Гражданский кодекс часть 1

от заявителя – ФИО1, ФИО2, дов. от 12.01.2021г. № 187, от ответчика – ФИО3, дов. от 20.10.2020г. № 06-18/08138ВП, ФИО4, дов. от 18.01.2021г. № 06-18/00411ВП@, от 3-го лица – ФИО5, дов. от 13.01.2021г. № 05-17/00053

рассмотрел дело по заявлению ПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "МОСКОВСКАЯ ГОРОДСКАЯ ТЕЛЕФОННАЯ СЕТЬ" (119017, МОСКВА ГОРОД, БОЛЬШАЯ ОРДЫНКА УЛИЦА, ДОМ 25, СТРОЕНИЕ 1, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 30.09.2002, ИНН: <***>)

к МИ ФНС России по КН № 6 (ОГРН <***>, 125239, Москва г, Ч-вых проезд, 12/9, 1

о признании частично недействительным решения № 23-07/30082983 от 25.02.2019г.

УСТАНОВИЛ:

ПУБЛИЧНОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "МОСКОВСКАЯ ГОРОДСКАЯ ТЕЛЕФОННАЯ СЕТЬ" обратилось с заявлением в арбитражный суд (с учетом уточнения заявленных требований) к МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 6 о признании недействительным решения № 23-07/30082983 от 25.02.2019г. в части пункта 3. Обжалуемая Обществом сумма в размере 1 065 790 142 руб. доначислена на основании выводов, содержащихся в подпункте 2.2.2 пункта 2.2 Решения (Том 2 л.д. 132), (Том 2 л.д. 137-146).

Заявление мотивировано тем, что ненормативный акт ответчика в обжалуемой части нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской деятельности.

Ответчик, 3-е лицо с требованиями заявителя не согласны по доводам, изложенным в решении, отзывах, письменных пояснениях.

Оценив в совокупности представленные доказательства, выслушав представителей сторон, суд считает заявление не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, на основании подпункта 2 пункта 10 статьи 89 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) и в связи с постановкой ПАО «МГТС» 03.04.2018 на налоговый учет в качестве крупнейшего налогоплательщика, Инспекцией 11.04.2018 принято решение о проведении повторной выездной налоговой проверки ПАО «МГТС» за 2014 год.

По результатам проведенной проверки Инспекцией вынесено решение от 25.02.2019 № 23-07/30082983 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому Обществу предложено уплатить налог на прибыль организаций в размере 1 065 790 142 руб., а также внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Не согласившись с указанным Решением, Общество обратилось в ФНС России с апелляционной жалобой, где просило его отменить. Решением ФНС России от 24.03.2020 № КЧ-4-9/5016@ указанная жалоба оставлена без удовлетворения.

Суд считает доводы налогового органа в обжалуемой части подлежащими удовлетворению, по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что 19 марта 2018 года ПАО «МГТС» представило в МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 7 уточненную налоговую декларацию по налогу на прибыль организаций за 2014 год (корректировка № 4), (Том 3 л.д. 104-127), в которой увеличило внереализационные расходы на сумму 9 938 519 666 руб. и уменьшило ранее исчисленный налог на прибыль организаций на 1 987 703 933 руб.

Одновременно с указанной декларацией ПАО «МГТС» представило заявление о зачете переплаты по налогу на прибыль организаций от 19.03.2018 № 24-01/0344 (Том 3 л.д. 128-131), в котором просит произвести зачет переплаты по налогу на прибыль организаций в сумме 1 987 703 933 руб. в счет предстоящих платежей по налогу на прибыль организаций после проведения соответствующей налоговой проверки.

Согласно позиции, приведенной ПАО «МГТС» в заявлении о зачете от 19.03.2018 № 24-01/0344, а также письме от 12.04.2018 № 24-01/0456 (Том 3 л.д. 137-142 -представленном в ответ на требование МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 7 от 28.03.2018 № 208 (Том 3 л.д. 132-136)), увеличение внереализационных расходов на сумму 9 938 519 666 руб., в уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2014 год, связано с отражением расходов в виде финансовых вложений в иностранное юридическое лицо MGTS Finance S.A. (Люксембург), понесенных при его ликвидации.

Финансовые вложения в MGTS Finance S.A. (Люксембург) в сумме 9 938 519 666 рублей сформированы дочерней компанией ПАО «МГТС» - ЗАО «ОТС-МГТС» (ИНН <***>/ КПП 770401001), реорганизованной в форме присоединения к ПАО «МГТС» в 2012 году, следующим образом:

1) Вклад в акционерный капитал при создании компании в размере 125 000 евро (4 337 062,50 руб.);

2) Вклад в акционерный капитал в виде акций ОАО «Комстар-ОТС» на сумму 5 513 422 697,99 руб.;

3) Вклад в собственный капитал в виде права требования на сумму 4 420 759 905,96 руб.

В 2014 году состоялась ликвидация MGTS Finance S.A. (Люксембург), что подтверждается свидетельством о снятии с регистрационного учета от 06.08.2014 (Том1 л.д. 116-117) в связи с ликвидацией юридического лица, выданным торговым реестром Люксембурга.

При ликвидации MGTS Finance S.A. (Люксембург) ПАО «МГТС» получен убыток в размере 9 938 516 666 руб. (учтен в 2014 году) и доход в размере 16 728 489 руб., который учтен для целей обложения налогом на прибыль организаций в составе внереализационных доходов по факту поступления денежных средств в 2015 году.

Налоговым органом пояснено, что 09 сентября 2004 года решением № 1 (Том 1 л.д.71), принятым ПАО «МГТС», учреждено ЗАО «ОТС-МГТС». 100% акций ЗАО «ОТС-МГТС» номинальной стоимостью 5 414 341 130 руб. при учреждении приобретены ПАО «МГТС» ценными бумагами (акциями) эмитированными ЗАО «Компания «МТУ-ИНФОРМ» (51%), ЗАО «ТЕЛМОС» (40%) и ЗАО «МТУ-Интел» (30%) общей оценочной стоимостью 5 414 341 130 руб.:

- по состоянию на 01.04.2004 стоимость 30% пакета акций ЗАО «МТУ-Интел» оценена в 40 084 тыс. долл. США (1 142 938 тыс. руб.) (отчет от 17.06.2004 № 124-1/04, (Том 1 л.д.72-81));

- по состоянию на 01.04.2004 стоимость 51% пакета акций ЗАО «Компания «МТУ-Информ» оценена в 133 057 тыс. долл. США (3 794 147 тыс. руб.) (отчет от 17.06.2004 № 123-1/04 (Том 1 л.д.72-81));

- по состоянию на 01.04.2004 стоимость 40% пакета акций ЗАО «Телмос» оценена в 16 735 тыс. долл. США (477 206 тыс. руб.) (отчет от 17.06.2004 № 121-1/04 (Том 1 л.д.72-81));

18 ноября 2005 года ЗАО «ОТС-МГТС» обменяло акции ЗАО «Компания «МТУ-ИНФОРМ» (51%), ЗАО «ТЕЛМОС» (40%) и ЗАО «МТУ-Интел» (30%) на 46 232 000 обыкновенных именных акций ОАО «КОМСТАР-ОТС» (11,06% общего количества голосующих акций и 11.06% уставного капитала). Цена акций определена договором в размере 5 654 173 600 руб. (Том 1 л.д.83).

- по состоянию на 01.04.2005 стоимость 100% пакета акций ОАО «КОМСТАР-ОТС» оценена в 1 240 597 231 долл. США (34 540 668 588 руб.) (отчет от 15.12.2005);

30 декабря 2005 года решением единственного акционера ЗАО «ОТС-МГТС» ОАО «МГТС» создана иностранная компания MGTS Finance S.A. (Люксембург), зарегистрированная 02.02.2006 (Том 1 л.д.39).

12 500 акций, стоимостью 10 евро каждая (125 000 евро) приобретены в собственность ЗАО «ОТС-МГТС» за счет денежных средств, предоставленных ОАО «МГТС» по договору целевого займа от 27.01.2006 № 16297.

21 марта 2006 года на основании решения единственного акционера ЗАО «ОТС-МГТС» - ОАО «МГТС» уставный капитал MGTS Finance S.A. (Люксембург) увеличен на 158 904 290 евро путем размещения в пользу ЗАО «ОТС-МГТС» 15 890 429 штук дополнительных акций компании MGTS Finance S.A. (Люксембург) номинальной стоимостью 10 евро за акцию (Том 1 л.д.69).

В счет оплаты указанных акций (в порядке обмена) ЗАО «ОТС-МГТС» передало 46 232 000 обыкновенных именных акций ОАО «КОМСТАР-ОТС», ранее приобретенных за счет первоначального вклада ПАО «МГТС» (акций ЗАО «Компания «МТУ-ИНФОРМ» (51%), ЗАО «ТЕЛМОС» (40%) и ЗАО «МТУ-Интел» (30%)).

В результате ряда операций, совершенных через MGTS Finance S.A. (Люксембург), последней получены убытки. Согласно финансовой отчетности MGTS Finance S.A. на 31.12.2012 (письмо ПАО «МГТС» от 23.07.2018 № 24-01/0786) накопленный убыток компании составил 417 271 050,08 долл. США (12,6 млрд. руб.).

В 2012 году, на основании решения ПАО «МГТС» от 02.10.2012 № 33 (Том 1 л.д. 107), ЗАО «ОТС-МГТС» присоединилось к ПАО «МГТС», в результате чего акции MGTS Finance S.A. стоимостью 5 328 950 708 руб. (а также резерв под их обесценение, созданный ЗАО «ОТС-МГТС» в связи с отрицательной величиной чистых активов MGTS Finance S.A.) перешли к ПАО «МГТС».

03 декабря 2013 года ПАО «МГТС» приняло решение № 2682/2013 (Том 1 л.д. 111), на основании которого, в 2014 году произошла ликвидация MGTS Finance S.A.

19 марта 2018 года ПАО «МГТС» в МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 7 представило уточненную налоговую декларацию по налогу на прибыль организаций за 2014 год (корректировка № 4) в которой заявило, в том числе, оспариваемые 5 328 950 708 руб. расходы в виде стоимости акций ликвидированной MGTS Finance S.A.

Данные расходы представляют собой стоимость акций MGTS Finance S.A., полученных в результате присоединения к ПАО «МГТС» ЗАО «ОТС-МГТС», которое фактически приобрело указанные акции за счет первоначального вклада ПАО «МГТС» (акциями ЗАО «Компания «МТУ-ИНФОРМ», ЗАО «ТЕЛМОС» и ЗАО «МТУ-Интел» общей оценочной стоимостью 5 414 341 130 руб.).

Требованиями от 09.06.2018 №381-ТР/2 (Том 3 л.д.143 - Том 4 л.д.13), от 20.08.2018 № 381-ТР/З (Том 4 л.д.14 - Том 4 л.д. 13-26) Инспекцией запрошены документы, подтверждающие расходы на приобретение ПАО «МГТС» акций ЗАО «Компания «МТУ-ИНФОРМ», ЗАО «ТЕЛМОС» и ЗАО «МТУ-Интел» до момента их передачи в акционерный капитал ЗАО «ОТС-МГТС». ПАО «МГТС» ни в ходе выездной налоговой проверки, ни к исковому заявлению, указанные документы не представило.

В бухгалтерской отчетности ПАО «МГТС» за период 1999-2004гг. (Том 4 л.д. 106) отражена балансовая стоимость акций ЗАО «Компания «МТУ-ИНФОРМ», ЗАО «ТЕЛМОС» и ЗАО «МТУ-Интел» в размере 14 139 804 руб., в том числе стоимость:

- 510 штук акций ЗАО Компания «МТУ-Информ» стоимостью 17 624 руб.;

- 6 148 штук акций ЗАО «Телмос» стоимостью 12 296 000 руб.;

- 6 437 штук акций ЗАО «МТУ-Интел» стоимостью 1 826 180 руб., что в 382 раза ниже их оценочной стоимости, по которой они переданы в качестве вклада в ЗАО «ОТС-МГТС».

В соответствии с пунктом 1 статьи 252 Кодекса налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 Кодекса).

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Согласно пункту 2 статьи 277 Кодекса при ликвидации организации и распределении имущества ликвидируемой организации доходы налогоплательщиков-акционеров (участников, пайщиков) ликвидируемой организации определяются исходя из рыночной цены получаемого ими имущества (имущественных прав) на момент получения данного имущества за вычетом фактически оплаченной (вне зависимости от формы оплаты) соответствующими акционерами (участниками, пайщиками) этой организации стоимости акций (долей, паев).

Из указанных положений следует, что при ликвидации организации налогоплательщик имеет право учесть документально подтвержденные расходы, фактически понесенные для оплаты акций ликвидированной организации. Если налогоплательщик не может подтвердить размер расходов на приобретение акций первичными документами, то право на учет в составе расходов стоимости таких акций отсутствует.

В уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2014 год (корректировка № 4) (Том 3 л.д. 104-127), ПАО «МГТС» учло расходы от ликвидации иностранной организации MGTS Finance S.A. (Люксембург) на сумму 9 938 519 666 руб.

В результате мероприятий налогового контроля Инспекцией установлено, что указанные расходы являются документально не подтвержденными, в том числе, в оспариваемой части в размере 5 328 950 708 рублей по следующим основаниям:

Требованиями от 09.06.2018 №381-ТР/2 (Том 3 л.д.143 - Том 4 л.д.13), от 20.08.2018 № 381-ТР/З (Том 4 л.д.14 - Том 4 л.д. 13-26), Инспекцией запрошены документы, подтверждающие расходы на приобретение ПАО «МГТС» акций ЗАО «Компания «МТУ-ИНФОРМ», ЗАО «ТЕЛМОС» и ЗАО «МТУ-Интел» до момента их передачи в акционерный капитал ЗАО «ОТС-МГТС». ПАО «МГТС» ни в ходе выездной налоговой проверки, ни к исковому заявлению, указанные документы не представило;

Поскольку ПАО «МГТС» не представило документы и регистры налогового учета, подтверждающие фактические расходы на приобретение акций ЗАО «Компания «МТУ-ИНФОРМ», ЗАО «ТЕЛМОС» и ЗАО «МТУ-Интел», и как следствие, акций ЗАО «ОТС-МГТС», Инспекцией проведен анализ бухгалтерской отчетности налогоплательщика за период с 1999 по 2005 годы, размещенной на сайте https://mgts.ru/company/investors/disclose/reports/. в результате которого установлено, что балансовая стоимость акций ЗАО «Компания «МТУ-ИНФОРМ», ЗАО «ТЕЛМОС» и ЗАО «МТУ-Интел» в размере 14 139 804 руб., что в 382 раза ниже их оценочной стоимости, по которой они переданы в качестве вклада в ЗАО «ОТС-МГТС» (Том 4 л.д. 106).

Документы, подтверждающие расходы в размере 14 139 804 руб. ПАО «МГТС» также не представило.

Межрегиональной инспекции №7 в отзыве указывает, что обоснованными являются претензии Инспекции к документальному подтверждению затрат ПАО «МГТС» на приобретение акций ЗАО «Компания «МТУ-ИНФОРМ», ЗАО «ТЕЛМОС» и ЗАО «МТУ-Интел» и они обусловлены тем, что расходы на приобретение именно этих акций в конечном итоге сформировали стоимость акций MGTS Finance S.A. (Люксембург):

- ПАО «МГТС» приобрело акции ЗАО «Компания «МТУ-ИНФОРМ», ЗАО «ТЕЛМОС» и ЗАО «МТУ-Интел» в период 1999-2004 годы (предположительно по общей стоимости 14 139 804 руб.);

- ПАО «МГТС» 09.09.2004 передало указанные акции 100% дочерней компании ЗАО «ОТС-МГТС» путем увеличения акционерного капитала;

- ЗАО «ОТС-МГТС» 18.11.2005 обменяло указанные акции на акции ОАО «Комстар-ОТС», которые передало в 100% дочернюю MGTS Finance S.A. (Люксембург), путем увеличения акционерного капитала;

- Присоединив ЗАО «ОТС-МГТС» в 2012 году, ПАО «МГТС» получило акции MGTS Finance S.A. (Люксембург), которая в 2014 году была ликвидирована, а расходы от финансовых вложений в данную компанию в общем размере 9 938 519 666 руб. учтены для целей налогообложения.

Из указанной цепочки операций Инспекцией установлено, что они проведены между взаимозависимыми компаниями под контролем ПАО «МГТС», построены на безденежных взаиморасчетах, а стоимость акций MGTS Finance S.A. (Люксембург) сформирована вложениями ПАО «МГТС»:

- ЗАО «ОТС-МГТС» и MGTS Finance S.A. созданы на основании решения ПАО «МГТС» от 09.09.2004 № 1 (Том 1 л.д.71) и от 30.12.2005 № 2 (Том 1 л.д.25);

- в основу акционерных капиталов ЗАО «ОТС-МГТС» и MGTS Finance S.A. легли вложения ПАО «МГТС» (акции ЗАО «Компания «МТУ-ИНФОРМ», ЗАО «ТЕЛМОС» и ЗАО «МТУ-Интел»);

- уставный (акционерный) капитал MGTS Finance S.A. увеличен (мена акций Комстар-ОТС) на основании решения ПАО «МГТС» от 21.03.2006 (Том 1 л.д. 69);

- присоединение ЗАО «ОТС-МГТС» произошло в результате принятия решения ПАО «МГТС» от 02.10.2012 № 33 (Том 1 л.д. 107);

- ликвидация MGTS Finance S.A. произошла по решению ПАО «МГТС» от 3 декабря 2013 года номер 2682/2013 (Том 1 л.д. 111);

- все сделки MGTS Finance S.A. совершались под непосредственным влиянием ПАО «МГТС» (данное обстоятельство подтверждено, в том числе п. 25 протокола допроса № 2 от 27.09.2018 ФИО6 - один из директоров MGTS Finance S.A. в 2005-2006 годах), (Том 2 л.д. 129-131, Том 4 л.д. 28);

- ПАО «МГТС» непосредственно финансировало операции MGTS Finance S.A., как при помощи заключения прямых договоров (договоры займа от 23.01.2009, 26.09.2011), так и транзитом через взаимозависимые организации: ЗАО «ОТС-МГТС», ЗАО «Петродвор», ЗАО «РусЛан-ТВ», ООО «Скиф-Лайн» (описание транзитного финансирования дано в пункте 2.3 решения Инспекции), (Том 2 л.д. 124-126);

- после присоединения ЗАО «ОТС-МГТС», ПАО «МГТС» погашало долговые обязательства, возникшие в связи с деятельностью MGTS Finance S.A. (описание дано в пункте 2.3 решения Инспекции), (Том 2 л.д. 124-126).

Указанные обстоятельства указывают на то, что цепочку вложений в MGTS Finance S.A. необходимо рассматривать как прямое вложение от ПАО «МГТС», в связи с чем, необходимо документальное подтверждение расходной составляющей именно ПАО «МГТС», а не ЗАО «ОТС-МГТС» (Том 4 л.д. 27).

Поскольку ПАО «МГТС» в ходе проверки не подтвердило размер расходов, сформировавших стоимость акций ликвидированной MGTS Finance S.A. (Люксембург), то учет расходов в размере 5 328 950 708 руб. признан Инспекцией несоответствующим положениям пункта 1 статьи 252, пункта 2 статьи 277 Кодекса.

Согласно пункту 46 статьи 270 Кодекса, отрицательная разница, полученная от переоценки ценных бумаг по рыночной стоимости не учитывается при определении налоговой базы по налогу на прибыл организаций.

Как указано в фактических обстоятельствах, в ходе проверки Инспекцией проведен анализ бухгалтерской отчетности налогоплательщика за период с 1999 по 2005 годы, размещенной на сайте https.V/mgts.ru/companv/investors/disclose/reportsA в результате которого установлено, что балансовая стоимость акций ЗАО «Компания «МТУ-ИНФОРМ», ЗАО «ТЕЛМОС» и ЗАО «МТУ-Интел», переданных по цепочке безденежных операций и сформировавших итоговую стоимость акций MGTS Finance S.A., составляла 14 139 804 руб., что в 382 раза ниже их оценочной стоимости (5 414 341 130 руб.), по которой они переданы в качестве вклада в ЗАО «ОТС-МГТС» (Том 4 л.д. 106).

Согласно пункту 14 пояснительной записки к бухгалтерской отчетности ПАО «МГТС» за 2005 год (Том 6 л.д. 88), «к финансовым вложениям относятся инвестиции Общества в уставные (складочные) капиталы других организаций, а также предоставленные другим организациям займы, депозитные вклады в кредитных организагщях, дебиторская задолженность, приобретенная на основании договоров уступки права требования.

Инвестиции в уставные (складочные) капиталы других организаций отражены по сумме фактических затрат на их приобретение».

Согласно сообщению о разовом увеличении чистой прибыли от 03.05.2005, опубликованном на сайте раскрытия информации Интерфакс (www.e-disclosure.ru), передав в оплату уставного капитала ЗАО «ОТС-МГТС» акции ЗАО «Компания «МТУ-ИНФОРМ», ЗАО «ТЕЛМОС» и ЗАО «МТУ-Интел» балансовой стоимостью 14 139 809,5 рублей по оценочной стоимости 5 414 341 130 руб., ПАО «МГТС» получило операционный доход в виде разницы указанных стоимостей в размере 5 400 201 320,5 руб. в первом квартале 2005 года (Том 6 л.д. 71).

Из анализа формы № 2 (Отчет о прибылях и убытках) (Том 6 л.д. 74) и налоговой декларации ПАО «МГТС» по налогу на прибыль за 2005 год (Том 6 л.д. 105), Инспекцией установлено, что доход в размере 5 400 201 320,5 руб. отражен Обществом в строке 120 формы № 2 (Отчет о прибылях и убытках) как доход от переоценки задолженности по расчетам за ценные бумаги.

Согласно пункту 15 пояснительной записки к бухгалтерской отчетности за 2005 год (Том 6 л.д. 89), Обществом сформирован постоянный налоговый актив в размере 1 296 048 тыс. руб. с аналогичным описанием: «Внереализационные доходы, не признаваемые при налогообложении (по дооценке задолженности по расчетам за ценные бумаги)», который в сумме превышает внереализационные доходы, отраженные в строке 120 формы № 2.

В строке 30 (внереализационные доходы) налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2005 год ПАО «МГТС» отразило внереализационные доходы в размере 675 811 097 руб.

Таким образом, для целей налогообложения в составе доходов ПАО «МГТС» не учитывалась стоимость переоценки акций ЗАО «Компания «МТУ-ИНФОРМ», ЗАО «ТЕЛМОС» и ЗАО «МТУ-Интел» в размере 5 400 201 320,5 руб.

Следовательно, Инспекция правомерно пришла к выводу, что разница между оценочной стоимостью и балансовой стоимостью акций ЗАО «Компания «МТУ-ИНФОРМ», ЗАО «ТЕЛМОС» и ЗАО «МТУ-Интел», переданных в качестве оплаты акций ЗАО «ОТС-МГТС», представляет собой дооценку акций.

Кроме того, на момент присоединения ЗАО «ОТС-МГТС» к ПАО «МГТС», на балансе ЗАО «ОТС-МГТС» числился резерв под обесценение акций MGTS Finance SA. в размере 100% стоимости (в связи с отрицательной величиной чистых активов).

Доводы Инспекции налогоплательщиком не опровергнуты.

На основании положений пункта 1 статьи 252, пункта 46 статьи 270 Кодекса, включение разницы (сумма дооценки акций) в состав расходов от ликвидации иностранной компании путем ее учета в налоговой стоимости акций является неправомерным, поскольку переоценка акций не формирует ни расходы, ни доходы для целей налогообложения.

В заявлении и письменных пояснениях налогоплательщик указывает, что положения пункта 1 статьи 277 Кодекса в редакции, действовавшей в 2004 году, содержали только правила определения стоимости вносимого в уставный капитал имущества у передающей (осуществляющий вклад) стороны, то есть у ПАО «МГТС», но не регулировали порядок оценки такого имущества у получателя - ЗАО «ОТС-МГТС».

Следовательно, по мнению Общества «налоговая» стоимость акций МТУ-Интел, Телмос и МТУ-Информ в учете ЗАО «ОТС-МГТС» равна согласованной учредителем денежной оценке в размере 5414 341 130 руб., что подтверждается решением учредителя ОТС-МГТС от 09.09.2004 и соответствует позиции, изложенной в Постановление Президиума ВАС РФ от 23.12.2008 по делу № А28-3027/07-67/21.

Общество считает, что ключевое значение для настоящего спора имеет порядок определения стоимости вносимого ПАО «МГТС» имущества в ЗАО «ОТС-МГТС» - акций МТУ-Интел, Телмос и МТУ-Информ. По мнению Общества указанная стоимость должна определяться в соответствии с пунктом 1 статьи 277 Кодекса (в редакции 2004 года).

Также Общество указывает, что если согласиться с доводами Инспекции, последняя должна была при вынесении решения определить реальные налоговые обязательства путем учета расходов на покупку акций ЗАО «ОТС-МГТС» стоимостью 2 598 000 000 руб. При определении реальных налоговых обязательств Инспекция должна была подтвердить расходы ПАО «МГТС» в размере 2 616 395 960 руб. То есть прийти к выводу о завышении убытка от ликвидации иностранной компании на 2 712 554 748 руб. вместо 5 328 950 708 руб.

Вместе с тем, норма пункта 1 статьи 277 Кодекса в редакции, действовавшей в 2004 году, содержала только правила определения стоимости вносимого в уставный капитал имущества у передающей (осуществляющий вклад) стороны, то есть у ПАО «МГТС», но не регулировала порядок оценки такого имущества у получателя - ЗАО «ОТС-МГТС».

Вместе с тем, в настоящем деле данные положения не имеют правового значения, поскольку оспариваемым решением налогоплательщику вменены нарушения иных положений, а именно пункта 1 статьи 252, пункта 46 статьи 270, пункта 2 статьи 277 Кодекса, так как Общество:

- в нарушение пункта 1 статьи 252 и пункта 2 статьи 277 Кодекса не представило документы, подтверждающие фактически оплаченную стоимость акций МТУ-Интел, Телмос и МТУ-Информ, вносимых в уставной капитал ЗАО «ОТС-МГТС» (сформировавших стоимость акций MGTS Finance S.A.);

- в нарушение пункта 1 статьи 252 и пункта 46 статьи 270 Кодекса в расходы от ликвидации MGTS Finance S.A. включило стоимость дооценки акций МТУ-Интел, Телмос и МТУ-Информ.

Правильность применения налоговым органом указанных положений Обществом не опровергнута.

Таким образом, позиция Общества построена исключительно на пункте 1 статьи 277 Кодекса (в редакции 2004 года) и Постановлении Президиума ВАС РФ от 23.12.2008 по делу № А28-3027/07-67/21, без учета экономической составляющей настоящего спора.

Заявляя расходы от ликвидации MGTS Finance S.A. в размере 5 328 950 708 руб., ПАО «МГТС» фактически просит подтвердить, что ранее понесенные расходы в размере 14 139 804 руб. (которыми является балансовая стоимость акций трех компаний) должны быть учтены для целей налогообложения в 382 раза больше.

Инспекция считает, что реализация налогоплательщиком своих прав не должна носить характер злоупотребления.

В настоящем случае, в материалах дела отсутствуют доказательства о расходах на приобретение акций MGTS Finance S.A. в размере 5 328 950 708 руб.

В то же время, материалами дела подтверждено, что цепочка приобретения данных акций сопровождалась безденежными операциями между взаимозависимыми лицами под контролем налогоплательщика, а стоимость в размере 5 328 950 708 руб. является оценочным мнением, но не является фактическим расходом Общества, в понимании пункта 1 статьи 252 и пункта 2 статьи 277 Кодекса (налогоплательщик не понес реальных затрат в размере заявленных расходов).

Ссылки Общества на Постановление Президиума ВАС РФ от 23.12.2008 по делу № А28-3027/07-67/21, являются необоснованными, так как в постановлении рассмотрены иные фактические обстоятельства:

- судом не рассматривались положения пункта 46 статьи 270 Кодекса и пункта 2 статьи 277 Кодекса: фактические обстоятельства дела были связаны с вкладом в уставный капитал основных средств, а не с ликвидацией организации и порядком подтверждения расходов на приобретение акций ликвидируемой компании;

- в названном деле рассмотрены налоговые претензии к организации -принимающей стороне, осуществляющей самостоятельную деятельность, тогда как в настоящем случае установлено, что спорные расходы, понесенные при ликвидации MGTS Finance S.A., фактически сформированы вложением ПАО «МГТС» в связи с чем, при ликвидации иностранной компании должны рассматриваться данные налогового учета (фактические расходы) ПАО «МГТС», а не ЗАО «ОТС-МГТС», поскольку расходы от ликвидации заявляет именно ПАО «МГТС» (передающая сторона) и последнему известно, что в случае учреждения компании MGTS Finance S.A. без посредника (ЗАО «ОТС-МГТС») расходы в размере 5 328 950 708 руб. однозначно не были бы учтены.

По мнению Инспекции, из вышеприведённых обстоятельств следует, что действия Общества направлены на искусственное увеличение затрат, подлежащих учёту при исчислении налога на прибыль. В этой связи ссылка Общества на пункт 1 статьи 277 Кодекса в редакции 2004 года, не должна освобождать от обязанности документально подтвердить заявленные расходы и раскрыть их экономическую обоснованность.

Таким образом, расходы в виде стоимости акций MGTS Finance S.A. (Люксембург), понесенные при увеличении акционерного капитала акциями ОАО «Комстар-ОТС» в размере 5 328 950 708 руб., в нарушение положений пункта 1 статьи 252, пункта 46 статьи 270, пункта 2 статьи 277 Кодекса учтены Обществом неправомерно.

Относительно Общества об определении реальных налоговых обязательств, установлено следующее.

Согласно документам, полученным в ходе выездной налоговой проверки, ПАО «МГТС» понесло расходы в общем размере 2 598 000 000 руб. на приобретение акций ЗАО «ОТС-МГТС»:

- 1 085 000 000 руб. - на основании договора купли-продажи ценных бумаг № 20-11/08-02 от 20.11.2008 (Том 1 л.д. 120), и платежного поручения от 20.11.2008 № 58558 (далее - 1-й вклад);

- 1 513 000 000 руб. - на основании договора купли-продажи ценных бумаг № 26-09/11-02 от 26.09.2011 (Том 1 л.д. 122), и платежного поручения от 27.09.2011 № 40842 (далее - 2-й вклад).

Вместе с тем, указанные расходы не могут быть учтены при определении расходов от ликвидации MGTS Finance S.A. (Люксембург) в связи с тем, что, во-первых, расходы на приобретение акций ЗАО «ОТС-МГТС» в размере 2 598 000 000 руб. уже были заявлены ПАО «МГТС» в составе расходов от ликвидации MGTS Finance S.A. в уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2014 год (корректировка № 4) и добровольно скорректированы (уменьшены) в уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2014 год (корректировка № 5). Во-вторых, данные расходы в конечном итоге не привели к оплате акций MGTS Finance S.A. (Люксембург), в связи с чем, на основании пункта 2 статьи 277 Кодекса не подлежат учету при ликвидации.

Данный факт, помимо пункта 2.2 решения, отражен в пункте 2.3 решения Инспекции, который налогоплательщиком не оспаривается.

По существу использования ЗАО «ОТС-МГТС» полученных от ПАО «МГТС» денежных средств в общем размере 2 598 000 000 руб. установалены следующие фактические обстоятельства, которые налогоплательщиком не оспариваются.

В отношение первого вклада в размере 1 085 000 000 руб. Инспекцией установлено, что на следующий день после получения денежных средств от ПАО «МГТС», 21 ноября 2008 года ЗАО «ОТС-МГТС» (заимодавец) заключило с MGTS Finance S.A. договор займа № 21-11/08-02 (Том 1 л.д. 131), по которому выдало заем в размере 1 073 000 000 руб. под 11,3% (платежное поручение на перечисление от 21.11.2008 № 26).

Следовательно, денежные средства ПАО «МГТС» были направлены на выдачу займа MGTS Finance S.A.

Остаток задолженности в размере основного долга 750 000 000 руб. и процентов 955 479,45 руб. фактически прощен договором о внесении вклада в собственный капитал без выпуска акций от 22.12.2011, заключенным между ЗАО «ОТС-МГТС» и MGTS Finance S.A. (Том 1 л.д. 144).

В отношение второго вклада в размере 1 513 000 000 руб. Инспекцией установлено, что после получения денежных средств от ПАО «МГТС», 30 сентября 2011 года ЗАО «ОТС-МГТС» заключило договора цессии с ЗАО «РусЛан-ТВ», ООО «Скиф-Лайн», ЗАО «Петродвор» № б/н (Том 1 л.д. 149 - Том 2 л.д 38), по условиям которых приобрело право требовать с MGTS Finance S.A. суммы накопленной задолженности по договорам займа, в частности:

- у ЗАО «Петродвор» - право требования долга по договору займа от 21.11.2008 № 21-11/08-01 в размере 1 373 705 350,70 руб..

- у ЗАО «РусЛан-ТВ» - право требования долга по договору займа от 12.12.2008 № 12-21/08-05 в размере 1 129 197 945,19 руб.

- у ООО «Скиф-Лайн» - право требования долга по договору займа от 20.03.2009 № 20-03/09-03 в размере 1 116 057 945,20 руб.

Оплату по договорам цессии ЗАО «ОТС-МГТС» произвело платежными поручениями от 30.09.2011 №101 (ЗАО «РусЛан-ТВ»), № 102 (ООО «Скиф-Лайн»). После присоединения ЗАО «ОТС-МГТС» к ПАО «МГТС», последнее произвело оплату векселя, выданного присоединенной организацией в счет вышеуказанной уступки, платежным поручением от 17.07.2013 № 35472 в пользу ЗАО «Петродвор».

Следовательно, денежные средства ПАО «МГТС» были направлены на выкуп прав требования долга, вытекающих из договоров займа с MGTS Finance S.A.

При этом в пункте 2.3 решения Инспекции установлено, что задолженность по договорам займа от 21.11.2008 № 21-11/08-01 в размере 1 373 705 350,70 руб., от 12.12.2008 № 12-21/08-05 в размере 1 129 197 945,19 руб., от 20.03.2009 № 20-03/09-03 в размере 1 116 057 945,20 руб. (между MGTS Finance S.A. и ЗАО «РусЛан-ТВ», ООО «Скиф-Лайн», ЗАО «Петродвор») фактически образовалась в результате транзита денежных средств от ПАО «МГТС» по договорам приобретения акций и договорам займа.

Кроме того, вышеуказанная задолженность по договорам займа фактически прощена договором о внесении вклада в собственный капитал без выпуска акций от 22.12.2011 (Том 1 л.д. 144), заключенным между ЗАО «ОТС-МГТС» и MGTS Finance S.A.

Согласно статьям 1, 5-6 Устава (первая редакция от 02.02.2006), MGTS Finance S.A. создано в форме акционерного общества с ограниченной ответственностью, акционерный капитал компании разделен на именные акции, которые могут выпускаться по решению собственников в виде сертификатов. Право собственности на акции устанавливается посредством внесения записи в реестр акционеров.

Из фактических обстоятельств следует, что в результате заключения договора между ЗАО «ОТС-МГТС» и MGTS Finance S.A. о внесении вклада в собственный капитал без выпуска акций от 22.12.2011, ЗАО «ОТС-МГТС» не оплатило стоимость размещаемых акций, что подтверждается отсутствием изменений в уставе MGTS Finance S.A., которые в соответствии с законодательством Люксембурга заверяются нотариально, а также тем, что данная операция привела лишь к изменению на счетах бухгалтерского учета MGTS Finance S.A.

Следовательно, ЗАО «ОТС-МГТС» фактически простило долг и необоснованно переквалифицировало прощение долга (безвозмездную передачу) в финансовые вложения.

Согласно пункту 16 статьи 270 Кодекса, при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде стоимости безвозмездно переданного имущества (работ, услуг, имущественных прав) и расходов, связанных с такой передачей, если иное не предусмотрено главой 25 Кодекса.

В соответствии с пунктом 2 статьи 248 Кодекса, для целей главы 25 Кодекса имущество (работы, услуги) или имущественные права считаются полученными безвозмездно, если получение этого имущества (работ, услуг) или имущественных прав не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги).

Вместе с тем, встречных обязательств у MGTS Finance S.A. перед ЗАО «ОТС-МГТС» в результате заключения договора о внесении вклада в собственный капитал без выпуска акций от 22.12.2011 не возникло, а положения статьи 277 Кодекса не предусматривают возможности учета при ликвидации организации сумм переданных имущественных прав, которыми не оплачены акции.

В этой связи довод Общества о нарушении Инспекцией положений пункта 3 статьи 280 Кодекса является не состоятельным, поскольку финансовые вложения в ЗАО «ОТС-МГТС» в общем размере 2 598 000 000 руб., не связаны с приобретением акций MGTS Finance S.A.

Кроме того, 28 сентября 2018 года ПАО «МГТС» представило уточненную налоговую декларацию по налогу на прибыль организаций за 2014 год (корректировка 5) и сопроводительное письмо от 28.09.2018 № 24-01/09103, в котором пояснило, что в указанной декларации уменьшены, в том числе, внереализационные расходы от ликвидации MGTS Finance S.A. на сумму 4 420 759 905 руб. (включая рассматриваемые вложения в размере 2 598 000 000 руб.), составляющую вклад в собственный капитал MGTS Finance S.A. без выпуска акций.

Из указанных обстоятельств (по 1-му и 2-му вкладам) следует, что расходы на приобретение акций ЗАО «ОТС-МГТС» в размере 2 598 000 000 руб. уже были заявлены ПАО «МГТС» в составе расходов от ликвидации MGTS Finance S.A. в уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2014 год (корректировка № 4) и добровольно скорректированы (уменьшены) в уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2014 год (корректировка № 5).

Представив в ходе проведения выездной налоговой проверки уточненную налоговую декларацию по налогу на прибыль, Общество фактически признало правомерность сделанных налоговым органом выводов о том, что учет указанных расходов при ликвидации MGTS Finance S.A. является нарушением положений статей 252, 270, 277 Кодекса.

Учитывая изложенные обстоятельства по делу в их совокупности и взаимосвязи, как того требуют положения, содержащиеся в части 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и другие положения Кодекса, признает необоснованными требования, заявленные ПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "МОСКОВСКАЯ ГОРОДСКАЯ ТЕЛЕФОННАЯ СЕТЬ" к МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 6.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 167, 169, 170, 198, 201 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявления ПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "МОСКОВСКАЯ ГОРОДСКАЯ ТЕЛЕФОННАЯ СЕТЬ" (119017, МОСКВА ГОРОД, БОЛЬШАЯ ОРДЫНКА УЛИЦА, ДОМ 25, СТРОЕНИЕ 1, ОГРН: <***>, Дата присвоения ОГРН: 30.09.2002, ИНН: <***>) к МИ ФНС России по КН № 6 (ОГРН <***>, 125239, Москва г, Ч-вых проезд, 12/9, 1) о признании частично недействительным решения от 25.02.2019г. № 23-07/30082983, отказать.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд, через Арбитражный суд города Москвы.

Судья:

А.В. Бедрацкая