Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Компания Плейтика Лтд. (Playtikaltd., рег. № 514434133, 8, Хьахошлым Стрит, Герцлия Питуач 4672408 Израиль)

к Федеральной налоговой службе

третье лицо: Роскомнадзор

о признании незаконным и отмене решения ФНС России от 07.06.2016 № 2-6-27/2016-06-03-55-АИ

при участии:

от заявителя: ФИО1, доверенность от 22.08.2016; ФИО2, доверенность от 22.08.2016;

от ответчика: ФИО3, доверенность от 31.08.2016 № ММВ-24-7/173;

от третьего лица: ФИО4, доверенность от 16.09.2016 № 229-Д;

УСТАНОВИЛ:

Компания Плейтика Лтд. (далее – заявитель), с учетом уточнений в порядке ст. 49 АПК РФ принятых судом, обратилась в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Федеральной налоговой службе (далее – ответчик, ФНС России) о признании незаконным и отмене решения ФНС России от 07.06.2016 № 2-6-27/2016-06-03-55-АИ.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении и письменных пояснениях, сославшись на то, что оспариваемые решение не соответствует закону и нарушает его права и законные интересы. Заявитель указывает, что оспариваемым решением создаются препятствия в ведении им предпринимательской деятельности, поскольку во исполнение оспариваемого решения Роскомнадзор включил страницу сайта в сети Интернет, на которой расположен доступ к игре игры World Series of Poker, обладателем исключительных прав на которую является Плейтика Лтд, в Единый реестр доменных имен, указателей страниц сайтов в сети «Интернет» и сетевых адресов, содержащих информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено (далее - Единый реестр).

Ответчик по заявленным требованиям возражал, представил письменный отзыв, мотивированный тем, что оспариваемое решение является законным и соответствует закону.

Представитель третьего лица поддержал позицию ответчика, по мотивам отзыва, указав, что в настоящее время органичений доступа к странице сайта не имеется в связи с удалением запрещенной к размещению информации.

Исследовав материалы дела, выслушав сторон, оценив представленные доказательства, суд признал заявление не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенной нормы, необходимым условием для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) недействительными является одновременно несоответствие оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из материалов дела следует, что на основании Правил принятия уполномоченными Правительством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти решений в отношении отдельных видов информации и материалов, распространяемых посредством информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», распространение которых в Российской Федерации запрещено, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.10.2012 № 1101, ФНС России в отношении страницы сайта в сети «Интернет» https://play.google.com/store/apps/details?id=com.playtika.wsop.gp было принято решение от 07.06.2016 № 2-6-27/2016-06-03-55-АИ, на основании которого указанная страница сайта была включена в единую автоматизированную информационную систему «Единый реестр доменных имен, указателей страниц сайтов в сети «Интернет» и сетевых адресов, позволяющих идентифицировать сайты в сети «Интернет», содержащие информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено» (далее - Единый реестр).

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения заявителя в суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

Оспариваемое решение мотивировано тем, что в нарушение требований Федерального закона № 244-ФЗ, в том числе установленных частями 1-3 статьи 5 указанного Федерального закона, на сайте https://plav.google.com/store/apps/detai1s?id=com.p1aytika.wsop.gp в сети «Интернет» реализована возможность принять участие в азартной игре, сделать ставку, получить выигрыш, размещена фото-, видео-, текстовая, графическая информация о правилах участия в азартной игре, о порядке передачи (перевода) денежных средств, в том числе электронных денежных средств с использованием электронных средств платежа, для участия в азартной игре, а также о порядке получения (предоставления) выигрыша.

Посредством указанной страницы сайта на мобильные устройства осуществлялась установка, загрузка приложения (игра World Series of Poker -WSOP).

Судом в ходе судебного заседания обозревался указатель страницы сайта в сети «Интернет» https://play.google.com/store/apps/details?id=com.playtika.wsop.gp, указано не невозможность получить доступ к сайте.

Вместе с тем через магазин приложений GooglePlay от Google имеется и доступно к установке приложение World Series of Poker.

Для того чтобы принять участие и сделать ставку в различных покерных соревнованиях игры World Series of Poker участнику необходимо внести денежные средства с использованием электронных средств платежа, указанное условие подтверждается на следующих сайтах компании Playtika:

- http://www.playtika.com/terms-service;

- https://playtikaprod.service-now.com/wsop_support_pc_main.do.

Понятие информационно-телекоммуникационной сети определено в п. 4 ст. 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» - это технологическая система, предназначенная для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники.

Передача информации посредством использования информационно-телекоммуникационных сетей осуществляется без ограничений при условии соблюдения установленных федеральными законами требований к распространению информации и охране объектов интеллектуальной собственности и может быть ограничена только в порядке и на условиях, которые установлены федеральными законами (пункт 5 статьи 15 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»).

В соответствии со ст. 4 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 29 декабря 2006 года N 244-ФЗ, азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры;

ставка - денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры (за исключением денежных средств, признаваемых в соответствии с настоящим Федеральным законом интерактивной ставкой) и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры;

интерактивная ставка - денежные средства, в том числе электронные денежные средства, передаваемые с использованием электронных средств платежа центром учета переводов интерактивных ставок букмекерских контор или тотализаторов организатору азартных игр в букмекерской конторе или тотализаторе по поручениям участников данных видов азартных игр и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными таким организатором азартных игр;

выигрыш - денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры;

организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр;

деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность по оказанию услуг по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше и (или) по организации заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры;

В соответствии с ч. 3 ст. 5 указанного Закона № 244-ФЗ, деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Из материалов дела следует, что вынесенное ФНС России Решение относится к размещению на странице сайта в сети «Интернет» https://play.google.com/store/apps/details?id=com.playtika.wsop.gp игры, которая определена уполномоченным органом в качестве азартной, и чье распространение осуществляется посредством Интернет ресурсов.

В обоснование своих доводов заявитель ссылается на то, что указанная игра в полной мере соответствует требованиям законодательства Российской Федерации и не является азартной игрой, определение которой содержится в Законе № 244-ФЗ и распространение которой с помощью сети «Интернет» запрещено, в силу следующего.

Как указывает заявитель, игра, разработчиком и обладателем исключительных прав на которую является Заявитель, не является азартной игрой, поскольку ни при каких обстоятельствах не предполагает возможность получения пользователем (игроком) материальных благ от пользования Игрой, игровая валюта (монеты, coins), доступные пользователю в Игре, никогда не могут быть обменены на реальные деньги, товары, или любой другой эквивалент. Пользователь Игры не имеет никакого права или титула на виртуальные ценности, доступные ему исключительно в Игре.

Как указывает заявитель, об отсутствии у пользователей Игры возможности получения каких-либо материальных благ прямо указывается как в правилах игры (так называемых FAQ), доступных любому пользователю Игры через ее интерфейс, так и в Условиях использования Игры, доступных на официальном сайте Заявителя в сети «Интернет» по адресу: https://www.playtika.com/terms-service (раздел «Виртуальные валюты и товары») (к настоящим письменным объяснениям прилагается копия протокола осмотра нотариусом Условий использования Игры от 18.10.2016, выполненного на бланке 78 АБ 1440423, с переводом данных Условий на русский язык).

В данных Условиях прямо указывается: «Использование Сервисов может включать в себя возможность приобретения виртуальной, игровой валюты («Монеты»), для чего Вам потребуется оплатить взнос, используя реальные деньги, чтобы получить Монеты. Монеты никогда не могут быть обменены на реальные деньги, товары, или любой другой элемент денежной стоимости от Playtika или любой другой стороны. Вы понимаете, что не имеете никакого права или титула в отношении виртуальных предметов в игре, спинов или Монет».

Заявитель указывает, что приобретение виртуальных (игровых) ценностей (игровой валюты) присуща практически всем компьютерным играм, свободно распространяемым в России, доступ которой возможен в помощью сайта в сети Интернет.

Данные доводы заявителя судом отклоняются, так как не свидетельствуют о незаконности принятого налоговым органом решения.

Так, возможность приобретения за реальные денежные средства игровых ценностей (игровых юнитов, игрового оружия и т.п.) следует отличать от возможности вносить ставку путем конвертации денежных средств реальных в игровую валюту, что предусмотрено функционалом Игры и неразрывно связано с правом на доступ к программному продукту, в рамках которого он существует.

В данном случае имеется интерактивные ставки, выигрыш. Суррогатные формы денежных знаков не отменяют значения самих денег, только одна форма конвертируется в другую, что не влияет на законодательное определение термина «азартная игра» и свидетельствует о наличии азартного интереса к игре.

В соответствии с требованиями постановления Правительства Российской Федерации от 08.05.2015 № 452 «О дополнительных требованиях к организаторам азартных игр» организатор азартных игр в букмекерских конторах или тотализаторах, осуществляющий деятельность по приему интерактивных ставок, переданных путем перевода денежных средств, в том числе электронных денежных средств (за исключением почтовых переводов), центром учета переводов интерактивных ставок букмекерских контор или тотализаторов с использованием электронных средств платежа по поручениям участников азартных игр использует не более одного доменного имени, которое зарегистрировано в установленном порядке на имя организатора азартных игр или в отношении которого организатору азартных игр переданы права администрирования (права управления доменным именем).

Согласно действующему законодательству Российской Федерации при проведении азартных игр с использованием сети «Интернет» разрешено осуществлять исключительно передачу интерактивных ставок организатору азартных игр в букмекерских конторах или тотализаторах.

В интернет-магазине Google Р1ау приложение World Series of Poker - WSOP отнесено к категории азартных игр, соответствующая запись видна в приложении к решению ФНС России от 07.06.2016 № 2-6-27/2016-06-03-55-АИ.

Учитывая изложенное, мобильное приложение игра World Series of Poker нарушает существующий запрет по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи.

На основании статьи 15.1 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (далее - Федеральный закон № 149-ФЗ) создана и ведется единая автоматизированная информационная система «Единый реестр доменных имен, указателей страниц сайтов в сети «Интернет» и сетевых адресов, позволяющих идентифицировать сайты в сети «Интернет», содержащие информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено» (далее - единый реестр).

Пунктом 5.1.7 Положения о Федеральной службе по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 16 марта 2009 № 228, к компетенции Роскомнадзора отнесены полномочия по созданию, формированию и ведению единого реестра.

В соответствии с пунктом 5 Правил создания, формирования и ведения единой автоматизированной информационной системы «Единый реестр доменных имен, указателей страниц сайтов в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» и сетевых адресов, позволяющих идентифицировать сайты в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», содержащие информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.10.2012 № 1101 (далее - Правила), основаниями для включения в единый реестр являются:

а) решения уполномоченных федеральных органов исполнительной власти, в том числе ФНС России - в отношении распространяемой посредством сети «Интернет» информации, нарушающей требования Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» и Федерального закона «О лотереях» о запрете деятельности по организации и проведению азартных игр и лотерей с использованием сети «Интернет» и иных средств связи.

В соответствии с положениями статьи 15.1 Федерального закона № 149-ФЗ и Правил на Роскомнадзор возложена административно-техническая функция по уведомлению провайдера - хостинга о включении в единый реестр доменного имени и (или) указателя страницы сайта в сети «Интернет».

В соответствии с частью 3 статьи 5 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» установлено, что деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Кроме того, определением Верховного Суда Российской Федерации от 09.10.2012 по делу № 91 - КГПР12-3 было установлено, что предоставление возможности доступа к участию в азартных играх с использованием информационно-телекоммуникационных услуг сетей, в том числе в сети «Интернет», фактически является распространением информации, связанной с осуществлением деятельности по организации азартных игр.

В рамках процедуры, установленной статьей 15.1 Федерального закона № 149-ФЗ и Правилами, одновременно с включением в единый реестр указателя страницы сайта в сети «Интернет» Роскомнадзором были сформированы и направлены уведомления на русском и английском языках о внесении информации в «Единый реестр доменных имен, указателей страниц сайтов, в сети «Интернет» и сетевых адресов, позволяющих идентифицировать сайты в сети «Интернет», содержащие информацию, распространение которой в Российской Федерации запрещено, на электронный адрес провайдера хостинга: ru-gov@google.com

В связи с тем, что информация, признанная запрещенной к распространению на территории Российской Федерации, была удалена, указатель страницы сайта в сети «Интернет» https://play.google.com/store/apps/details?id=com.playtika.wsop.gp был исключен из единого реестра, а провайдеру хостинга было направлено соответствующее уведомление.

Учитывая изложенное, решение ФНС России принято при наличии законных к тому оснований, в пределах компетенции налогового органа, в рамках законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр.

Таким образом, основания для признания незаконным решения ФНС России от 07.06.2016 № 2-6-27/2016-06-03-55-АИ о наличии на страницах сайта в сети «Интернет» информации и материалов, распространение которых в Российской Федерации запрещено, отсутствуют, а Заявителем не доказано нарушение его прав и законных интересов.

На основании части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Все доводы заявителя рассмотрены судом, и не могут является основаниями для удовлетворения заявленных требований.

Судебные расходы, связанные с оплатой государственной пошлины, подлежат распределению в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст. ст. 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований Компания Плейтика Лтд. об оспаривании решения ФНС России от 07.06.2016 № 2-6-27/2016-06-03-55-АИ о наличии на страницах сайта в сети «Интернет» информации и материалов, распространение которых в Российской Федерации запрещено, отказать полностью.

Проверено на соответствие требованиям Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятии в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

В.В.Лапшина