Гражданский кодекс часть 1

по заявлению Открытого акционерного общества «Инвестиции в развитие технологий» (дата регистрации – 03.08.2005; 115184, <...>; ОГРН <***>; ИНН <***>) (далее – общество, заявитель)

к Инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по г. Москве (дата регистрации – 23.12.2004; 105064, <...>; ОГРН <***>; ИНН <***>) (далее – инспекция, налоговый орган, ответчик)

о признании недействительными решений от 16.09.2014 № 19/38904-15 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и № 19/1577-15 об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению

при участии

от заявителя: ФИО1, дов. от 19.12.2014 № 677Д/2014, ФИО2, дов. от 11.01.2015 № 010Д/2015,

от ответчика: ФИО3, дов. от 27.08.2014 № 757, ФИО4, дов. от 02.03.2015,

УСТАНОВИЛ:

Заявитель просит признать недействительными решения инспекции от 16.09.2014 № 19/38904-15 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и № 19/1577-15 об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению.

В обоснование указал, что правомерно, в соответствии с положениями главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) и принятой учетной политики принял к вычету в 4 квартале 2013 года НДС по товарам (работам, услугам) в части, относящейся к строительству нежилых помещений (машино-места и иные) при строительстве жилого комплекса.

Инспекция требования не признала, указав, что поскольку общество осуществляет облагаемые и необлагаемые НДС операции, право на налоговые вычеты у общества может возникнуть только после распределения НДС по операциям, подлежащим и не подлежащим налогообложению, а таковое возможно лишь после ввода объекта в эксплуатацию и принятия на учет готового жилого дома.

Машино-места, находящиеся в строящемся жилом комплексе, по мнению налогового органа, могут быть отнесены только к общедомовому имуществу, и их реализация не является объектом налогообложения по НДС в соответствии с п.п. 22 п. 3 ст. 149 Кодекса.

Кроме того, налоговый орган исходит из отсутствия у общества раздельного учета по НДС по операциям, подлежащим и не подлежащим налогообложению.

Выслушав объяснения представителей сторон, исследовав письменные доказательства, суд установил, что заявление подлежит удовлетворению.

Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка общества на основе налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2013 года, представленной 17.01.2014, в которой исчислена сумма налога на добавленную стоимость к возмещению в размере 4 340 014 руб.

По результатам проверки составлен акт от 05.05.2014 № 19/57464-15 и приняты решения от 16.09.2014:

- № 19/38904-15 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

- № 19/1577-15 об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению.

В порядке ст. 139 Кодекса общество обжаловало решения инспекции в вышестоящий налоговый орган. Решением УФНС России по г. Москве от 05.12.2014 № 21-19/122869 решения инспекции оставлены без изменения, апелляционная жалоба – без удовлетворения.

Как установлено в ходе проверки и следует из материалов дела, общество, являясь застройщиком, осуществляет строительство жилого комплекса с нежилыми помещениями (машино-места в подземной автостоянке), расположенного по адресу: <...> (далее - объект).

Строительство объекта осуществляется за счет средств участников долевого строительства (физических лиц), привлекаемых ОАО «Галс-Девелопмент» в рамках исполнения условий агентского договора от 26.04.2013 № 108ИРТ/13, заключенного между обществом (принципал) и ОАО «Галс-Девелопмент» (агент), а также с привлечением кредитных и собственных денежных средств.

Строительство объекта ведется обществом (заказчик) с привлечением основных подрядчиков:

- ООО «Творческое производственное объединение «Резерв» (разработка проектной документации жилого комплекса и подбор архитектурно- художественных решений);

- ОАО «Галс-Девелопмент» (управление операционной деятельностью организации и координация проектной и строительной деятельности);

- ООО «Компания МАКОМ» (обмерно-геодезические работы для определения объемов сноса зданий и инженерно-экологические изыскания грунтов на площадке проектируемого строительства);

- иных строительных и проектных организаций для выполнения отдельных работ, а также рекламных агентств для проведения рекламных компаний в СМИ с целью привлечения участников долевого строительства.

В 4 квартале 2013 года заявитель принял к вычету предъявленный поставщиками товаров (работ, услуг) НДС в сумме 4 727 639 руб. в части, относящейся к нежилым помещениям, исчисленным в пропорции согласно проценту распределения «входящего» НДС по расходам, связанным со строительством объекта.

При определении пропорции распределения суммы НДС, принимаемой к вычету и учитываемой в стоимости приобретенных товаров (работ, услуг), общество исходило из величины жилой (нежилой) площади строящегося объекта.

По мнению инспекции машино-места, находящиеся в строящемся жилом комплексе, могут быть отнесены только к общедомовому имуществу, и их реализация не может являться объектом налогообложения по НДС в соответствии с п.п. 22 п. 3 ст. 149 Кодекса.

Согласно этой норме Кодекса не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации операции
по реализации жилых домов, жилых помещений, а также долей в них.

Поскольку согласно п.п. 1 п. 2 ст. 171 Кодекса вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, налоговый орган считает, что общество неправильно ведет раздельный учет затрат, относя НДС по расходам на строительство подземной автостоянки к расходам на деятельность, подлежащую обложением налогом на добавленную стоимость.

Суд считает этот довод инспекции неосновательным.

В соответствии со ст. 130 Гражданского Кодекса Российской Федерации (ГК РФ) к недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты незавершенного строительства.

Согласно ст. 219 ГК РФ право собственности на здания, сооружения, и другие вновь создаваемое недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает с момента такой регистрации.

В силу п. 3 ст. 1 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» объект недвижимости должен иметь характеристики, позволяющие определить недвижимое имущество в качестве индивидуально определенной вещи (уникальные характеристики объекта недвижимости), в связи с этим в большинстве случаев машино-место определяется только путем нанесения разметки на поверхности пола паркинга.

В соответствии со СНиП 21-02-99 «Стоянки автомобилей», утвержденными Приказом Минрегиона России от 29.12.2011 № 635/9 в подземных автостоянках не допускается разделение машино-мест перегородками на отдельные боксы.

Сама парковка является недвижимым имуществом (нежилое помещение). Приобретая только часть парковки, индивидуализированной разметкой, участник долевого строительства имеет возможность постановки на учет части объекта недвижимости на основании ст. 23 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости».

Согласно п. 7 ст. 27 Федерального закона от 24.07.2007 № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости» орган кадастрового учета принимает решение об отказе в постановке на учет помещения также в случае, если такое помещение не изолировано или не обособлено от других помещений в здании или сооружении.

Следовательно, для получения кадастрового паспорта на помещение оно должно быть изолировано и обособлено от других помещений в здании или сооружении. Если машино-место удовлетворяет указанному требованию, оно должно быть учтено в качестве помещения в здании либо сооружении.

Государственная регистрация прав на машино-место осуществляется на основании документов, указанных в Федеральном законе от 21.07.1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимости и сделок с ними», в том числе кадастрового паспорта такого помещения.

Как пояснили суду представители заявителя и не опровергли представители налогового органа, существует возможность идентифицировать машино-место по представленному поэтажному плану и кадастровому паспорту. Согласно техническому учету и инвентаризации машино-место является частью помещения (паркинга), предназначено для постоянного хранения единицы автотранспорта в пределах границ машино-места, не имеет физических границ, но выделяется в составе помещения паркинга при помощи условных единиц, в месте его расположения отсутствуют инженерные коммуникации, которые являются общим имуществом жильцов жилого дома. Таким образом, органы, осуществляющие учет недвижимого имущества, определяют машино-место в качестве части нежилых помещений.

Согласно п. 3.1 СНиП 21-02-99 «Стоянки автомобилей», утв. Приказом Минрегиона России от 29.12.2011 № 3 635/9 автостоянка - здание, сооружение (часть здания, сооружения) или специальная открытая площадка, предназначенная только для хранения автомобилей.

Право собственности или владения машино-местом не может быть ограничено фактом проживания владельца (собственника) в многоквартирном доме, следовательно, собственником может быть и лицо, не проживающее в данном доме.

Из этого следует, что машино-места не предназначены для обслуживания, эксплуатации и благоустройства многоквартирного дома, а также для использования всеми без исключения жильцами многоквартирного дома. Они используются только владельцами для удовлетворения личных потребностей, в связи с чем не могут быть отнесены к местам общего пользования или общедомовому имуществу.

Принимая во внимание вышеизложенное, вывод инспекции о том, что машино-места в строящемся объекте могут быть отнесены только к общедомовому имуществу, и их реализация не может являться объектом налогообложения по НДС в соответствии с п.п. 22 п.3 ст. 149 Кодекса ошибочен.

Управление ФНС России по г. Москве в решении № 21-19/122864 от 05.12.2014 по жалобе заявителя подтвердило позицию общества по данному вопросу, указав, что продажа квартир, а также услуги застройщика в отношении строительства как квартир, так и машино-мест, передаваемых гражданам для личного использования в рамках договора долевого строительства, в соответствии подпунктами 22, 23 и 23.1 пункта 3 статьи 149 Кодекса являются не облагаемыми НДС операциями, в отношении которых не применяются налоговые вычеты по НДС. Реализация машино-мест после окончания строительства по договорам купли-продажи облагается НДС в общем порядке и налогоплательщик вправе принять к вычету НДС по товарам (работам, услугам), используемым для этих операций, при условии принятия их на учет и наличия счетов-фактур и ведения раздельного учета в соответствии с пунктом 4 статьи 170 Кодекса.

Согласно ст. 4 Федерального закона № 214-ФЗ от 30.12.2004 «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости» по договору участия в долевом строительстве застройщик обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости. Договор заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

В соответствии с п.п. 23.1 п. 3 ст. 149 Кодекса не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) налогом на добавленную стоимость услуги застройщика на основании договора участия в долевом строительстве, заключенного в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2004 № 214-ФЗ (за исключением услуг застройщика, оказываемых при строительстве объектов производственного назначения). К объектам производственного назначения в целях настоящего подпункта относятся объекты, предназначенные для использования в производстве товаров (выполнении работ, оказании услуг).

Кодексом на налогоплательщика возлагается обязанность ведения раздельного учета сумм налога на добавленную стоимость по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций (абз. 7 п. 4 ст. 170 Кодекса).

В соответствии с абз. 4 п. 4 ст. 170 Кодекса суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

Порядок ведения раздельного учета обществом разрабатывается самостоятельно и закрепляется в Приказе об учетной политике для целей налогообложения.

В соответствии с пунктом 7 Положения по бухгалтерскому учету «Учетная политика организации» ПБУ 1/2008, утвержденного приказом Минфина России от 06.10.2008 № 106н, если по конкретному вопросу в нормативных правовых актах не установлены способы ведения бухгалтерского учета, то при формировании учетной политики организацией осуществляется разработка соответствующего способа исходя из настоящего и иных положений по бухгалтерскому учету, а также Международных стандартов финансовой отчетности. Принятая организацией учетная политика подлежит оформлению соответствующей организационно-распорядительной документацией (приказами, распоряжениями и т.п.) организации.

Ввиду отсутствия законодательно установленного порядка ведения раздельного учета расходов в деятельности, связанной со строительством, организация с учетом особенностей своей деятельности разрабатывает его самостоятельно.

Под порядком ведения раздельного учета следует понимать любую обоснованную методику, закрепленную в учетной политике организации, которая позволяет достоверно определить необходимые показатели.

Учетная политика для целей налогообложения на 2013 год с учетом специфики деятельности общества утверждена приказом генерального директора от 31.12.2012, разделами 2.2. и 2.3 учетной политики установлено, что в случае осуществления расходов на строительство объекта, часть из которого в будущем подлежит использованию в деятельности облагаемой НДС, а часть - в деятельности необлагаемой НДС (например, при строительстве жилого дома, имеющего встроенные нежилые помещения и подземный паркинг), суммы «входящего» НДС принимаются к вычету или включаются в стоимость строительства в доле, приходящейся на создание соответствующей части объекта.

Определение такой доли осуществляется исходя из площадей, предусмотренных технико-экономическими показателями по проекту строительства и (или) данными обмеров БТИ.

Распределение сумм НДС пропорционально площадям, подлежащим использованию в деятельности облагаемой НДС, отражается в отчете «Распределение НДС в доле владения», справке-расчете.

В случаях, когда приобретенные товары (работы, услуги), имущественные права были переданы или начинают использоваться для осуществления операций, не облагаемых НДС, указанных в пункте 2 ст. 170 Кодекса, принятый ранее к вычету НДС подлежит восстановлению.

Пунктом 2.3.3 учетной политики общества установлен специальный порядок восстановления НДС, принятого к вычету при приобретении и строительстве объектов капитального строительства, не предназначенных для учета в качестве объектов основных средств.

НДС, предъявленный подрядчиками (застройщиками, техническими заказчиками), НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), использованным в строительно-монтажных работах, а также при приобретении незавершенного строительства, имущественных прав, подлежит восстановлению и уплате в бюджет в случаях, когда объект строительства, не предназначенный для учета в качестве объекта основных средств организации, начинает использоваться в операциях, необлагаемых НДС (в том числе, в случаях заключения договоров инвестирования/ соинвестирования/ долевого участия в отношении таких объектов или их частей).

НДС подлежит восстановлению в том налоговом периоде, в котором одновременно выполняются следующие условия:

- с достаточной степенью уверенности стало известно о том, что приобретенные товары (работы, услуги), имущественные права предназначены для использования в необлагаемых НДС операциях (например, на дату заключения договора инвестирования/соинвестирования, договора участия в долевом строительстве);

- имеется возможность достоверно определить объем и стоимость приобретенных товаров (работ, услуг), имущественных прав, предназначенных для использования в необлагаемых НДС операциях.

Определение объема и стоимости приобретенных товаров (работ, услуг), имущественных прав, предназначенных для использования в необлагаемых НДС операциях в конкретном налоговомпериоде осуществляется с учетом особенностей создаваемого объекта (комплекса) капитального строительства.

В случае, если возводимый объект (комплекс) состоит из совокупности индивидуально определяемых объектов, имеющих различное функциональное предназначение и/или способы реализации объектов (или иного выбытия) порождают, как операции облагаемые, так и необлагаемые НДС, восстановление налога может осуществляться в порядке, описанном ниже:

- сумма НДС по расходам, относящимся непосредственно к созданию объекта (его части), подлежащего использованию в необлагаемых НДС операциях, подлежит восстановлению и уплате, начиная с того налогового периода, в котором был заключен договор инвестирования/соинвестирования/долевого участия и определяется пропорционально коммерческой (полезной) площади объекта (его части), предназначенной для использования в необлагаемых НДС операциях в общей коммерческой (полезной) площади объекта;

- сумма НДС по расходам, в равной степени относящимся к созданию объектов (их частей), подлежащих использованию, как в облагаемых, так и в необлагаемых НДС операциях, распределение которых до завершения строительства не позволяет сформировать корректную стоимость соответствующих объектов, подлежит восстановлению в том налоговом периоде, в котором в соответствии с порядком, установленным учетной политикой для целей бухгалтерского учета и (или) закрепленным в локальном нормативном акте, производится распределение таких расходов по объектам строительства (их частям).

Список и площади таких объектов определяются путем выпуска локального нормативного акта по организации.

В случае, если возводимый объект не имеет составных частей, имеющих различное функциональное предназначение или расходы на такие составные части возможно достоверно определить (распределить) до момента завершения строительства исходя из пропорции по площадям, используемым в необлагаемых НДС операциях, НДС восстанавливается в налоговом периоде, в котором заключены договоры инвестирования/соинвестирования/долевого участия.

Восстановление сумм НДС пропорционально площадям, подлежащим использованию в деятельности, не облагаемой НДС, отражается в отчете «Восстановление сумм НДС», справке-расчете.

Приказом от 01.09.2013 обществом утвержден процент распределения НДС, принятого по товарам (работам, услугам) по каждой очереди строительства и в целом по объекту строительства.

По итогам 4 квартала 2013 года общество приняло к вычету НДС только в части, относящейся к строительству нежилых помещений, что не оспаривается налоговым органом и подтверждается представленным по требованию инспекции регистром «Распределение НДС по доли владения за 4 кв. 2013 г.».

Инспекция не оспаривает, что в 4 квартале 2013 года обществом не были заключены с физическими лицами договоры участия в долевом строительстве по машино-местам в подземной автостоянке, прошедшие государственную регистрацию в соответствии с действующим законодательством, на основании которых площади данных машино-мест при расчете доли жилой/нежилой площади были включены обществом в состав нежилой площади.

Инспекцией не оспаривается и то, что в дальнейшем при расчете доли жилой и нежилой площади общество имеет возможность ежемесячно корректировать суммы НДС,если нежилое помещение либо машино-место будут проданы по договорам участия в долевом строительстве.

При этом суд учитывает, что общество осуществляет строительство комплекса, помещения которого реализуются на основании договоров долевого участия. Данная реализация возможна исключительно на этапе строительства, т.е. до ввода объекта в эксплуатацию. С учетом практики рынка недвижимости реализация возводимых объектов/помещений в них в полном объеме на этапе строительства невозможна. После ввода объекта в эксплуатацию общество будет реализовывать помещения по договорам купли-продажи. Данный вид деятельности не является освобожденным от уплаты НДС (п.1 ст. 146 Кодекса).

С учетом вышеизложенного вывод инспекции о неправильном ведении раздельного учета затрат не соответствует фактическим обстоятельствам.

Инспекция считает метод ведения раздельного учета НДС противоречащим нормам п. 4 ст. 170 Кодекса.

По мнению инспекции, общество при определении величины сумм НДС, принимаемой к вычету и учитываемой в стоимости приобретенных товаров (работ, услуг), исходило из величины жилой (нежилой) площади, реализуемой в рамках договоров долевого участия, что противоречит требованиям п. 4 ст.170 Кодекса.

В соответствии с п. 4 ст. 170 Кодекса суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:

- учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), имущественных прав - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость;

- принимаются к вычету в соответствии со ст. 172 Кодекса - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость;

- принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения, и с учетом особенностей, установленных пунктом 4.1 ст. 170 Кодекса.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций, не включается.

Общество осуществляет строительство комплекса, помещения которого реализуются на основании договоров долевого участия.

Передача построенного помещения дольщику является передачей имущества инвестиционного характера и в соответствии с подпунктом 4 пункта 3 статьи 39 Кодекса не признается реализацией.

Как пояснили представители общества, по состоянию на 31.12.2013 не все помещения строящегося объекта финансируются за счет привлеченных средств дольщиков на основании договоров долевого участия, строительство части жилых и нежилых помещений финансируется за счет кредитных и собственных средств общества.

После ввода объекта в эксплуатацию общество вынуждено будет реализовывать помещения по договорам купли-продажи, что в соответствии со ст. 39 Кодекса будет являться реализацией, а также объектом обложения НДС в соответствии со ст. 146 Кодекса, с учетом льгот, установленных в ст. 149 Кодекса.

В соответствии с п.п. 22 п. 3 ст. 149 Кодекса не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) налогом на добавленную стоимость реализация жилых домов, жилых помещений, а также долей в них.

Учетной политикой общества регламентирован отдельный учет затрат, пропорционально жилой и нежилой площади.

Примененная обществом методика распределения НДС, утвержденная в учетной политике, используется обществом не с целью ведения раздельного учета в соответствии с п. 4 ст. 170 Кодекса, а с целью определения доли НДС, приходящейся на нежилые помещения, который возможно предъявить к вычету в текущем периоде.

Обоснованность применения методики по делению НДС, приходящегося на доли жилых и нежилых помещений, подтверждается судебной практикой (постановления ФАС МО от 26.04.2012 № А40-103560/11-129-440, от 07.09.2012 № А40-134819/11-99-576; ФАС СКО от 15.03.2012 № А53-6860/2011).

По мнению инспекции, распределение сумм налога на добавленную стоимость, предъявленных обществу при строительстве жилого комплекса со встроенными нежилыми помещениями, относящихся к стоимости жилых и нежилых помещений, предназначенных для осуществления операций, освобождаемых от налогообложения и облагаемых этим налогом, следует производить после принятия налогоплательщиком на учет готового к вводу в эксплуатацию жилого дома.

Этот вывод инспекции не подтверждается нормами главы 21 Кодекса.

Момент применения вычета НДС, предъявленного подрядчиками, определен в п. 6 ст. 171 и п. п. 1 и 5 ст. 172 Кодекса.

В соответствии с п. 6 ст. 171 Кодекса вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (застройщиками или техническими заказчиками) при проведении ими капитального строительства.

Право на применение вычета по НДС возникает у налогоплательщика при одновременном выполнении следующих условий:

- приобретенные товары (работы, услуги) используются в операциях, облагаемых НДС (п.п. 1 п. 2 ст. 171 Кодекса);

- товары (работы, услуги) приняты к учету (ст. 172 Кодекса);

- имеется счет-фактура, оформленный в соответствии с требованиями п. п. 5, 6 ст. 169 Кодекса (п. п. 1, 2 ст. 169, п. 1 ст. 172 Кодекса).

В решении инспекции не оспаривается реальность хозяйственных операций по строительству жилого комплекса, не имеется претензий к учету хозяйственных операций и к оформлению счетов-фактур, не приводится доказательств взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентами, т.е. инспекция не оспаривает, что обществом соблюдены все требования Кодекса для принятия к вычету НДС по работам, услугам подрядчиков.

Следовательно, право на вычет у общества возникает при условии принятия к учету результата выполненных работ при строительстве жилого комплекса, при наличии счета-фактуры.

Оснований применять вычет НДС по подрядным работам по окончании строительства (ввода объекта в эксплуатацию) у общества не имеется, поскольку организация приобретает не основные средства, а результаты работ.

Заслуживающим внимания является и довод заявителя о том, что окончание строительства (ввод объекта в эксплуатацию) планируется на 2017 год, когда истечет установленный п. 2 ст. 173 Кодекса трехлетний срок на применение налоговых вычетов по счетам-фактурам, предъявленным на начальном этапе строительства.

Учитывая изложенное, суд признает решения инспекции недействительными.

Уплаченная обществом при обращении в арбитражный суд государственная пошлина в размере 3 000 руб. взыскивается с ответчика на основании ч. 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в качестве возмещения понесенных судебных расходов, ввиду отсутствия освобождения органов, осуществляющих публичные полномочия, от возмещения судебных расходов, отношения по распределению которых возникают между сторонами судебного разбирательства после уплаты заявителем государственной пошлины на основании ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и не регулируются главой 25.3 Кодекса (п. 21 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2014 № 46).

Оставшаяся сумма государственной пошлины в размере 1 000 руб. подлежит возврату заявителю из федерального бюджета как излишне уплаченная, на основании подп. 1 п. 1 ст. 333.40 Кодекса.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 167, 170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Признать недействительными, не соответствующими Налоговому кодексу Российской Федерации, решения Инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по г. Москве от 16.09.2014 № 19/38904-15 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и № 19/1577-15 об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по г. Москве в пользу Открытого акционерного общества «Инвестиции в развитие технологий» судебные расходы в размере 3 000 руб.

Возвратить Открытому акционерному обществу «Инвестиции в развитие технологий» из федерального бюджета государственную пошлину в размере 1 000 руб.

Решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путем подачи апелляционной жалобы в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья Г.А. Карпова