документы.

Пункт 5.1.7 Положения о Федеральной службе по аккредитации предоставляет полномочие по проверке деятельности аккредитованных лиц, деятельность аккредитованного лица можно проверить непосредственно при анализе документов, которыми указанная деятельность, в том числе и трудовые взаимоотношения, субординация, распределение ответственности и обязанностей регламентируется. Росакредитацией запрашивались только копии документов, подтверждающих полномочия лиц подписывать сертификаты соответствия, указанные в приказе от 17.06.2014 №296-П-ВД.

При разработке руководства по качеству орган по сертификации обязан был соблюдать обязательные требования, в частности, требования Федерального закона от 22.10.2004 №125-ФЗ «Об архивном деле в Российской   Федерации»,   а   также   сроки   хранения   документации, послужившие основанием для выдачи сертификатов соответствия, должны были храниться в органе по сертификации с учетом требований Приказов Минкультуры от 25.08.2010 №558 и от 31.07.2007 №1182.

Новых требований предписание от 12.09.2014 не содержит. В предписании уточняются требования по устранению нарушений, отраженных в Акте проверки от 30.07.2014 №401-АВП.

В Акте проверки от 30.07.2014 №401-АВП указано, что ООО «Агентство качества» приняло на себя обязательство, указав на обязанность восстановления документов. При анализе предоставленных отчетов об устранении нарушений ООО «Агентство качества» должностными лицами Росаккредитации делается вывод о том, что указанную обязанность ООО «Агентство качества» не исполнило, иное не подтверждено материалами дела.

Из Министерства Культуры РФ Росаккредитацией получено письмо от 14.11.2014 № 10210-0154/07-ГИ, в котором разъясняется порядок применения Приказа Минкультуры от 31.07.2007 №1182.

Срок устранения нарушений во всех предписаниях установлен. Устранить нарушения необходимо в сроки, которые позволили бы впоследствии предоставить в Росаккредитацию отчет об устранении нарушений до обозначенного времени.

Требование о признании приказа Росаккредитации от 15.09.2014 №3396 о приостановлении аккредитации также не может быть удовлетворено.

Заявитель является органом по сертификации.Аккредитацию в качестве аккредитованного лица получил 12.08.2013. На момент получения аккредитации действовало Постановление Правительства РФ от 19.06.2012 N 602 "Об аккредитации органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы   по   подтверждению   соответствия,   аттестации   экспертов   по аккредитации, а также привлечении и отборе экспертов по аккредитации и технических экспертов для выполнения работ в области аккредитации" (вместе с "Правилами аккредитации органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров), выполняющих работы по подтверждению соответствия, аттестации экспертов по аккредитации, а также привлечения и отбора экспертов по аккредитации и технических экспертов для выполнения работ в области аккредитации") (далее по тексту -Правила аккредитации), в соответствии с которым "аккредитованное лицо" - юридическое лицо (индивидуальный предприниматель), аккредитованное в качестве органа по сертификации, испытательной лаборатории (центра) в установленном Правилами порядке. Аккредитация, в соответствии с положениями статьи 2 Федерального закона №184-ФЗ - официальное признание органом по аккредитации компетентности физического или юридического лица выполнять работы в определенной области оценки соответствия.

Орган по сертификации - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, аккредитованные в соответствии с законодательством Российской Федерации для выполнения работ по сертификации. (Федеральный закон №184-ФЗ). Таким образом, орган по сертификации аккредитован для выполнения работ по сертификации.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 4 Федерального закона №412-ФЗ аккредитация - подтверждение национальным органом по аккредитации соответствия юридического лица или индивидуального предпринимателя критериям аккредитации, являющееся официальным свидетельством компетентности юридического лица или индивидуального предпринимателя осуществлять деятельность в определенной области аккредитации.

Таким образом, с момента аккредитации орган по сертификации считается компетентным проводить оценку (подтверждение) соответствия в заявленной области аккредитации.

Указанный статус национальный орган по аккредитации -Федеральная служба по аккредитации признает и позволяет пользоваться всеми правами, которые предоставлены аккредитованному лицу.

В соответствии с положениями части 1 статьи 30 Федерального закона №412-ФЗ документы об аккредитации, выданные федеральными органами исполнительной власти до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, сохраняют силу до окончания срока их действия, т.е. до 2015 года.

Часть 4 статьи 30 Федерального закона №412-ФЗ («при условии подтверждения   компетентности   аккредитованного   лица   в   случаях, установленных частями 2, 3 и 3.1 статьи 30, сведения о юридическом лице или об индивидуальном предпринимателе вносятся в реестр аккредитованных лиц»), говорит о том, что у ранее аккредитованных в соответствии с Правилами аккредитации лиц был срочный аттестат аккредитации, по новому Закону - он должен быть бессрочным. Внести сведения о срочном аттестате аккредитации в новый реестр аккредитованных лиц нельзя (юридически такие поля не предусмотрены), можно только о бессрочном аттестате (аккредитации). Соответственно часть 4 статьи 30 Федерального закона №412-ФЗ регулирует не приобретение статуса аккредитованного лица, а лишь вопрос внесения в реестр сведений о бессрочной аккредитации.

Федеральный закон №412-ФЗ понятием «аккредитованное лицо» относит к ним только лица, получившие аккредитацию в соответствии с Федеральным законом №412-ФЗ. Для переходной ситуации законы предусматривают самостоятельные переходные положения, текст которых рассчитан на временное применение (на переходный период) и поэтому, как правило, не отражается в положениях закона, рассчитанных на постоянное (бессрочное) применение.

Федеральная служба по аккредитации осуществляет полномочия по государственному контролю за деятельностью аккредитованных лиц с момента утверждения Положения о Федеральной службе по аккредитации, утвержденного постановлением Правительства от 17.10.2011 №845 (п.5.1.7).

Федеральная служба по аккредитации осуществляла полномочия по государственному контролю за деятельностью аккредитованных лиц (Положение о Федеральной службе по аккредитации, утвержденного постановлением Правительства от 17.10.2011 №845 (п.5.1.7)) и в период, когда действовало Постановление Правительства от 19.06.2012 N 602, а также в связи с вступлением в силу Федерального закона №412-ФЗ продолжает осуществлять полномочия по государственному контролю за деятельностью аккредитованных лиц.

Изменение законодательства не затронуло взаимоотношения аккредитованного лица с органом по аккредитации (Федеральной службой по аккредитации), изменение порядка получения статуса аккредитованного лица не повлияло на уже присвоенный статус аккредитованного лица, в противном случае законодательством было бы прямо указано, что с момента вступления в силу нового Федерального закона №412-ФЗ аккредитованные лица теряют уже ранее присвоенный статус и не вправе осуществлять деятельность по сертификации.

Приказ от 15.09.2014 №3396 выдан при наличии к тому оснований: нарушение требований законодательства, отраженных в Акте проверки от 30.07.2014г.№401-АВП и от 12.09.2014 №509-АВП и неисполнение предписания от 30.07.2014.

Правовые основания: пункт 6 части 1 статьи 23 Федерального закона №412-ФЗ «Об аккредитации в национальной системе аккредитации».

В соответствии с требованиями Федерального закона №412-ФЗ действие аккредитации может быть прекращено во всей области или в части. В приказе указано, что приостанавливается действие аккредитации во всей области аккредитации.

Адрес места осуществления деятельности также указан, а именно: 127018, <...>.

Обжалуемый приказ является основанием для внесения сведений в Единый реестр органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров). Сведений, отраженных в Приказе достаточно для того, чтобы надлежащим образом внести соответствующую информацию в Единый реестр.

В пункте 2 Приказа указано на необходимость соблюдения руководителем органа по сертификации «режима» приостановления аккредитации, разъясняется порядок его соблюдения, а именно путем приостановления деятельности по подтверждению соответствия. Данное положение направлено на защиту интересов аккредитованного лица, его должностных лиц, которые в случае нарушения указанного требования могут быть привлечены к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.60 КоАП РФ.

Положение пункта 2 Приказа не является видом административного наказания.

Таким образом, основания для признания Приказа от 15.09.2014 №3396 недействительным отсутствуют.

 Требование о признании незаконным Приказа от 06.10.2014 №529-П-ВД также не подлежит удовлетворению. По факту получения отчета об устранении нарушений Росаккредитация в силу положений статьи 23 части 6 Федерального закона №412-ФЗ обязана была провести проверку. Проверка, инициированная Приказом от 06.10.2014 №529-П-ВД, могла завершиться составлением положительного Акта, если бы орган по сертификации устранил нарушения. Сам Приказ от 06.10.2014 №529-П-ВД не имеет властно-распорядительный характер для ООО «Агентство качества», не налагает обязанность совершить какие-либо действия. Указанным Приказом санкционируются действия сотрудников Росаккредитации, поскольку анализ документов возможен только в рамках проверки.

 Требование о признании незаконным Приказа от 10.10.2014 №4080 о прекращении действия аккредитации не подлежит удовлетворению.

Так, требования, изложенные в Предписаниях от 30.07.2014 и 12.09.2014  исполнимы, а также обязательны в силу прямого указания требований руководства по качеству, действовавшим на момент проведения проверки.

В соответствии с положениями пункта 5 части 1 статьи 22 Федерального закона № 412-ФЗ действие аккредитации прекращается в случае не устранения аккредитованным лицом, действие аккредитации которого приостановлено по основаниям, указанным в части 1 статьи 23 Федерального закона №412-ФЗ, выявленного нарушения требований законодательства Российской Федерации к деятельности аккредитованных лиц.

В установленные сроки нарушения ООО «Агентство качества» не устранило.

При изложенных обстоятельствах судом не установлено несоответствие оспариваемых актов законодательству, в связи с чем в удовлетворении заявленных требований отказывает.

Руководствуясь ст.ст.4,65,71,167-170, 197-200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления ООО "Агентство качества" – отказать полностью.

            Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

Л.А.Дранко