Гражданский кодекс часть 1

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Ларина М.В., единолично, при ведении протокола секретарем судебного заседания Гогиберидзе А.Э., рассмотрев в открытом судебном заседании дело № А40-194444/15-107-1591 по заявлению ООО «Мэйл.Ру Геймз» (ОГРН <***>, 115191, <...>) к ответчику ИФНС России № 14 по г. Москве (ОГРН <***>, 125284, <...>) о признании недействительным решения от 31.03.2015 № 6708, при участии представителей заявителя: ФИО1, доверенность от 09.12.2015, паспорт, представителей ответчика: ФИО2, доверенность от 08.04.2015, ФИО3, доверенность от 11.11.2015,удостоверение, ФИО4, доверенность 08.04.2015, удостоверение,

УСТАНОВИЛ:

ООО «Мэйл.Ру Геймз» обратилось в суд к ИФНС России № 14 по г. Москве (далее - инспекция, налоговый орган) с требованием о признании недействительным решения от 31.03.2015 № 6708 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (далее – решение).

Ответчик возражал против удовлетворения требований по доводам отзыва.

Выслушав лиц участвующих в деле, исследовав и оценив, имеющиеся в деле документы, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований в виду следующего.

Как следует из материалов дела, инспекцией проводила камеральную проверку представленной обществом 17.10.2014 декларации по НДС за 3 квартал 2015 года, с заявленной суммой налога к уплате в размере 5 058 188 руб. и налоговой льготой по коду 1010256 предусмотренной подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) в размере 1 957 356 680 руб. После окончания проверки составлен акт камеральной налоговой проверки от 03.02.2015 № 46391, рассмотрены возражения и материалы проверки (протокол от 30.03.2015) и вынесено решение от 31.03.2015 № 6708, которым налоговый орган установил неправомерное применение льготы предусмотренной подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ, начислил в связи с этим недоимку по НДС на сумму выручки от реализации услуг в размере 206 334 639 руб., предложил уплатить недоимку и внести необходимые исправления в документы налогового и бухгалтерского учета.

Решением УФНС России по г. Москве по апелляционной жалобе от 14.07.2015 № 21-19/069573 оспариваемое решение инспекции оставлено без изменения и утверждено (заявление в суд направлено 14.10.2015).

Судом установлено, что общество является владельцем интерактивных многопользовательских компьютерных онлайн-игр, размещенных на сайтах в сети Интернет, право пользованиям которыми предоставляется физическим лицам без внесения абонентской платы на основании лицензионного договора. При этом возможность использования дополнительного функционала игры предоставляется за плату и компенсируется пользователями путем перечисления денежных средств через агрегаторов платежей.

Налогоплательщик полученную в виде платы за использование дополнительного функционала игры выручку не облагал НДС, применяя льготу предусмотренную подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ.

Налоговый орган, отказывая в применении льготы сделал вывод, что предоставляемая игрокам за плату возможность использования дополнительного функционала игры является самостоятельной услугой по организации игрового процесса, данная услуга не подпадает под признаки подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ и ее реализация подлежит налогообложению по налоговой ставке 18%.

Суд, рассмотрев доводы сторон, соглашается с выводом налогового органа о неправомерном применении налогоплательщиком льготы по НДС по следующим основаниям.

В силу пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (работ, услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав. При этом операции, не облагаемые налогом на добавленную стоимость (освобождаемые от налогообложения), перечислены в статье 149 НК РФ.

В соответствии с подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, программы для электронных вычислительных машин, базы данных, топологии интегральных микросхем, секреты производства (ноу-хау), а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора.

Согласно статье 1225 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) программы для ЭВМ и базы данных относятся к результатам интеллектуальной деятельности, которым предоставляется правовая охрана.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1233 ГК РФ правообладатель может распорядиться принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности любым не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом, в том числе путем предоставления другому лицу права использования соответствующего результата интеллектуальной деятельности в установленных договором пределах (лицензионный договор).

На основании статьи 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах. Лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Лицензионный договор заключается в письменной форме, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом Российской Федерации.

С учетом указанных норм, освобождение от налогообложения НДС при передаче прав, в том числе, на использование программного обеспечения применяется при наличии лицензионного договора.

Лицензионные соглашения, регулирующие взаимоотношения пользователей игровых процессов являются типовыми для всех онлайн-игр. Из анализа лицензионных соглашений следует, что данные соглашения являются смешанными и содержат в себе положения как лицензионного соглашения, так и положения договора об оказании платных услуг.

Так согласно условиям лицензионного соглашения участие пользователей в игре происходит в интерактивном (онлайн) режиме посредством установки на персональном компьютере пользователя клиентской части игры и подключения через всемирную сеть интернет к игровым ресурсам заявителя без внесения абонентской платы и без каких-либо иных обязательных платежей, которые необходимы для принятия участия в игре и продвижения в игровом процессе.

Если игра не распространятся по подписке, информация о чем содержится на Интернет сайте Игры, то принцип функционирования игры основывается на общеизвестной модели Free-To-Play («бесплатная игра»), что означает предоставление лицензиату права использовать игру путем участия в игре без внесения абонентской платы и без каких-либо иных обязательных платежей, которые необходимы для принятия участия в игре и/или продвижения в игровом процессе (пункт 1.1 соглашения).

Пункт 1.9 определяет понятие клиентской части игры как программного обеспечения, необходимого для участия лицензиата в игре, в том числе для доступа к дополнительному функционалу игры, и подлежащее установке на персональный компьютер лицензиата.

Представление возможности использования дополнительного функционала игры (ДФИ) в целях облегчения игрового процесса и более быстрого развития игрового персонажа является по своей сути договором оказания платных услуг и имеет отдельное регулирование в анализируемом лицензионном соглашении.

Понятие услуги определено частью 1 статьи 779 ГК РФ, в соответствии с которой под оказанием услуг понимается совершение исполнителем по заданию заказчика определенных действий или осуществление определенной деятельности.

На основании пункта 1 статьи 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В соответствии с пунктом 5 статьи 38 НК РФ под услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

Суд соглашается с налоговым органом, что дополнительный функционал позволяет лицензиату использовать дополнительные, расширенные, специальные возможности игры (способности игрового персонажа, привилегии, специальные игровые предметы, карты, квесты и т.д.). В частности, в результате использования таких возможностей игровой персонаж, управляемый лицензиатом, может получать игровые ценности, которые, в частности, способствуют более быстрому развитию игрового персонажа в игре.

Кроме того, абзацем 3 пункта 9.2 пунктами 9.5 - 9.7 лицензионного соглашения установлен порядок определения цены получаемых услуг в виде оснащения игрового персонажа дополнительными привилегиями (в виде развития игрового персонажа).

Оплата стоимости прав использования дополнительным функционалом осуществляется лицензиатом денежными средствами в размере стоимости определенного количества единиц измерения прав.

Для того, чтобы организовать игровой процесс налогоплательщик оказывал услуги по доведению до всеобщего сведения, распространению, оперированию, обслуживанию, администрированию, управлению компьютерными онлайн-играми. Осуществлял регистрацию учетной записи персональных данных пользователя, блокировку игрового аккаунта, ведение игрового лицевого счета.

Оценив обязанности налогоплательщика, вытекающие их лицензионного договора, суд считает, что договор является смешанным и помимо передачи права использования результата интеллектуальной деятельности предусматривает оказание услуги по организации игрового процесса, облагаемой НДС.

Довод налогоплательщика о том, что течение игрового процесса подчиняется исключительно программной основе игры, осуществляется в автоматическом режиме и происходит вне какого-либо воздействия со стороны заявителя, в связи с чем, события в рамках игрового процесса не являются объектом гражданско-правовых отношений сторон судом не принимается по следующим основаниям.

Обществом исходя из анализа лицензионного соглашения оказываются услуги по доведению до всеобщего сведения, распространению, оперированию, обслуживанию, администрированию, управлению компьютерными онлайн-играми, обеспечивающие возможность играть в игру в режиме онлайн, осуществлять обмен информацией с другими пользователями (форум, SMS сообщения) через всемирную сеть Интернет на игровом ресурсе налогоплательщика, в том числе, осуществляется регистрация учетной записи (аккаунта) в разрезе персональных данных пользователя (фамилия, имя, отчество, иные данные), блокировка (разблокировка) игрового аккаунта, ведение внутриигрового лицевого счета, Интернет страницы пополнения счета, конвертация перечисленных пользователем (лицензиатом) денежных средств за дополнительный объем услуг по внутриигровому курсу в игровые ценности.

В целях оказания услуги налогоплательщик несет расходы по договорам, заключенным с юридическими лицами - держателями платежных систем, обеспечивающие возможность осуществления расчетов с физическими лицами, которые зачисляют денежные средства на открытые обществом у них расчетные счета, ведение центра поддержки пользователей, новостного раздела Интернет сайта Игры, игрового форума и т.д.

Ссылка на то, что с фактической стороны уплата пользователем денежных средств дает ему право на использование фактически расширенной версии программы также не принимается, поскольку пробная версия программы для ЭВМ (программного обеспечения) не является ограниченной, она содержит тот же функционал, что и полная версия программы для ЭВМ. Отличие заключается в том, что право использования пробной версии программы предоставляется пользователю на сравнительно небольшой определенный соглашением срок в качестве теста. По истечении определенного времени пробное программное обеспечение прекращает выполнять свои функции.

В иных случаях по истечении срока действия полной версии программы для ЭВМ, программа продолжает работу, но с ограниченной функциональностью (например, недоступно обновление и использование определенных сервисов). Пользователь по-прежнему может использовать все компоненты программы, но только на основе баз, установленных до даты окончания срока действия полной версии программного обеспечения. Также пробная версия может быть предоставлена пользователю для тестирования программы, в целях последующей ее доработки.

Также не принимаются ссылки общества на Постановление Президиума ВАС РФ от 05.07.2011 № 1407/11, письма компетентных органов, не принимаются судом, поскольку указанные письма имеют информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствуют налоговым органам и налогоплательщикам руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах. В цитируемом Постановлении Президиума ВАС РФ не исследовался вопрос применения подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ.

Суд при принятии решения учитывает сложившуюся по вопросу применения подпункта 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ судебную практику по спорам между налогоплательщиком и налоговым органом по предыдущим налоговым периодам, установленную в постановления АС Московского округа от 18.06.2015 по делу № А40-91072/14 (определением ВС РФ от 30.09.2015 отказано в передаче дела для рассмотрения в Экономическую коллегию ВС РФ), от 12.10.2015 по делу № А40-56211/14.

Таким образом, судом установлено, что общество неправомерно применило при реализации услуг за 3 квартал 2014 года льготу предусмотренную подпунктом 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ, в связи с чем, оспариваемое решение от 31.03.2015 № 67080 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения является законным и обоснованным, требования налогоплательщика не подлежат удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 137, 138 Налогового кодекса Российской Федерации и статьями 110, 167, 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Отказать ООО «Мэйл.Ру Геймз» в удовлетворении требований к ИФНС России № 14 по г. Москве о признании недействительными решения от 31.03.2015 № 67080 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, проведенного на соответствие НК РФ.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течении месяца со дня принятия.

СУДЬЯ

М.В. Ларин