Гражданский кодекс часть 1

ФОНД "СКОЛКОВО" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением, в котором просит признать незаконным предписание Комитета города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства от 26.09.2018г. №77-21-3113/8.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования, в обоснование которых ссылается на неисполнимость, незаконность предписания, отсутствие оснований для проведения норматива в соответствии с пунктом 3 Постановления Правительства РФ от 31.04.2006 №233

Представитель ответчика возражал против удовлетворения требований.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы сторон, изучив представленные доказательства, арбитражный суд приходит к выводу о том, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ч.2 ст.23 ФЗ РФ №214-ФЗ от 30.12.2004 «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляются в соответствии с названным Федеральным законом уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого осуществляется данное строительство.

Органом исполнительной власти города Москвы, осуществляющим функции по организации государственного контроля и надзора соблюдения в городе Москве законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в силу п.п.1, 4.2.1, 4.2.2, 4.3 Положения о Комитете города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 26.04.2011 №157-ПП, является Комитет города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства (Москомстройинвест), к полномочиям которого также отнесено принятие решений о рассмотрении в установленном порядке дел об административных правонарушениях, привлечении к административной ответственности должностных лиц и юридических лиц в пределах своей компетенции.

В соответствии с п. 6 ч. 6 ст.23 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ Москомстройинвест вправе ежеквартально получать от застройщика отчетность об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в том числе об исполнении своих обязательств по договорам, по формам и в порядке, которые установлены уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

В соответствии с п. 1 постановления Правительства Российской Федерации от 27.10.2005 № 645 «О ежеквартальной отчетности застройщиков об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства» утверждены Правила представления застройщиками ежеквартальной отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства (далее - Правила).

Согласно п. 2 Правил застройщик ежеквартально представляет в уполномоченный орган исполнительной власти, на который в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации возложен контроль и надзор в области долевого строительства объектов недвижимости (далее - уполномоченный орган), отчетность об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства (далее - отчетность).

В состав отчетности включаются отчеты по формам согласно приложениям № 1 - 4, справки, представляемые в случаях, установленных настоящими Правилами, а также ежеквартальная (по итогам IV квартала - годовая) бухгалтерская отчетность застройщика, составленная в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

В соответствии с п. 3 Правил отчетность представляется застройщиком в уполномоченный орган ежеквартально, «если в течение этого квартала действовал хотя бы один договор участия в долевом строительстве, заключенный застройщиком с участником долевого строительства, или если у застройщика имелись неисполненные обязательства».

По данным Управления Росреестра по г. Москве по состоянию на 09.06.2018 у Некоммерческой организации Фонд развития центра разработки и коммерциализации новых технологий (далее - Фонд «Сколково») (ИНН <***>, КПП 773101001) имеются зарегистрированные договоры участия в долевом строительстве (регистрационный номер сделки №77:15:0020321:168-77/012/2018-8 и №77:15:0020321:245-77/012/2018-5 от 27.04.2018). Следовательно у Фонда «Сколково» существует обязанность по предоставлению в Москомстройинвест ежеквартальной отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства.

На основании п. 4 Правил отчетность представляется застройщиком в уполномоченный орган не позднее 30 дней после окончания отчетного квартала, за исключением отчетности за IV квартал, которая представляется застройщиком в уполномоченный орган не позднее 90 дней после окончания IV квартала.

В соответствии с п. 6 ч. 6 ст. 23 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ, а также в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 27.10.2005 № 645 Фонд «Сколково» 05.09.2018 в Москомстройинвест представлена отчетность за 2 квартал 2018 года об осуществлении своей деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства (вх. от 05.09.2018 №0001-9000003-045001-0018859/18).

В соответствии со ст. 191 Гражданского кодекса Российской Федерации течение срока определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.

Так, срок направления отчетности за II квартал 2018 года в Москомстройинвест начинает течь с 01.07.2018, последний день - 30.07.2018.

Москомстройинвестом проведен анализ отчетности Фонда «Сколково» за II квартал 2018 года, по результатам которого установлено, что Фонд «Сколково» (ИНН <***> КПП 773101001) представлена отчетность за II квартал 2018 года 05.09.2018.

Застройщиком при расчете норматива целевого использования средств учитывались нормы постановления Правительства РФ от 21.04.2006 № 233 «О нормативах оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика»; приказа ФСФР РФ от 30.11.2006 № 06-137/пз-н «Об утверждении Инструкции о порядке расчета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика».

В соответствии с п.2.2 Инструкции норматив целевого использования средств (Н2) рассчитывается по следующей формуле: Н2 = Ан / Д, где:

Ан - стоимость активов застройщика, не связанных со строительством, включающая в себя сумму следующих показателей: внеоборотные активы, дебиторская задолженность (платежи по которой ожидаются более чем через 12 месяцев после отчетной даты, в том числе покупатели и заказчики), дебиторская задолженность (платежи по которой ожидаются в течение 12 месяцев после отчетной даты, в том числе покупатели и заказчики), краткосрочные финансовые вложения за вычетом стоимости активов незавершенного строительства и денежных средств участников долевого строительства, предоставленных с отсрочкой платежа;

Д - общая сумма долгосрочных и краткосрочных обязательств застройщика, за исключением обязательств по договорам участия в долевом строительстве.

В соответствии с отчетностью застройщика стоимость активов застройщика, не связанных со строительством (сумма строк бухгалтерского баланса 1100, 1230, 1240, за исключением незавершенного строительства и долга участников) составляет 8 899 852 тыс. руб. Общая сумма долгосрочных и краткосрочных обязательств застройщика, за исключением обязательств по договорам участия в долевом строительстве (строка 1400 + строка 1500 минус неисполненные обязательства по договорам участия в долевом строительстве) составляет 953 979 тыс. руб.

Соответственно, норматив целевого использования Н2 равен (8 899 852/ 953 979) 9,33 не соответствует нормам законодательства, т.к. более 1.

Согласно отчетности застройщика (п.З Приложения №4) норматив Н2 равен 9.65.

Таким образом в отчетности содержатся недостоверные сведения о расчете норматива целевого использования (Н2), что нарушает п. 2.2 Инструкции о порядке расчета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, утвержденной приказом ФСФР РФ от 30.11.2006 № 06-137/пз-н; норматив целевого использования Н2 не соответствует установленным требованиям пункта 3 Постановления Правительства РФ от 31.04.2006 №233; отчетность Фонд «Сколково» за II квартал 2018 года об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства представлена в Москомстройинвест с нарушением установленного срока на 37 дней, что нарушает п. 6 ч. 6 ст. 23 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ и п. 4 Правил.

Фактические обстоятельства установлены в том числе протоколом от 21.09.2018 об административном правонарушении №05-07-18-451-01 и Постановлением №1 от 10.10.2018 по делу об административном правонарушении №05-07-18-451.

Порядок расчета Комитета и факт несоответствия норматива целевого использования Н2 установленным требованиям пункта 3 Постановления Правительства РФ от 31.04.2006 №233 застройщиком признан - замечания на протокол в Комитет не поступали, постановление не обжаловано, наложенные штрафные санкции оплачены в установленном порядке.

В связи с выявленными нарушениями на основании п.9 ч.6 ст.23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ Фонд «Сколково» выдано предписание от 26.09.2018 №77-21-3113/8 привести норматив целевого использования средств (Н2) в соответствие с требованиями п. 3 постановления Правительства РФ от 21.04.2006 №233 (т.е. норматив должен составлять неболее, чем в срок до 31.12.2018 по итогам формирования квартальной отчетности застройщика за IV квартал 2018 года.

Доводы Общества о недействительности предписания в связи с его неисполнимостью не состоятельны по следующим основаниям.

В соответствии с чЛ ст.2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Отсутствие у руководителей и иных сотрудников организаций точного представления о конкретных правовых последствиях своих действий или бездействия не освобождает их от ответственности за их совершение или несовершение. Каждый застройщик обязан соблюдать правовые акты, принятые в установленном законом порядке.

Отказывая в удовлетворении требований заявителя, суд исходит из того, что Москомстройинвест является функциональным органом исполнительной власти города Москвы, осуществляющим функции по организации государственного контроля и надзора соблюдения в городе Москве законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости. В то же время право и одновременно обязанность по соблюдению действующего законодательства при осуществлении конкретного вида предпринимательской деятельности (в том числе путем выбора тех или иных способов финансово-хозяйственной деятельности) полностью возложена на юридическое лицо, такую деятельность осуществляющее.

В этой связи при выявлении нарушений застройщиком действующего законодательства Москомстройинвест по своему правовому положению не должен давать юридическому лицурекомендации или указания, каким именно образом оно должно осуществлять свою предпринимательскую деятельность.

В то же время в соответствии с п.4.2.1 Положения и п.9 ч.б ст.23 ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ Комитет направляет лицам, привлекающим денежные средства участников долевого строительства для строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, предписания об устранении нарушений требований ФЗ от 30.12.2004 №214-ФЗ, а также иных требований по вопросам привлечения денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, установленных нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченного органа, и устанавливает сроки устранения этих нарушений.

Предписание содержит указание на конкретное мероприятие по устранению Обществом допущенных нарушений - приведение норматива целевого использования средств (Н2) в соответствие с требованиями п. 3 постановления Правительства РФ от 21.04.2006 №233 по итогам формирования квартальной отчетности застройщика за IV квартал 2018 года. Такое указание предоставляет возможность установления соответствия изложенных в нем требований положениям действующего законодательства, и, следовательно, обжалуемое предписание отвечает критерию исполнимости.

Фонд утверждает, что расчет норматива целевого использования средств (Н2) по итогам формирования квартальной отчетности застройщика за IV квартал 2018 года должен производится в соответствии с новой редакцией п.З Положения о нормативах оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 21.04.2006 №233, которая не может быть применена к Фонду в связи с невозможностью применения в отношении Фонда понятия «чистые активы». Но одновременно Фонд указывает, что Инструкция о порядке расчета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, утвержденная Приказом Федеральной службы по финансовым рынка от 30.11.2006 №06-137/пз-н, которая не подлежит применению.

По мнению Общества, это произошло в связи с тем, что указанная Инструкция противоречит новой редакции п. 3 Положения о нормативах оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 21.04.2006 № 233.

Как указывает Фонд, данная редакция п. 3 указанного Положения введена Постановлением Правительства РФ от 26.01.2018 №70 «О некоторых вопросах, связанных с определением нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика», вступила в силу с 06.02.2018 и ввела в формулу расчета норматива Н2 новый показатель -чистые активы.

По мнению Фонда после вступления в силу Постановления Правительства РФ от 26.01.2018 №70 (то есть с 06.02.2018) применение Инструкции о порядке расчета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, утвержденной приказом ФСФР РФ от 30.11.2006 № 06-137/пз-н, является неправомерным.

Однако Фонд не учел, что применение указанной нормы возможно только при наступлении события, указанного в п.4 Постановления Правительства РФ от 26.01.2018 №70, в соответствии с которой обязательным условием применения новой редакции п. 3 Положения является утверждение порядка расчета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, установленных п. 3 постановления Правительства РФ от 21.04.2006 №233. При этом для утверждения нового порядка расчета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика прямо предусмотрен 3-хмесячной срок (т.е. до 06.05.2018).

По мнению заявителя, с 06.02.2018 по 06.05.2018 законодательно прямо предусмотрен расчет нормативов (в том числе Н2) без применения какого-либо порядка расчета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, просто по усмотрению застройщиков и/или контролирующих органов. Однако, если бы можно было производить расчеты нормативов застройщика (в том числе Н2) только в соответствии с п. 3 Положения о нормативах оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, без применения утвержденного Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ порядка расчета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, то очевидно, что законодатель не обязал бы Министерство разработать указанный порядок, а Инструкция о порядке расчета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, утвержденной приказом ФСФР РФ от 30.11.2006 № 06-137/пз-н была бы сразу, в установленном порядке признана утратившей силу.

В действительности то, что указанный порядок не утвержден РФ в предусмотренный 3-месячный срок, не означает допустимости неприменения по собственному усмотрению, без общих четких правовых критериев, каких-либо пунктов действующей Инструкции о порядке расчета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, утвержденной приказом ФСФР РФ от 30.11.2006 № 06-137/пз-н застройщиками и/или контролирующими органами.

Таким образом, позиция Фонда прямо противоречит п.4 Положения о нормативах оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 21.04.2006 №233, согласно которому расчет нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика может быть произведен только в соответствии с инструкцией, утверждаемой Федеральной службой по финансовым рынкам по согласованию с Министерством финансов РФ.

Указанная норма коррелируется с п.4 Постановления Правительства РФ от 26.01.2018 №70, в соответствии с которой обязательным условием применения новой редакции п. 3 Положения является утверждение порядка расчета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, установленных гьЗ постановления Правительства РФ от 21.04.2006 №233.

Изложенная заявителем правовая позиция является расширительной, не содержащей единых критериев, позволяющих контролирующим органам применить ее ко всем застройщикам.

Правовая позиция Комитета о необходимости применять при расчете норматива Н2 п.2.2 действующую Инструкцию о порядке расчета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, утвержденной приказом ФСФР РФ от 30.11.2006 № 06-137/пз-н признается судом обоснованной.

В соответствии со статьей 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), пунктом 6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным является одновременно как несоответствие его закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых интересов лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием.

Таким образом, для признания арбитражным судом незаконными ненормативных актов и действий государственных органов, должностных лиц необходимо наличие одновременно двух юридически значимых обстоятельств: несоответствие их закону и иным нормативным правовым актам и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном АПК РФ.

Заявителем не представлено обоснованных доводов и доказательств нарушения ответчиком законодательства и ограничения прав и законных интересов Заявителя обжалуемым предписанием в совокупности.

Суд приходит к выводу о том, что совокупность оснований, необходимая в силу ч. 2 ст. 201 АПК РФ для признания оспариваемых действий незаконными, отсутствует, в связи с чем, требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Госпошлина распределяется по правилам ст. 110 АПК РФ и относится на заявителя.

Руководствуясь ст.ст. 65, 68, 71, 110, 167 - 170, 176, 197-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Отказать ФОНД "СКОЛКОВО" в удовлетворении требований полностью.

Проверено на соответствие положениям действующего законодательства.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья Т.И. Махлаева