Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
г. Москва Дело № А40-25839/2014
22 апреля 2014г.
Резолютивная часть решения объявлена 15 апреля 2014 года
Полный текст решения изготовлен 22 апреля 2014 года
Арбитражный суд г. Москвы в составе:
Председательствующего судьи Каменской О.В. (шифр судьи 21-218)
Членов суда: единолично
При ведении протокола судебного заседания секретарем с/з Самодуровой О.В. рассмотрев в предварительном судебном заседании дело по заявлению ФГУП «Почта России»
к заинтересованному лицу Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу об отмене Постановления от 14.02.2014г. № 01-1-42-02-4-14-73
в судебное заседание явились:
от заявителя - ФИО1 (по дов. от 21.03.2014г.), ФИО2 (по дов. от 08.04.2014г.)
от ответчика - ФИО3 (по дов. от 09.01.2014г.)
суд,
Установил:
Федеральное государственное унитарное предприятие "Почта России" (далее - ФГУП "Почта России") обратилось в арбитражный суд города Москвы с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу об отмене Постановления о признании незаконным и отмене постановления от 14.02.2014г. № 01-1-42-02-4-14-73 о привлечении ФГУП "Почта России" к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в виде штрафа в размере 200000 рублей.
Учитывая надлежащее уведомление истца и ответчика о дате, времени и месте проведения предварительного судебного заседания и судебного разбирательства дела по существу определением о принятии дела к производству, отсутствие возражений сторон на переход к рассмотрению дела по существу в суде первой инстанции, суд в соответствии с п.4 ст.137 АПК РФ завершил предварительное заседание и рассмотрел дело в судебном заседании в первой инстанции.
Представитель ФГУП "Почта России" в судебном заседании поддержал доводы заявления, просил удовлетворить требования предприятия.
Представитель заинтересованного лица в судебном заседании возражал против удовлетворения заявления по доводам представленного отзыва.
Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителей участвующих в деле лиц, суд не находит оснований для удовлетворения заявления.
Как следует из материалов дела, 14.02.2014 Управлением Роскомнадзора по ЦФО в отношении ФГУП "Почта России" составлен протокол об административном правонарушении от 12.02.2014 N 01-1-41-14-161 по признакам правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ.
Согласно оспариваемому Постановлению нарушение ч.2 ст.15.27 КоАП РФ выразилось в неисполнении требований п.2 ст.7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (организации, осуществляющие операции с денежными средствами, в соответствии с правилами внутреннего контроля обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате реализации указанных правил, и сохранять ее конфиденциальный характер), а именно в том, что специальное должностное лицо заместитель начальника ММП №9 УФПС г.Москвы - филиала ФГУП «Почта России» ФИО4 документально не фиксировала и не направляла в УФПС г.Москвы информацию, полученную при осуществлении операций с денежными средствами.
В соответствии с ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ административная ответственность предусмотрена за неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, которое повлекло за собой: непредставление в уполномоченный орган сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю; представление в уполномоченный орган недостоверных сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю; а равно непредставление сведений в уполномоченный орган об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.
По мнению заявителя, оспариваемое Постановление не содержит информации о непредставлении ФГУП "Почта России" сведений об операциях, подлежащих обязательному и внутреннему контролю, либо представлении недостоверных сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю. Также, в Постановлении не отражена установленная в ходе проведенной внеплановой проверки информация, свидетельствующая о том, что Предприятием осуществлялись почтовые переводы денежных средств, подлежащие обязательному контролю.
Из содержания отзыва на заявление суд усматривает, что Управление Роскомнадзора по Центральному федеральному округу (далее -Управление) не согласно с доводами ФГУП «Почта России», изложенными в заявлении об оспаривании постановления по делу об административном правонарушении от 14.02.2014 № 01-1-42-02-4-14-73, считает вынесенное Постановление законным и обоснованным, подлежащим оставлению без изменения, а заявление ФГУП «Почта России» - без удовлетворения.
Суд считает обоснованными доводы Управления по следующим основаниям.
Как усматривается из материалов дела, в Роскомнадзор поступила информация из Росфинмониторинга о возможных нарушениях организациями федеральному почтовой связи требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части несвоевременного представления в Росфинмониторинг сведений о денежных операциях, подлежащих в соответствии с законодательством Российской федерации контролю.
В целях рассмотрения поступившей информации Управлением на основании приказа руководителя Управления от 23.01.2014 № 57-нд в отношении Управления федеральной почтовой связи г. Москвы - филиала ФГУП «Почта России» была проведена внеплановая выездная проверка.
В ходе проведения проверки должностными лицами был осуществлен выезд по адресу места нахождения проверяемого лица. При проведении проверки присутствовала руководитель Службы безопасности УФПС г. Москвы -специальное должностное лицо ФИО5, у которой были запрошены документы, подтверждающие соблюдение требований законодательства в части документального фиксирования и представления в уполномоченный орган сведений по операциям, указанным в обращении Росфинмониторинга.
Согласно п. 2 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее - Закон) организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с правилами внутреннего контроля, обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате реализации указанных правил, и сохранять ее конфиденциальный характер. Кроме того, на основании пп. 3 п. 1 ст. 7 Закона организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны обновлять информацию о клиентах, представителях клиентов, выгодоприобретателях и бенефициарных владельцах не реже одного раза в год, а в случае возникновения сомнений в достоверности и точности ранее полученной информации - в течение семи рабочих дней, следующих за днем возникновения таких сомнений.
В результате анализа представленных документов было установлено, что между ФГУП «Почта России» и организациями ООО «Эдельвейс» и ООО «Проспектр» заключены договоры на оказание услуг по приему, обработке и пересылке почтовых переводов.
Указанными организациями в 2011-2012 годах были осуществлены операции (почтовые переводы денежных средств в адрес физических лиц), которые подлежали обязательному (внутреннему) контролю.
Так, согласно внутреннему сообщению об операции, подлежащей контролю, 18.02.2012 ООО «Эдельвейс» осуществлен перевод денежных средств № 138371 в размере 250000 рублей в адрес ФИО6 Однако внутреннее сообщение об операции, подлежащей контролю было составлено только 30.11.2013. В тот же день специальное должностное лицо почтамта приняла решение о направлении сообщения в службу безопасности УФПС г. Москвы - филиала ФГУП «Почта России».
Между тем, в соответствии с п. 5.5 Правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденных приказом ФГУП «Почта России» от 14.02.2012 № 215-п (далее - Правила внутреннего контроля) при приеме/выплате почтового перевода, в отношении которого возникают подозрения, .что он осуществляется в целях легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, или носящего необычный (подозрительный) характер, работники отделения почтовой связи (клиентских залов почтамтов) связи обязаны составить на основании данных по этой операции внутреннее сообщение об операции и в день осуществления операции направить это внутреннее сообщение всеми возможными способами (электронная почта, факс, телефон) специальному должностному лицу почтамта для анализа и оценки. В свою очередь специальное должностное лицо почтамта анализирует данное сообщение и при наличии оснований в кратчайшие сроки направляет его специальному должностному лицу филиала.
В рассматриваемом случае, по операции от 14.02.2012 внутреннее сообщение было составлено более чем 1 год и 9 месяцев спустя.
Аналогичные нарушения были установлены и по другим операциям, указанным в сообщении Росфинмониторинга.
В связи с выявленными нарушениями Правил внутреннего контроля у руководителя Службы безопасности УФПС г. Москвы - специального должностного лица ФИО5 и заместителя начальника (по эксплуатации) -специального должностного лица ММП № 9 УФПС г. Москвы - филиала ФГУП «Почта России» ФИО4 были запрошены письменные объяснения.
Из представленных объяснений следует, что в результате проведенной в июле 2013 года проверки сотрудниками службы безопасности УФПС г. Москвы было выявлено, что прием и оплата переводов ООО «Проспектр» и ООО «Эдельвейс» осуществлялась в период 2011-2013 годов. Внутренние сообщения по приему и выплате переводов от указанных организаций в ОПС № 109559 не составлялись и в ММП № 9 не поступали.
Специальному должностному лицу ММП № 9 сотрудниками УФПС г. Москвы было дано указание составить внутренние сообщения по операциям за период с 09.2011 по 06.2013. Согласно объяснениям специального должностного лица - руководителя Службы безопасности УФПС г. Москвы ФИО5 за указанный период количество сообщений составило порядка 1500 шт.
Таким образом, сотрудниками ФГУП «Почта России» в нарушение Правил внутреннего контроля требований ст. 7 Закона не фиксировали документально информацию, полученную в результате реализации указанных правил, прием и оплата переводов денежных средств от ООО «Проспектр» и ООО «Эдельвейс», которые осуществлялись в период 2011-2013 г., специальным должностным лицом ММП № 9 были оставлены без внимания (документального фиксирования), хотя данный вид операции подпадает под сомнительную сделку - внутренний контроль.
Не составление внутренних сообщений в соответствии с требованиями Правил внутреннего контроля повлекло за собой не представление информации об операциях в уполномоченный орган.
На основании п. 2 ст. 7 Закона организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с правилами внутреннего контроля, обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате реализации указанных правил.
Согласно п. 3 ст. 7 Закона в случае, если у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, на основании реализации указанных в пункте 2 настоящей статьи правил внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, эта организация не позднее трех рабочих дней, следующих за днем выявления таких операций, обязана направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, предусмотренным статьей 6 настоящего Федерального закона.
Осуществление внутреннего контроля - реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.
Неисполнение законодательства в части осуществления внутреннего контроля повлекшие непредставление сведений об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма влечет административную ответственность, предусмотренную ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ.
Согласно части 2 статьи 15.27 КоАП РФ действия (бездействие), предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие непредставление в уполномоченный орган сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, и (или) представление в уполномоченный орган недостоверных сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, а равно непредставление сведений об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, - влекут наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот тысяч до четырехсот тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до шестидесяти суток.
Результаты проведенной проверки были зафиксированы в Акте проверки от 21.02.2014 № А-77/02-4/57, который был направлен в адрес ФГУП «Почта России» сопроводительным письмом от 21.02.2014 № 4290-02/77.
Таким образом, довод ФГУП «Почта России» о том, что при проведении проверки должностными лицами были допущены существенные нарушения не состоятелен.
В протоколе об административном правонарушении (указано, что административное правонарушение допущено ФГУП «Почта России», из чего следует, что за совершение правонарушения к ответственности привлекается именного юридическое лицо, а не должностное лицо.
Согласно протоколу об административном правонарушении, дата выявления административного правонарушения - 06.02.2014. Сам протокол был составлен 12.02.2014. Согласно ч. 1 ст. 28.5 КоАП РФ протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения. Вместе с тем, протокол об административном правонарушении в отношении юридического лица составляется в присутствии его законного представителя. В соответствии с ч. 4.1 КоАП РФ в случае неявки законного представителя юридического лица в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие.
В связи с тем, что 06.02.2014 при проведении проверки отсутствовал законный представитель - генеральный директор ФГУП «Почта России», протокол об административном правонарушении не мог быть составлен немедленно.
В целях соблюдения требований ст. 28.2 КоАП РФ, в адрес генерального директора ФГУП «Почта России» было направлено уведомление о составлении протокола об административном правонарушении от 07.02.2014 № 2983-02/77.
Таким образом, протокол об административном правонарушении был составлен в отсутствии законного представителя юридического лица, уведомленного надлежащим образом о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении, и в присутствии защитника, действовавшего на основании доверенности.
Согласно п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа только при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.
При этом установив при рассмотрении дела несоответствие между датой составления протокола и моментом выявления правонарушения, суд оценивает это обстоятельство с учетом необходимости обеспечения административным органом лицу, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, гарантий, предусмотренных статьей 28.2 КоАП.
Учитывая, что при производстве по делу об административном правонарушении административным органом протокол составлен спустя 6 дней с момента выявления административного правонарушения в целях соблюдения требований ст. 28.2 КоАП РФ, существенных нарушений допущено не было.
В соответствии с п. 4 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2005 № 5 несущественными являются такие недостатки протокола, которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу, а также нарушение установленных статьями 28.5 и 28.8 КоАП РФ сроков составления протокола об административном правонарушении.
В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
Частью 2 статьи 211 АПК РФ определено, что арбитражный суд признает незаконным и отменяет оспариваемое решение административного органа, если это решение или порядок его принятия не соответствует закону либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением полномочий.
В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" в целях настоящего Федерального закона к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся, в том числе, организации федеральной почтовой связи.
Согласно статье 4 Закона N 115-ФЗ к мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относится организация и осуществление внутреннего контроля.
Статьей 3 Закона N 115-ФЗ определено, что к операциям с денежными средствами или иным имуществом относятся действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей.
Внутренний контроль - это деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.
Организация внутреннего контроля - совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля.
Осуществление внутреннего контроля - реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.
В соответствии со ст. 6 Закона N 115-ФЗ обязательному контролю подлежат операции с денежными средствами или иным имуществом, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышает ее, а по своему характеру данная операция относится к одному из следующих видов операций: зачисление или перевод на счет денежных средств, предоставление или получение кредита (займа), операции с ценными бумагами в случае, если хотя бы одной из сторон является физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не выполняет рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), либо если указанные операции проводятся с использованием счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории). Перечень таких государств (территорий) определяется в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации с учетом документов, издаваемых Группой разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), и подлежит опубликованию.
Согласно ст. 7 Закона N 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с правилами внутреннего контроля, обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате применения указанных Правил и реализации программ осуществления внутреннего контроля, и сохранять ее конфиденциальный характер.
В силу пп. 4 п. 1 статьи 7 Закона N 115-ФЗ сведения по операциям, подлежащим обязательному контролю, направляются в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции.
Таким образом, наличие в действиях ФГУП "Почта России" объективной стороны правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ в виде нарушения законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части организации внутреннего контроля, повлекшего непредставление в уполномоченный орган сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, является доказанным.
ФГУП "Почта России", будучи предприятием федеральной почтой связи, осуществляющим необычные операции (денежные переводы) является субъектом правонарушения, ответственность за которое установлена ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ. Имея возможность для недопущения нарушений требований законодательства об организации осуществления внутреннего контроля, ФГУП "Почта России" не приняло всех зависящих от него мер по соблюдению установленных требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Наличие всех вышеназванных элементов образует состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ.
Таким образом, при рассмотрении дела об административном правонарушении состав правонарушения был установлен, субъект правонарушения определен. В ходе составления протокола, рассмотрения дела и вынесения постановления не были нарушены процессуальные требования, предусмотренные Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.
Указанное постановление Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по ЦФО от 14.02.2014 по делу об административном правонарушении № 01-1-42-02-4-14-73 о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст. 15.27 КОАП РФ соответствует закону и не нарушает права и интересы заявителя.
В соответствии с ч.4 ст.208 КоАП РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.
На основании ст.ст.1.1, 1.2, 2.1, 2.1, 24.1, 26.1, 26.2, 28.2 КоАП РФ и руководствуясь ст.ст.71, 167-170, 176, 207, 208, 210, 211 АПК РФ, суд
РЕШИЛ:
В удовлетворении требований ФГУП «Почта России» о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по ЦФО от 14.02.2014 по делу об административном правонарушении № 01-1-42-02-4-14-73 о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст. 15.27 КОАП РФ, отказать.
Решение может быть обжаловано в 10-дневный срок со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.
Судья О.В. Каменская