Гражданский кодекс часть 1

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРНИП <***>, ИНН <***>, дата присвоения ОГРНИП 21.09.2012)

к Департаменту экономической политики и развития города Москвы (адрес: 125032, <...>; ОГРН <***>; ИНН <***>, дата регистрации 19.12.2002)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 6 по Нижегородской области (адрес: 607660, Нижегородская область, <...>; ОГРН <***>; дата присвоения ОГРН 27.12.2004; ИНН <***>)

о признании недействительным акта №9992 от 05.04.2017 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором; о признании незаконным требования № 31094 от 18.09.2019 об уплате налога, сбора, пени, штрафа (с учетом уточнения заявленного требования от 11.03.2021)

при участии:

от заявителя - ФИО1 (личность подтверждена паспортом РФ) лично;

от Департамента экономической политики и развития города МосквыФИО2 (личность подтверждена паспортом РФ) по доверенности от 09.12.2020 №48;

отМежрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 6 по Нижегородской области не явились (извещены о времени и месте заседания; подано ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя),

слушателя ФИО3 (личность подтверждена паспортом РФ),

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее - заявитель, индивидуальный предприниматель, ИП ФИО1) обратился в арбитражный суд с заявлением к Департаменту экономической политики и развития города Москвы (далее - ответчик, Департамент, ДЭПиР), к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 6 по Нижегородской области о признании недействительным акта №9992 от 05.04.2017 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором; о признании незаконным требования № 31094 от 18.09.2019 об уплате налога, сбора, пени, штрафа (с учетом уточнения заявленного требования от 11.03.2021).

В судебном заседании индивидуальный предприниматель поддержал заявленные требования по доводам заявления; представитель ДЭПиР возражал против удовлетворения заявленных требований по доводам, изложенным в отзыве.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, суд установил следующее.

05.04.2017 Департаментом был составлен Акт № 9992 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, который письмом от 11.04.2017 № ДПР-30-1799/17, что подтверждается представленными в материалы дела почтовым реестром от 19.04.2017.

Заявитель, полагает, что акт № 9992 от 05.04.2017 о выявлении новых объектов обложения торговым сбором, составленный Департаментом, является незаконным.

Письмом от 02.12.2019 исх. № 4 ИП Воронцов сообщил в Департамент, что ИП ФИО1 осуществлял коммерческую деятельность по адресу: Москва, Комсомольская площадь, д.2 с 11.07.2016 по 07.11.2016.

Договор субаренды был заключен с «Управляющей компанией «Империал» 11.07.2016 №2016-ЯР/ПРЕД/1. 07.11.2016 договор субаренды был расторгнут по обоюдному согласию, что подтверждается соглашением о досрочном расторжении договора и актом приема-передачи (возврата) недвижимого имущества.

В акте же датой возникновения объекта обложения сбором указано 13.12.2016, а датой выявления нового объекта обложения торговым сбором (дата подписания акта)-05.04.2017.

Таким образом, заявитель утверждает, что никакого объекта по адресу: Москва, Комсомольская площадь, д.2 ИП ФИО1 в период с 13.12.2016 по 05.04.2017 не арендовал, и не имел в собственности.

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требования заявителя о признании недействительным акта №9992 от 05.04.2017 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором исходя из следующего.

Согласно п. 1 ст. 410 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ, Кодекс) торговый сбор устанавливается Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований и обязателен к уплате на территориях этих муниципальных образований.

В городе федерального значения Москве сбор устанавливается Кодексом и законом субъекта Российской Федерации, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с Кодексом и законом субъекта Российской Федерации и обязателен к уплате на территории этого субъекта Российской Федерации.

Закон города Москвы от 17.12.2014 № 62 «О торговом сборе» (далее также - Закон о торговом сборе), в соответствии с главой 33 НК РФ, устанавливает торговый сбор, ставки торгового сбора, льготы по торговому сбору и определяет орган, осуществляющий полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором на территории города Москвы.

Согласно п. 1 ст. 418 НК РФ орган государственной власти города федерального значения Москвы осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения сбором в пределах, установленных настоящей статьей.

В соответствии с п. 3 ст. 418 НК РФ определено, что уполномоченный орган в соответствии с законодательством осуществляет контроль за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения сбором на территории города федерального значения Москвы.

Согласно ст. 4 Закона о торговом сборе полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляются органом исполнительной власти города Москвы, выполняющим функции по разработке и реализации экономической и налоговой политики.

Как следует и п. 4.20 Положения о Департаменте экономической политики и развития города Москвы, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 17.05.2011 № 210-ПП, определено, что ДЭПиР осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором в соответствии с законодательством Российской Федерации и города Москвы.

Постановлением Правительства Москвы от 30.06.2015 № 401-ПП (в редакции, действующей на момент проведения сбора сведений об объектах обложения торговым сбором) утвержден Порядок сбора, обработки и передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором в городе Москве (далее также - Порядок).

В соответствии с положениями п. 1.1 Порядка он устанавливает порядок сбора и обработки сведений об объектах обложения торговым сбором, порядок выявления объектов осуществления торговли, используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в отношении которых в налоговый орган не представлены уведомления или в отношении которых в уведомлениях указаны недостоверные сведения, а также порядок передачи налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором.

Пунктом 1.2. Порядка также определено, что полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляет Департамент экономической политики и развития города Москвы (далее также - Уполномоченный орган).

Согласно пункту 2.1. Порядка (в редакции, действующей на момент составления актов) под сбором сведений об объектах обложения торговым сбором понимается одно или несколько действий: получение сведений об объектах осуществления торговли от федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти города Москвы, государственных предприятий и учреждений; в целях сбора Уполномоченным органом сведений об объектах осуществления торговли, в том числе, Государственное бюджетное учреждение города Москвы «Центр налоговых доходов» (далее также - ГБУ «Центр налоговых доходов») осуществляет межведомственное взаимодействие, связанное с направлением информации об объектах осуществления торговли, размещенных на территории города Москвы, в Уполномоченный орган в соответствии с регламентом, утвержденным Уполномоченным органом (п. 2.1.1. Порядка); получение сведений об объектах осуществления торговли у собственников и иных правообладателей объектов осуществления торговли (в том числе зданий, строений, сооружений и их частей, включая такие объекты, расположенные в жилых домах) (п. 2.1.2. Порядка); получение сведений в результате использования информации, размещенной физическими и юридическими лицами в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, а также в средствах массовой информации (п. 2.1.3. Порядка).

Приказом Департамента от 03.12.2015 № 138-ПР утвержден Порядок выявления объектов обложения сбором, в отношении которых в налоговый орган не представлено уведомление или в отношении которых в уведомлении указаны недостоверные сведения (далее также - Порядок выявления объектов обложения сбором).

Пунктом 2.1.6. Порядка выявления объектов обложения сбором также установлено, что при сборе сведений об объектах обложения сбором может использоваться информация от ГБУ «Центр налоговых доходов».

Согласно пункту 3.1. Порядка по результатам обработки информации Департамент составляет список объектов осуществления торговли, предположительно используемых для осуществления видов предпринимательской деятельности, в отношении которых установлен торговый сбор и в налоговый орган не представлены уведомления или в уведомлениях указаны недостоверные сведения (далее также - список объектов).

Список объектов подлежит опубликованию на официальном сайте Уполномоченного органа в информационно-телекоммуникационной сети Интернет в порядке, установленном ДЭПиР (п. 3.3. Порядка).

Пунктом 3.4 Порядка выявления объектов обложения сбором установлено, что список объектов публикуется на официальном сайте Департамента не позднее трех рабочих дней с момента его утверждения.

Во исполнение вышеназванных положений ДЭПиР, получив от ГКУ «Московский контрольно-мониторинговый центр недвижимости» информацию об объекте осуществления торговли, а именно: Информационную карту от 10.01.2020 с приложением фотографий объекта, находящемся по адресу: Москва, ул. Комсомольская площадь, д. 2, в котором Заявитель осуществляет торговую деятельность (далее также - Объект), включил названный Объект в Список объектов.

Указанный список объектов опубликован на официальном сайте Департамента (http://www. mos.ru/depr). При этом вид торговли, осуществляемой через объекты, был определен как «торговля через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговые залы».

В соответствии с положениями пункта 4.1. Порядка юридическое лицо, являющееся правообладателем объекта, включенного в список объектов, вправе в течение 20 дней со дня внесения такого объекта в список объектов, опубликованный на официальном сайте уполномоченного органа в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, подать в уполномоченный орган обращение об исключении такого объекта из списка объектов (далее также - обращение).

Заявитель обратился в адрес Департамента с жалобой от 09.10.2019 № 3 об отмене Акта от 05.04.2017 № 9992.

В соответствии с пунктом 8.1. Порядка организация или индивидуальный предприниматель, указанный в составленном Уполномоченным органом акте о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, акте о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором, вправе подать в Уполномоченный орган жалобу об отмене соответствующего акта в срок не позднее 180 календарных дней со дня направления ему Уполномоченным органом информации.

Постановлением Правительства Москвы от 30.06.2015 № 402-ПП «О Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве» утверждено Положение о Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве.

Согласно пункту 4.2 названного Положения, Комиссия осуществляет свою деятельность в форме заседаний. По итогам рассмотрения вопросов, указанных в пунктах 2.1.1. - 2.1.3. Положения, Комиссия принимает решения (п. 4.5 Положения).

Комиссия рассматривает, в частности, передаваемые Департаментом обращения организаций, индивидуальных предпринимателей, сведения о которых внесены в Список объектов, касающиеся исключения объектов осуществления торговли из Списка объектов (п. 2.1.2. Положения), а также передаваемые Департаментом жалобы организаций, индивидуальных предпринимателей, указанных в акте о выявлении нового объекта обложения торговым сбором или акте о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором, касающиеся отмены акта о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, акта о выявлении недостоверных сведений в отношении объекта обложения торговым сбором.

Пунктом 4.8 Положения, решения Комиссии оформляются протоколом заседания МВК, который утверждается председателем Комиссии, а в его отсутствие -председательствующим на заседании заместителем председателя Комиссии.

В связи с пропуском ИП ФИО1 установленного срока для подачи в ДЭПиР жалобы об отмене Акта, выше указанная жалоба не была передана на рассмотрение Межведомственной комиссии по рассмотрению вопросов налогообложения в городе Москве, о чём заявителю было сообщено письмом от 17.10.2019. №. ДПР-3-7044/19.

Помимо этого, письмом от 31.10.2019 № ДПР-3-7044/19 Предпринимателю было также сообщено, что Акт № 9992 от 05.04.2017 направлялся ему ранее письмом от 11.04.2017 № ДПР-30-1799/17.

С учетом вышеизложенного Департаментом законно и обоснованно в Список объектов была включена и опубликована на официальном сайте информация об Объекте осуществления торговли продуктами питания, расположенном по адресу Москва, Комсомольская площадь, д. 2, в отношении которого заявителем не подано уведомление о постановке на учет в качестве плательщика торгового сбора.

05.04.2017 Департаментом был составлен Акт № 9992 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором.

Департаментом в ходе проведения сбора сведений об Объекте было установлено, что ИП ФИО1 осуществлял торговлю продуктами питания с использованием торгового объекта, расположенного по адресу: г. Москва, Комсомольская площадь, д. 2.

Согласно фототаблице, являющейся неотъемлемым приложением к информационной карте, Объект оснащен оборудованием, предназначенным и используемым для демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов. Товары размещены на специальном оборудовании и снабжены ценниками.

Кроме того, из фототаблицы следует, что на объекте были размещены документы, связанные с налоговым учетом ИП ФИО1, размещение указанных документов в общем доступе (на боковой витрине торгового объекта) обеспечивает возможность беспрепятственного ознакомления с информацией о продавце для потребителей реализуемой на объекте продукции.

Относительно довода Предпринимателя о досрочном расторжении договора субаренды с Управляющей компанией «Империал» суд отмечает, что наличие действующего договора аренды не связано с возможностью реального осуществления торговой деятельности.

Законодательство о налогах и сборах не устанавливает в качестве квалифицирующего признака для целей обложения торговым сбором наличие либо отсутствие у плательщика торгового сбора законных оснований (права собственности, права аренды и т.д.) для использования объекта осуществления торговли, в том числе, вытекающих из гражданско-правовых отношений. Достаточным является лишь факт установления ведения торговой деятельности на объекте осуществления торговли в течение квартала.

Кроме того, заявителем не отрицается факт осуществления им на объекте торговой деятельности, однако он указывает, что торговая деятельность была им прекращена 07.11.2016, при этом постановка на учет в качестве плательщика торгового сбора с момента начала осуществления торговой деятельности на Объекте согласно ст. 416 НК РФ является обязанностью налогоплательщика.

Заявителем в налоговый орган не подавалось соответствующих уведомлений о постановке на учет в качестве плательщика торгового сбора, а также о снятии с учета в качестве плательщика торгового сбора в те периоды, в отношении которых им не оспаривается факт осуществления торговли на выявленном объекте.

В связи с отсутствием уведомления о постановке на учет в качестве плательщика торгового сбора или действующего патента на осуществление розничной торговли Объект был включен в список объектов осуществления торговли с последующим составлением Акта № 9992 от 05.04.2017.

В соответствии с пунктом 1 статьи 411 НК РФ плательщиками торгового сбора признаются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды предпринимательской деятельности на территории города Москвы, в отношении которых нормативным правовым актом установлен указанный сбор, с использованием объектов движимого и (или) недвижимого имущества на территории города Москвы.

Пунктом 1 статьи 412 НК РФ определено, что объектом обложения торговым сбором признается использование объекта осуществления торговли для осуществления плательщиком сбора вида предпринимательской деятельности, в отношении которого установлен торговый сбор, хотя бы один раз в течение квартала.

Согласно пункту 3 статьи 413 НК РФ торговый сбор устанавливается в отношении осуществления торговой деятельности на объектах осуществления торговли.

При этом к торговой деятельности относится, в частности, такой вид торговли как: торговля через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы;

Статьей 2 Закона о торговом сборе, в том числе, установлена ставка торгового сбора для торговли через объекты стационарной торговой сети с торговыми залами.

В соответствии с положениями пункта 4 статьи 413 НК РФ, в целях главы 33 «Торговый сбор», используются следующие понятия: объект осуществления торговли в отношении видов торговли, указанных в пункте 2 статьи 413 НК РФ, - здание, сооружение, помещение, стационарный или нестационарный торговый объект или торговая точка, с использованием которых плательщиком осуществляется вид деятельности, в отношении которого установлен сбор; торговля вид предпринимательской деятельности, связанный с розничной, мелкооптовой и оптовой куплей-продажей товаров, осуществляемый через объекты стационарной торговой сети, нестационарной торговой сети, а также через товарные склады.

При этом, согласно пункту 1.5.2. Порядка к объектам стационарной торговой сети, имеющим торговые залы, относятся расположенные в многоквартирных домах или нежилых зданиях (строениях, сооружениях) нежилые помещения, используемые одной организацией или индивидуальным предпринимателем для продажи товаров и прохода покупателей и оснащенные оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов.

Таким образом, организации, ведущие торговлю, являются плательщиками торгового сбора только в случае использования объектов движимого или недвижимого имущества (объекта осуществления торговли), находящегося на территории города Москва, и при установлении ставки торгового сбора в отношении этого вида деятельности.

Понятие «торгового объекта» для целей торгового сбора прямо в налоговом законодательстве не определено. В соответствии со статьей 11 НК РФ в данном случае подлежат применению нормы отраслевого законодательства.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» торговым объектом признается здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров.

Так как заявитель осуществлял торговлю с использованием объекта, что подтверждено фотоматериалами по Объекту, и по информации УФНС России по г. Москве отсутствовал действующий патент или Уведомление о постановке на учет в качестве плательщика торгового сбора, Акт № 9992 от 05.04.2017 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором составлен Департаментом законно.

С учетом вышеизложенного суд пришел к выводу о необоснованности требований заявителяо признании недействительным акта о выявлении нового объекта обложения торговым сбором от 05.04.2017 № 9992.

Заявленные требования к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 6 по Нижегородской области о признании незаконным требования № 31094 от 18.09.2019 об уплате налога, сбора, пени, штрафа подлежат оставлению без рассмотрения, ввиду следующего.

Согласно требованию № 31094 об уплате налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов по состоянию на 18.09.2019 за ФИО1 числится общая задолженность в сумме 1013211,49 рублей, в том числе по налогам (сборам, страховым взносам) 896 657,71 рублей.

Основанием взыскания налогов указано невыполнение обязанности по уплате налогов, установленных п.1 ст. 23, п.1 ст. 45 Налогового кодекса РФ, информация о выявлении нового объекта обложения торговым сбором от 12.09.2019 № 851591252.

В соответствии с пунктом 2 статьи 138 НК РФ в редакции Федерального закона от 02.07.2013 № 157-ФЗ (действующей с 01.01.2014), акты налоговых органов ненормативного характера, действия или бездействия их должностных лиц обжалуются в судебном порядке только после их обжалования в вышестоящий налоговый орган в порядке, предусмотренном НК РФ.

Толкование нормы пункта 2 статьи 138 НК РФ свидетельствует о том, что содержащееся в ней предписание регулирует порядок реализации права на обращение в арбитражный суд, закрепленного в статьи 4 АПК РФ, в частности, предусматривает в качестве условия обращения в арбитражный суд с заявлением об оспаривании ненормативного акта налогового органа обязательность первоначального обжалования данного решения в вышестоящем налоговом органе.

Пунктом 67 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 57 от 30.07.2013 разъяснено, что судам надлежит принимать во внимание, что прежде, чем передать возникшие разногласия на рассмотрение суда, налогоплательщик и налоговый орган должны принимать меры к урегулированию спора во внесудебном порядке.

Заявителем каких либо документов, подтверждающих соблюдение досудебного порядка урегулирования спора в отношении признания недействительным требования № 31094 об уплате налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов (для организаций, индивидуальных предпринимателей) в материалы дела не представлено.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 148 АПК РФ арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после принятия его к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором.

Таким образом, досудебный порядок урегулирования спора в части требования о признании недействительным требования № 31094 об уплате налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов по состоянию на 18.09.2019 (для организаций, индивидуальных предпринимателей) Заявителем нарушен.

С учетом вышеизложенного суд пришел к выводу о необоснованности заявленных требований.

Судебные расходы распределяются в порядке ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 167-170, 176, 198, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленного требования к Департаменту экономической политики и развития города Москвы отказать.

Заявление в части требования к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 6 по Нижегородской области оставить без рассмотрения.

Возвратить индивидуальному предпринимателю ФИО1 из федерального бюджета 2700 руб. государственной пошлины, уплаченной при подаче заявления в суд по чеку-ордеру от 03.03.2020; выдать справку на возврат государственной пошлины.

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба, а в случае подачи апелляционной жалобы, если решение не отменено и не изменено - со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Девятый арбитражный апелляционный суд (127994, г.Москва, ГСП-4, проезд Соломенной Сторожки, д. 12) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа (127994, Москва, ГСП-4, ул. Селезневская, д. 9) в течение двух месяцев со дня вступления решения по делу в законную силу при условии, что решение было предметом рассмотрения суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через Арбитражный суд города Москвы.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайтах Девятого арбитражного апелляционного суда: http://9aas.arbitr.ru/ и Арбитражного суда Московского округа: http://fasmo.arbitr.ru/

Информация о движении дела размещена на сайте суда по адресу: http://msk.arbitr.ru/

СУДЬЯ О.Ю. Суставова