Гражданский кодекс часть 1

АО «Европлан Банк» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления УФАС по Новосибирской области по делу об административном правонарушении №06-126/15 от 05.10.2015 г., которым общество привлечено к административной ответственности по ч.1 ст.14.3 КоАП РФ.

Представитель заявителя в судебное заседание явился, дал пояснения по делу, поддержал заявленные требования по основаниям изложенным в заявлении, просит отменить оспариваемое постановление.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, ранее представил отзыв, материалы административного дела, возражал по заявленным требованиям по основаниям изложенным в отзыве, указывает, что факт совершения административного правонарушения установлен, подтвержден материалами административного дела, в связи с чем, оспариваемое постановление законно и обоснованно, просит в удовлетворении заявленных требований отказать.

Исследовав материалы дела, оценив представленные в дело доказательства, отзыв, суд признает заявление не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела видно, что заявителем не пропущен срок на обжалование постановления по делу об административном правонарушении № 09-95/13 от 24.09.2013г., предусмотренный ч. 2 ст. 208 АПК РФ и ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ.

Как следует из материалов дела, в Новосибирское УФАС России поступило обращение физического лица (вх. №7923 от 25.08.2015 г.), по факту получения смс-сообщения рекламного характера.

К своему обращению заявителем представлено Решение Заельцовского районного суда г. Новосибирска от 09.06.2015 г. по делу № 2-1801/2015, которое вступило в законную силу 18.07.2015.

Данным судебным актом было установлено, что 03.07.2014года между ФИО2 и АО «Европлан Банк» был заключен договор банковского вклада № 1034445-Дпз/НСК-14.

03.07.2003 года ФИО2 заключил договор с ЗАО «Сибирские сотовые системы- 900», которым ему установлен номер телефона <***>.

7.10.2014 г. на его номер мобильного телефона <***> ответчик направил SMS-сообщение, в котором (в составе информации о поступлении процентов) содержалась рекламная информация ответчика следующего содержания: «Поступление процентов по депозиту Вклад по Европлану ежемесячно: 4410,68 руб. 06.10.2014 15:48. Оплати покупки картой и получи бонусные рубли». Данное SMS-сообщение обозревалось в судебном заседании. Абонентский номер телефона <***> стал известен ответчику в связи заключением договора.

При этом своего согласия на использование номера телефона на рассылку сообщений рекламного характера гр. ФИО2 не давал.

В связи с чем указанне действия ответчика по направлению 07.10.2014 года на номер мобильного телефона, принадлежащего гр. ФИО2. SMS – сообщения рекламного характера признанны незаконными.

По результатам проверки антимонопольный орган пришел к выводу о нарушении ответчиком требований ФЗ «О Рекламе», что образует событие и состав административного правонарушения по ст. 14. 3 КоАП РФ.

30.09.2015 года антимонопольным органом в отношении заявителя составлен протокол об административном правонарушении по ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ

05.10.2015 вынесено оспариваемое постановление по делу об административном нарушении, которым заявитель признан виновным в совершении правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ, с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 100 000 рублей.

Частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2 - 5 настоящей статьи, частью 4 статьи 14.3.1, статьями 14.37, 14.38, 19.31 настоящего Кодекса, - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

В соответствии ч.1 ст. 3 Федерального закона «О рекламе», реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В данной норме под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования.

Таким образом, под рекламой понимается определенная неперсонифицированная информация, направленная на продвижение определенного объекта рекламирования, даже если она направляется по определенному адресному списку (письмо ФАС России от 14.06.2012)

Объектом рекламирования может быть товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Товар, согласно п. 3 ст. 3 ФЗ «О рекламе» - это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена, или иного введения в оборот.

Как следует из ст. 2 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» для целей данного Федерального закона используются следующие основные понятия:

абонент - пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации;

электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.

Соответственно, термин «реклама», примененный в пункте 1 статьи 18 ФЗ «О рекламе», предполагает значение, отличающееся от общего определения, данного в статье 3 этого же Закона, а именно в нем отсутствует такой признак рекламы, как ее адресованность неопределенному кругу лиц. Информация, передаваемая посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, всегда предполагает индивидуализированного (посредством абонентского номера или уникального кода идентификации) абонента, который ее получает.

Под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о некоем лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена.

Согласно ст. 2 Федерального закона от 27.07.2006 г №152-ФЗ «О персональных данных» персональные данные - любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных).

Абонентский номер телефона гражданина относится к категории персональных данных.

В соответствии со ст. 6 Федерального закона «О персональных данных» обработка персональных данных осуществляется с согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных.

В силу ч. 1 ст. 9 Федерального закона «О персональных данных» субъект персональных данных принимает решение о предоставлении его персональных данных и дает согласие на их обработку свободно, своей волей и в своем интересе. Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, информированным и сознательным.

Согласно ч. 1 ст. 15 Федерального закона «О персональных данных» обработка персональных данных в целях продвижения товаров, работ, услуг на рынке путем осуществления прямых контактов с потенциальным потребителем с помощью средств связи, а также в целях политической агитации допускается только при условии предварительного согласия субъекта персональных данных.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Федерального закона «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

В рассматриваемом случае смс-сообщение, направленное 07.10.2014г. на телефонный номер абонента +7-913-7378155 следующего содержания: «Поступление процентов по депозиту Вклад по Европлану ежемесячно:4410,68 06.10.2014 15:48. Оплати покупки картой и получи бонусные рубли», наряду с сообщением о размере процентов, зачисленных по депозиту за месяц содержит информацию о возможности оплаты покупок картон с получением за это вознаграждения в виде бонусных рублей.

Таким образом, данное смс-сообщение направленно на привлечение внимания к объекту рекламирования (услуге по оплате покупок безналичным расчетом). формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, и при этом, не содержащее указания на конкретного субъекта получения, в соответствии с Федеральным законом «О рекламе» является рекламой.

При этом АО «Европлан Банк» в материалы не представило доказательств того, что гр. ФИО2 давалось согласие на отправления на его телефонный номер информации рекламного характера.

Согласно ч. 4 ст. 38 Закона о рекламе, нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

В связи с чем заявителем совершено административное правонарушение ответственность за которое установлена ст. 14.3 КоАП РФ.

Факт совершения административного правонарушения подтверждается представленными в материалы дела доказательствами.

Согласно ч. 2 ст. 2.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

С учетом указанных обстоятельств, суд считает, что антимонопольный орган пришел к обоснованному выводу о наличии в действиях заявителя состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Процедура привлечения заявителя к административной ответственности соблюдена, права лица, привлекаемого к административной ответственности, административным органом не нарушены.

Обстоятельств, исключающих привлечение общества к административной ответственности исследованием материалов дела не установлено.

Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность (ч. 1 ст. 2.1 КоАП РФ).

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ).

У заявителя имелась возможность соблюдения законодательства Российской Федерации о рекламе, однако, общество пренебрегло имеющейся у него возможностью.

Размер примененного наказания соответствует размеру санкции ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.

Иные доводы, изложенные в заявлении, не могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления.

В этой связи, суд считает, что заявленные требования заявителя удовлетворению не подлежат, по основаниям изложенным выше.

Согласно ст. 211 АПК РФ арбитражный суд, установив при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

Руководствуясь ст.ст. 167, 170, 176, 210, 211 АПК РФ суд

РЕШИЛ:

Требования АО «Европлан Банк» об оспаривании постановления Новосибирского областного УФАС России от 05.10.15 № 06-126/15– оставить без удовлетворения.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд.

СУДЬЯН.В. Дейна