Гражданский кодекс часть 1

АО Гарант М обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском о признании недействительным Соглашение об отступном от 30 ноября 2015 года, заключенное между Обществом с ограниченной ответственностью «Корпоративный менеджмент Рус» и Обществом с ограниченной ответственностью «ЮТэйр-Финанс» по прекращению обязательств Эмитента по документарным процентным неконвертируемым Биржевым облигациям на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии БО-13, регистрационный номер выпуска 4B02-13-36059-R от 05 декабря 2011 года, приобретенных АО «Гарапт-М» до 1 июля 2014 года в количестве 6 091 штук.

Ответчики 2,3 и третье лицо 1 просят в удовлетворении требований отказать по основаниям, изложенным в отзывах на иск и в письменных пояснениях.

Ответчик 1, третьи лица извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в судебное заседание не явились. Суд рассматривает дело в отсутствие не явившихся сторон в соответствии со ст.156 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела Акционерное общество «Гарант-М» до 1 июля 2014 года приобрело и по настоящий момент владеет 6 091 шт. документарных процентных неконвертируемых Биржевых облигации Общества с ограниченной ответственностью «Ютэйр-Финанс» на предъявителя с обязательным, централизованным хранением серии БО-13, номинальной стоимостью 1 000 рублей каждая (далее – Облигации). Данный факт подтверждается Отчетом/Выпиской Небанковской кредитной организации -акционерным обществом «Национальный расчетный депозитарий» (далее - НКО ЗАО НРД) на 30 июня 2014 года.

Выпуск Биржевых облигаций серии БО-13 зарегистрирован ЗАО «ФБ ММВБ 05.12.2011 г., ему присвоен индивидуальный идентификационный номер 4B02-13-36059-R.

Право собственности Истца на Биржевые облигации серии БО-13 подтверждается Отчетом/Выпиской Небанковской кредитной организацией закрытым акционерным обществом «Национальный расчетный депозитарий» (далее - НКО ЗАО НРД) на 11.02.2016г.

В соответствии с пунктом 9.2 Решения о выпуске ценных бумаг ООО «ЮТэйр-Финанс» датой погашения облигации является 1 092-й день с даты начала размещения Биржевых облигаций выпуска - 17.06.2016.

Таким образом. Истец, являясь владельцем Облигаций, должен получить:

1) купонный доход за 6 - 12 купонные периоды в размере 1 275 699.04 рублей;

2) номинальную стоимость облигаций при погашении в размере 6 091 000.00 рублей. Итого: 7 366 099,04 рублей.

30 ноября 2015 года между представителем владельцев облигаций - Обществом с ограниченной ответственностью «Корпоративный Менеджмент Рус» (далее - «Ответчик 1» или ООО «КМР») и Эмитентом - Обществом с ограниченной ответственностью «ЮТэйр-Финанс» (далее - «Ответчик 2», «Эмитент» или ООО «ЮТэйр-Фиианс») было заключено Соглашение об отступном (далее - «Соглашение») - о прекращении обязательств Эмитента по Облигациям в виде предоставления отступного.

Предметом оспариваемого Соглашения является прекращение полностью всех обязательств Эмитента по каждой Облигации, включая, но не ограничиваясь:

- обязательствами по досрочному погашению,

- обязательствами по уплате невыплаченного купонного дохода,

- обязательствами, возникшими до даты предоставления Отступного 1 или Отступного 2, по уплате неустойки за несвоевременное исполнение обязательств по Облигациям, включая проценты за несвоевременное погашение Облигаций и проценты за пользование чужими денежными средствами.

При этом, в соответствии с Соглашением, Отступным 1 признаются денежные средства в размере 20 % (двадцать процентов) только от номинальной стоимости Облигаций.

В этом случае Истец может рассчитывать на 1 218 200.00 рублей.

Отступным 2 признается 15 % (пятнадцать процентов) от номинальной стоимости Облигаций, а также дополнительно облигации ООО «Финанс-Авиа» со сроком обращения 7 (семь) и 12 (двенадцать) лет, количество которых определяется по формуле, указанной в Соглашении.

В этом случае Истец может рассчитывать на 913 650,00 рублей.

Подписанное Соглашение нарушает права и законные интересы Истца и является недействительным.

На момент выпуска облигаций, действовали «Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг», утвержденные Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам РФ от 25.01.2007 № 04-4/пэ-н, требования и положения которых обязательны для субъектов правоотношений договора облигационного займа, в том числе по смыслу положений статьи 816 ГК РФ, устанавливающих приоритет законодательного урегулирования правоотношений между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем. Положения Стандартов эмиссии являются императивными, так как не предусматривают возможности установления иного сторонами договора облигационного займа, условия облигационного займа, права и обязанности сторон облигационного займа, согласно ст.ст. 309, 422 Гражданского кодекса РФ, должны определяться в соответствии с положениями Закона 39-ФЗ и Стандартов эмиссии.

Таким образом, заключенные договоры должны исполняться на тех условиях, на которых было достигнуто соглашение между контрагентами, и они не должны изменяться. Данное правило применяется и тогда, когда «после заключения договора принят закон, устанавливающий иные правила по сравнению с действовавшими при заключении договора правила, обязательные для сторон» (п. 2 ст. 422 ГК РФ). В этих случаях в силу п. 2 ст. 422 ГК РФ условия уже заключенного договора сохраняют силу.

Федеральный закон от 23.07.2013 № 210-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и отдельные законодательные акты Российской Федерации», вступивший в силу 1 июля 2014 года, ввел в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» два новых института - представителя владельцев облигаций и общего собрания владельцев облигаций.

Согласно Сообщению о существенных фактах ООО «ЮТэйр-Финанс» о решениях, принятых общим собранием владельцев облигаций эмитента от 21.08.2015, на общем собрании владельцев Биржевых облигаций, проведенных 19 августа 2015, были приняты следующие решения:

1. Избрать представителем владельцев Облигаций ООО «КМР»;

2. Дать согласие на заключение ООО «КМР» от имени владельцев Облигаций соглашения о прекращении обязательств по Облигациям предоставлением отступного. Утвердить условия указанного соглашения путем утверждения предоставленного проекта соглашения об отступном, утвержденного 04.08.2015 решением единственного участника ООО «ЮТэйр-Финанс».

При этом единственный участник ООО «ЮТэйр-Финанс» - Публичное акционерное общество «Авиакомпания «ЮТэйр» (далее - «Ответчик 3», «ПАР «Авиакомпания «ЮТэйр»), является Поручителем в отношении всех выпускаемых Эмитентом Облигаций.

Таким образом, Ответчики воспользовались своим правом провести общее собрание владельцев облигаций и избрать представителя владельцев облигаций для подписания Соглашения об отступном, однако они не учли следующие обстоятельства.

В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (в редакции Федерального закона от 23.07.2013 N° 210-ФЗ): 3. Положения Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к отношениям, возникшим после дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

По правоотношениям, возникшим до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (в редакции настоящего Федерального закона) положения применяются к тем правам и обязанностям, которые возникнут после дня вступления в силу настоящего Федерального закона».

В соответствии с п. 6 Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» «Судам надлежит иметь ввиду, что согласно пункту 2 статьи 422 ГК РФ закон, принятый после заключения договора и устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, распространяет свое действие на отношения сторон по такому договору лишь в случае, когда в законе прямо установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. В силу пункта 1 статьи 4 ГК РФ это правило применяется как к императивным, так и к диспозитивным нормам».

Право владельца облигаций на получение поминальной стоимости облигаций при погашении и обязанность эмитента возвратить номинальную стоимость возникает с момента приобретения облигаций.

Истец приобрел Облигации до 01.07.2014. т.е. до даты вступления в силу Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» в редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 210-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг».

Таким образом, положения Федерального закона от 22 апреля 1996 года № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» в редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 210-ФЗ не могут распространяться на договор облигационного займа и на обязательства ООО «ЮТэйр-Финанс» по возврату АО «Гарант-М» номинальной стоимости облигаций к установленному сроку и уплате купонного дохода, поскольку договоры облигационного займа были заключены до 01 июля 2014 года.

По этому же основанию ООО «Корпоративный Менеджмент Рус» не может являться представителем АО «Гарант-М» как владельца Облигаций, а заключенное от его имени Соглашение об отступном не имеют обязательной юридической силы в отношении АО «Гарант-М».

Оспариваемое Соглашение об отступном ничтожно в отношении договора облигационного займа, заключенного до вступления в силу изменений в ФЗ «О рынке ценных бумаг».

В связи с подписанием Соглашения об отступном, также нарушены права города Москвы как единственного акционера АО «Гарант-М», и казне города будет нанесен ущерб в сумме 6 147 899.04 рублей.

Данные факты послужили основанием для обращения в суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований суд исходит из следующего.

В соответствии с положениями пунктов 1-3 статьи 29.6 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - «Закон о рынке ценных бумаг») владельцы облигаций принимают решения по вопросам, указанным в статье 29.7 Закона о рынке ценных бумаг, путем проведения общего собрания владельцев облигаций.

Решение общего собрания владельцев облигаций является обязательным для всех владельцев облигаций, в том числе для владельцев облигаций, которые голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.

Общее собрание владельцев облигаций проводится отдельно по каждому выпуску облигаций.

Решение общего собрания владельцев облигаций может быть принято путем проведения заочного голосования.

Статьей 29.7. Закона о рынке ценных бумаг установлена компетенция общего собрания владельцев облигаций, согласно которой общее собрание владельцев облигаций вправе принимать решения по вопросам об избрании представителя владельцев облигаций и о согласии на заключение от имени владельцев облигаций соглашения о прекращении обязательств по облигациям предоставлением отступного или новацией, а также об утверждении условий указанного соглашения.

19.08.2015 (протокол от 20.08.2015) было проведено общее собрание владельцев документарных процентных неконвертируемых биржевых облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии БО-13 в форме заочного голосования, на котором владельцами облигаций серии БО-13 были приняты следующие решения:

- Избрать представителем владельцев облигаций документарных процентных неконвертируемых Биржевых облигаций на предъявителя с обязательным централизованным хранением серии БО-13, идентификационный номер выпуска 4B02-13-36059-R от 05.12.2011 (далее - «Облигации») общество с ограниченной ответственностью «Корпоративный менеджмент Рус»,

- Дать согласие на заключение представителем владельцев Облигаций от имени владельцев Облигаций соглашения о прекращении обязательств по Облигациям предоставлением отступного не позднее 31 декабря 2015 года. Утвердить условия указанного соглашения путем утверждения предоставленного проекта соглашения об отступном, утвержденного решением единственного участника ООО «ЮТэйр-Финанс» 04.08.2015.

30.11.2015, во исполнение вышеуказанных решений общего собрания владельцев облигаций серии БО-13, между представителем владельцев облигаций - ООО «Корпоративный менеджмент РУС» и Эмитентом ООО «ЮТэйр-Финанс» было подписано Соглашение об отступном.

Истец принимал участие в вышеуказанном общем собрании владельцев облигаций и голосовал против принятия данных решений.

Согласно п. 5 статьи 29.8 Закона о рынке ценных бумаг, владелец облигаций вправе обжаловать в арбитражный суд решение, принятое общим собранием владельцев облигаций с нарушением требований настоящего Федерального закона и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, в случае, если он не принимал участия в общем собрании владельцев облигаций или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены права и законные интересы.

Такое заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда владелец облигаций узнал или должен был узнать о принятом решении. Арбитражный суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного владельца облигаций не могло повлиять на результаты голосования и допущенные нарушения не являются существенными.

Истец с таким требованием в установленный срок в арбитражный суд не обратился.

Судом принимается во внимание, что законность решения общего собрания владельцев облигаций серии БО-13 от 19.08.2015 и решения ЗАО «ММВБ» от 22.09.2015 об утверждении изменений в решения о выпуске ценных бумаг в отношении биржевых облигаций ООО «ЮТэйр-Финанс» серии БО-06, БО-07, БО-08, БО-09, БО-10, БО-11, БО-12, БО-13, БО-16 оспаривалась в Арбитражном суде г. Москвы по иску ООО УК «Парма-Менеджмент» (дело № А40-211930/15-58-1395).

10.03.2016 Арбитражным судом города Москвы было вынесено решение по данному делу, которым было отказано в удовлетворении исковых требований в полном объеме. Указанное решение суда вступило в законную силу 24.05.2016.

Кроме того, с иском о признании недействительными решений общих собраний владельцев облигаций серий БО-06, БО-12, а также заключенных в отношении данных облигаций соглашений об отступном, а также о признании недействительным соглашения об отступном по облигациям БО-09, обращалось ЗАО «Паллада Эссет Менеджмент» (дела № А40-182141/15-134-1503, № А40-238177/15-48-1927). По результатам рассмотрения указанных дел в удовлетворении исков было отказано.

Таким образом, в настоящее время решения общего собрания владельцев облигаций серии БО-13 от 19.08.2015 (протокол от 20.08.2015), в соответствии с которыми было заключено Соглашение об отступном, являются действующими и не признаны недействительными в установленном порядке.

Следовательно, в соответствии с положениями Закона о рынке ценных бумаг данные решения общих собраний владельцев облигаций являются обязательными для всех владельцев облигаций, в том числе для владельцев облигаций, которые голосовали против принятия соответствующих решений или не принимали участия в голосовании.

Согласно пункту 4 ст. 29.1. Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» общее собрание владельцев облигаций вправе в любое время избрать представителя владельцев облигаций.

ООО «Корпоративный менеджмент Рус» был избран представителем владельцев облигаций серии БО-13 решением общего собрания владельцев облигаций от 19.08.2015.

Распоряжением ЗАО «ФБ ММВБ» от 22.09.2015 № 1137-р в решение о выпуске ценных бумаг ООО «ЮТэйр-Финанс», в том числе облигаций БО-13, были внесены изменения в связи с уведомлением о представителе владельцев облигаций серии БО-13 -ООО «Корпоративный менеджмент Рус».

В соответствии со статьей 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением отступного - уплатой денежных средств или передачей иного имущества.

Согласно разъяснениям пункта 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 из смысла статьи 409 ГК РФ следует, что для прекращения обязательства по основанию, предусмотренному статьей 409 ГК РФ необходимо наличие соглашения об отступном и исполнение данного соглашения, выражающееся в фактическом предоставлении отступного.

Согласно разъяснениям пункта 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 по смыслу статьи 409 ГК РФ, если иное не следует из соглашения об отступном, с предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая и обязательство по уплате неустойки.

Согласно разъяснениям пункта 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 в тех случаях, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга по обязательству, оно прекращается полностью либо в части в зависимости от воли сторон, выраженной в соглашении об отступном.

Согласно пункту 1 статьи 367 ГК РФ поручительство прекращается с прекращен . обеспеченного им обязательства.

Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное (пункт 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102).

В соответствии с ч. 2 ст. 327 ГК РФ внесение денежной суммы или ценных бумаг в депозит нотариуса или суда считается исполнением обязательства.

30.11.2015 между представителем владельцев облигаций ООО «Корпоративный менеджмент Рус» и Эмитентом ООО «ЮТэйр-Финанс» было подписано Соглашение об отступном на условиях, утвержденных решением общего собрания владельцев облигаций серии БО-13 от 19.08.2015.

Соглашение было опубликовано на официальном сайте Эмитента ООО «ЮТэйр-Финанс» http://finance.utair.rU/index.html#restructuring, доведено до сведения неограниченного круга лиц, в том числе до Истца по настоящему делу.

В соответствии с п. 2.1. Соглашения об отступном, стороны согласились «полностью прекратить все обязательства Должника по каждой Облигации ООО «ЮТэйр-Финанс», включая, но, не ограничиваясь, обязанность Должника по приобретению Облигаций ООО «ЮТэйр-Финанс» по требованию Законного владельца, обязательства по досрочному погашению, обязательства по уплате невыплаченного купонного дохода, а также возникшие до даты предоставления Отступного 1 или Отступного 2 обязательства по уплате неустойки за несвоевременное исполнение обязательств по Облигациям ООО «ЮТэйр-Финанс», включая проценты за несвоевременное погашение Облигаций ООО «ЮТэйр-Финанс» и проценты за пользование чужими денежными средствами, (далее - «Первоначальное обязательство»), предоставлением Должником каждому законному владельцу Отступного 1 или Отступного 2 в соответствии с условиями, предусмотренными настоящим Соглашением. Первоначальное обязательство полностью прекращается в дату предоставления соответствующему законному владельцу ФИО4 или Отступного 2 соответственно».

Согласно условиям п.п. 3.1, 3.2. Соглашения об отступном, АО «Гарант-М» должно было в течение 14 календарных дней выбрать варианты отступного. В противном случае, отступное считается предоставленным путем внесения денежных средств, в размере определенном Соглашением (20% номинальной стоимости облигаций), на депозитный счет Нотариуса.

В установленный срок (до 14.12.2015) от истца не поступило Уведомления/Заявки о выборе варианта отступного.

28.12.2015 ООО «ЮТэйр-Финанс» исполнило обязательства по предоставлению истцу отступного, как оно определено в Соглашении об отступном (приложение 2А), а именно 20% номинальной стоимости облигаций в размере 1 602 200 рублей были перечислены на депозитный счет нотариуса города Москвы ФИО5 для передачи истцу, что подтверждается платежным поручением № 503 от 28.12.15, справкой от нотариуса города Москвы ФИО5 № 2849 от 29.12.2015 (8 011 000 (номинальная стоимость облигаций) / 20% = 1 602 200).

Таким образом, Соглашение об отступном на сегодняшний день полностью исполнено предоставлением всем владельцам облигаций БО-13 Отступного 1 и Отступного 2. как они определены в Соглашении об отступном и приложениях к нему.

12.02.2016 все облигации серии БО-13 были погашены в связи с прекращением обязательств предоставлением отступного по Соглашению об отступном (Отчет НКО ЗАО НРД о погашении выпуска ценных бумаг № 17759339 от 12.02.2016), что отражено в Сообщении Эмитента о существенных фактах от 12.02.2016.

Поскольку, Соглашение об отступном в отношении облигаций истца Эмитентом исполнено, истец более не является владельцем биржевых облигаций БО-13.

В обоснование своих исковых требований истец ссылается на нормы ст.ст. 810, 816 ГК РФ, ст.ст. 2, 18 Закона о рынке ценных бумаг указывает, что обязанность Эмитента возвратить номинальную стоимость и купонный доход по Облигациям, как и право владельца Облигаций на получение номинальной стоимости и купонного дохода, возникает с момента приобретения облигаций.

Истец полагает, что Соглашение об отступном существенно нарушает его право на получение номинальной стоимости и купонного дохода по Облигациям.

Истец также полагает, что положения Закона о рынке ценных бумаг в редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 210-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» не могут распространяться на договоры облигационного займа, заключенные до 01.07.2014, поскольку правоотношения сторон и обязательство по возврату заемных средств возникли до вступления указанных изменений в силу.

Суд считает что вышеуказанные доводы истца основаны на неверном толковании действующего законодательства, а также противоречат фактическим обстоятельствам дела.

Так, согласно п.1 Федерального закона от 23.07.2013 № 210-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее именуемого - «Федеральный закон от 23.07.2013 № 210-ФЗ»), «настоящий Федеральный закон вступает в силу с 01 июля 2014 года, за исключением абзацев пятого-седьмого пункта 5 статьи 1 настоящего Федерального закона».

Федеральным законом от 23.07.2013 № 210-ФЗ с 01.07.2014 г. была введена в действие глава 6.1. «Представитель владельцев облигаций. Общее собрание владельцев облигаций.», содержащая нормы о представителе владельцев облигаций, а также нормы об общем собрании владельцев облигаций, его компетенции, порядке созыва и проведения.

В соответствии с пунктом 3 статьи 4 Федерального закона от 23.07.2013 № 210-ФЗ. положения Федерального закона «О рынке ценных бумаг» в редакции настоящего Федерального закона применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления в СИЛУ настоящего Федерального закона.

Между владельцами облигаций, эмитентом, участниками рынка ценных бумаг возникают различные правоотношения, регулируемые Федеральным законом «О рынке цени бумаг», в том числе правоотношения, связанные с эмиссией ценных бумаг, с размещение ценных бумаг, обращением ценных бумаг, и, как самостоятельный вид правоотношений -правоотношения, связанные с исполнением/неисполнением эмитентом обязательств по ценным бумагам.

При возникновении таких правоотношений после 01.07.2014, к правам и обязанностям их субъектов, будут применяться нормы Федерального закона «О рынке ценных бумаг», в том числе в редакции Федерального закона от 23.07.2013 № 210-ФЗ, согласно п.3 ст. 4 данного закона.

Ввиду того, что просрочка исполнения Эмитентом обязательств по приобретению биржевых облигаций серии БО-13 по требованию их владельца наступила после 01.07.2014, между владельцами облигаций серии БО-13 и Эмитентом возникли правоотношения, связанные возникшим у владельцев облигаций указанной серии на основании статьи 17.1. Федерального закона «О рынке ценных бумаг», (также введенной в действие Федеральным законом от 23.07.2013 № 210-ФЗ с 01.07.2014), правом требовать от эмитента досрочного погашения облигаций. В данной ситуации у владельцев облигаций серии БО-13 также возникли права, установленные ст. 29.7. Федерального закона «О рынке ценных бумаг», на проведение общего собрания владельцев облигаций и принятие решений по вопросам, входящим в компетенцию такого собрания: об избрании представителя владельцев облигаций и о согласии на заключение от имени владельцев облигаций соглашения о прекращении обязательств по облигациям предоставлением отступного или новацией, а также об утверждении условий указанного соглашения. Данные права были реализованы владельцами облигаций серии БО-13 путем проведения 19.08.2015 общего собрания владельцев облигаций серии БО-13.

Кроме того, у владельцев облигаций серии БО-13 возникли также и обязанности по исполнению принятых решений, поскольку в соответствии со ст. 29.6. Закона о рынке ценных бумаг решение общего собрания владельцев облигаций является обязательным для всех владельцев облигаций, в том числе для владельцев облигаций, которые голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании.

Также, пунктом 4 статьи 4 Федерального закона от 23.07.2013 № 210-ФЗ установлено, что по правоотношениям, возникшим до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, положения Федерального закона «О рынке ценных бумаг» (в редакции настоящего Федерального закона) применяются к тем правам и обязанностям, которые возникнут после дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Таким образом, с 01.07.2014, то есть с момента вступления в силу Федерального закона от 23.07.2013 № 210-ФЗ, его положения применяются к правам и обязанностям, которые возникнут у владельцев облигаций, размещенных эмитентами и приобретенных владельцами до 01.07.2014. и являющихся к данному моменту не погашенными, поскольку правоотношении, связанные с обращением таких облигаций и осуществлению владельцами прав по ним, возникли и действуют после 01.07.2014 и, соответственно, подпадают под сферу регулирования Федерального закона «О рынке ценных бумаг» в редакции Федерального закона от 23.07.2013 Лк 210-ФЗ.

Учитывая изложенное, с 01.07.2014 владельцы облигаций серии БО-13 были вправе избрать представителя владельца облигаций, а также принять на общем собрании владельцев облигаций решения о согласии на заключение от имени владельцев облигаций соглашения о прекращении обязательств по облигациям предоставлением отступного, а также об утверждении условий указанного соглашения.

Истец полагает, что при заключении Соглашения об отступном был также нарушен принцип свободы договора. Данный довод так же не принимается судом во внимание.

По смыслу статей 407, 409 ГК РФ, предоставление отступного не изменяет и не расторгает договор либо иное первоначальное обязательство, а является способом прекращения такого обязательства.

В данном случае имеет место не изменение договоров облигационного займа, а прекращение обязательств по облигациям серии БО-13 предоставлением отступного в соответствии с Соглашением об отступном, условия которого были утверждены не Эмитентом, Поручителем либо представителем владельцев облигаций ООО «Корпоративный менеджмент Рус» в одностороннем порядке, а общим собранием владельцев облигаций серии БО-13 от 19.08.2015, большинством в три четверти голосов, которыми обладали лица, имеющие право голоса на общем собрании владельцев облигаций.

Таким образом, Эмитент и Поручитель самостоятельно не прекращали принятые на себя ранее обязательства по договорам облигационного займа, и не нарушали права истца, как он полагает.

Кроме того, в соответствии с положениями п. 4.ст. 420 ГК РФ к договорам, заключаемым более чем двумя сторонами, общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров.

Учитывая, что Соглашение об отступном было заключено в соответствии с решениями общего собрания владельцев облигаций в порядке, установленном положениями главы 6.1 Закона о рынке ценных бумаг, сторонами которого выступили Эмитент и представитель владельцев облигаций от имени всех владельцев облигаций серии БО-13, то по смыслу вышеуказанных положений п. 4.ст. 420 ГК РФ, общие положения о договоре, включая нормы ст.421 ГК РФ о свободе договора, не могут быть применены к Соглашению об отступном, поскольку это противоречит многостороннему характеру такого Соглашения.

В данном случае, истец не может в силу положений Закона о рынке ценных бумаг самостоятельно принимать решение о заключении либо незаключении Соглашения об отступном, устанавливать его условия.

Соглашение об отступном было заключено в соответствии с правом общего собрания владельцев облигаций принять решение о прекращении обязательств по облигациям предоставлением отступного, которое прямо закреплено в статье 29.7. Закона о рынке ценных бумаг.

Ни эмитент ООО «ЮТэйр-Финанс», ни ООО «Корпоративный менеджмент Рус», не являются лицами, которые приняли решение об утверждении условий Соглашения об отступном.

Условия указанного соглашения были утверждены решениями общего собрания владельцев облигаций серий БО-13 квалифицированным большинством голосов. Согласие на заключение представителем владельцев облигаций от имени владельцев облигаций соглашений о прекращении обязательств по облигациям предоставлением отступного было также дано решением общего собрания владельцев облигаций.

Кроме того, действующим законодательством не установлены какие-либо ограничения либо требования к условиям соглашения об отступном.

Также, статья 409 ГК РФ не выдвигает требования эквивалентности размера отступного размеру первоначального требования.

Согласно п 4. Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102, в тех случаях, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга по обязательству, оно прекращается полностью либо в части в зависимости от воли сторон, выраженной в соглашении об отступном.

Таким образом, общее собрание владельцев облигаций серий БО-13 квалифицированным большинством голосов выразило свое волеизъявление и приняло решение о заключении Соглашения об отступном, утвердило условия такого соглашения, в связи с чем данные решения обязательны для исполнения всеми владельцами облигаций и представителем владельцев облигаций.

Учитывая вышеизложенное, доводы истца об изменении условий договора облигационного займа и нарушении принципа свободы договора являются несостоятельными.

Так же судом принимаются во внимание следующие факты.

Владельцы облигаций серии БО-13 на общем собрании владельцев облигаций посчитали экономически обоснованными условия Соглашений об отступном.

Биржевая облигация является финансовым инструментом, допускается к торгам на бирже. Стоимостная характеристика биржевых облигаций не является величиной постоянной, напротив, существенно варьируется в зависимости от состояния рынка.

Участники рынка как со стороны эмитентов, так и со стороны владельцев биржевых облигаций самостоятельно несут предпринимательские риски, связанные с инвестированием в ценные бумаги.

Номинальная стоимость облигаций и купонный доход по ним не страхуются, поэтому, в случае дефолта облигаций (отсутствия денег у эмитента для расчетов с держателями облигаций и банкротства эмитента, держатель облигации может не получить возврата денежных средств в размере 100%.

Деятельность истца по инвестированию денежных средств в ценные бумаги - биржевые облигации является предпринимательской деятельностью, которая преследует цель извлечения прибыли и сопряжена с высокими рисками, обусловленными в том числе финансово-экономическим кризисом, временным или продолжительным обесцениваем вложений, дефолтом по облигациям, неполучением выплат при погашении облигаций, дохода по облигациям и т.п.

Истец, осуществляя свою экономическую деятельность, самостоятельно принял решение инвестировать в биржевые облигации, и, приобретя биржевые облигации Эмитента серии БО-3, тем самым добровольно принял на себя все связанные с таким инвестированием предпринимательские риски, в том числе риск возникновения убытков и не получения возврата, денежных средств в размере 100% номинальной стоимости облигаций, купонного дохода по ним в случае дефолта, а также банкротства Эмитента.

Суд учитывает, что на момент проведения общего собрания владельцев облигаций серии БО-13 19.08.2015, все облигации данной серии были неликвидными несколько месяцев в связи с дефолтом.

24.11.2014 рейтинг данных облигаций был изменен на С+ (очень низкий уровень надежности).

24.11.2014 и 05.12.2014 рейтинг Эмитента был понижен до С+ (очень низкий уровень кредитоспособности), что подтверждается сообщениями о существенных фактах Эмитента.

Большинство владельцев облигаций сочли экономически приемлемым заключение Соглашения об отступном и гарантированное получение ФИО6 - денежных средств в размере 15% от номинальной стоимости облигаций и получение новых облигаций ООО «Финанс-Авиа», стоимость которых также в последующем может расти, или Отступного 1 - 20 % от номинальной стоимости облигаций без получения новых облигаций.

При этом, в задачи суда не входит проверка экономической целесообразности решений, принимаемых общими собраниями владельцев ценных бумаг.

Как указал Конституционный Суд РФ в своем постановлении от 24.02.2004 N 3-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона «Об акционерных обществах», суды, осуществляя по жалобам акционеров и обладателей дробных акций контроль за решениями органов управления акционерных обществ, не оценивают экономическую целесообразность предложенного варианта консолидации акций, поскольку в силу рискового характера предпринимательской деятельности существуют объективные пределы в возможностях судов выявлять наличие в ней деловых просчетов.

Поскольку, в данном случае, суд не уполномочен в силу закона проверять экономическую целесообразность решений, принятых общим собранием владельцев облигаций, относительно каждого владельца облигаций, доводы истца об экономической нецелесообразности таких решений, не подтвержденные доказательствами, не могут свидетельствовать о недействительности принятых решений и недействительности заключенного на основании данных решений Соглашения об отступном.

Права и законные интересы той или иной стороны подлежат судебной защите исключительно в связи с противоправными действиями контрагентов, которые подлежат доказыванию в суде, а не в связи с изменением экономической ситуации на рынке, и принятием владельцами ценных бумаг квалифицированным числом голосов предпринимательских решений.

Таким образом, доводы истца о том, что «подписанием Соглашения об отступном нарушены права города Москвы как единственного акционера АО «Гарант-М», и казне города будет нанесен материальный ущерб» не принимается судом во внимание, поскольку не подтвержден какими-либо доказательствами.

Согласно положениям статьи 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Оспоримая сделка может быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла неблагоприятные для него последствия.

Статьей 168 ГК РФ установлено, что за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Согласно пункта 2 ст. 168 ГК РФ сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

В данном случае, в нарушение ст. 65 АПК РФ, ст.ст. 166, 168 ГК РФ истцом не представлено доказательств нарушения оспариваемым Соглашением об отступном требований закона или иного правового акта, нарушения его прав и законных интересов действиями ответчиков, а также не представлено обоснований, каким образом удовлетворение требования о признании исполненного Соглашения об отступном недействительным приведет к восстановлению его права, какое именно право истца может быть восстановлено.

Истец заявляет исковые требования о признании Соглашения об отступном недействительным в части, а именно в отношении облигаций в количестве 6091 штука, приобретенных им до 01.07.2014 года.

Считаем невозможным удовлетворение заявленных требований истца в силу следующего.

Согласно положениям ст. 180 ГК РФ недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.

Между тем, Соглашение об отступном заключено 30.11.2015 между эмитентом и представителем владельцев облигаций от имени всех владельцев облигаций серии БО-13 на основании действующего и не признанного недействительным решения общего собрания владельцев облигаций серии БО-13, которое в соответствии с п. 1 ст. 29.6 Закона о рынке ценных бумаг является обязательным для исполнения всеми владельцами облигаций данного выпуска.

Данное Соглашение содержит условия о прекращении всех обязательств по всем облигациям серий БО-13 предоставлением отступного, относящимися ко всему соответствующему выпуску целиком, и является основанием для прекращения всех обязательств Эмитента по всем указанным облигациям в рамках единого механизма, применимого ко всем владельцам таких облигаций и ко всем таким облигациям без исключения.

В связи с данными обстоятельствами удовлетворение исковых требований истца о признании Соглашения об отступном недействительным в части облигаций, принадлежавших истцу, невозможно. В таком случае, будут нарушены права и законные интересы других владельцев облигаций серии БО-13, которые согласились с заключением Соглашения об отступном, исполнили его и приняли отступное.

Кроме того, 12.02.2016 все облигации серии БО-13 были погашены.

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (ст. 71 «Оценка доказательств»), представленные сторонами в обоснование своих доводов и возражений доказательства, исходя из предмета и оснований заявленных исковых требований, а также из достаточности и взаимной связи всех доказательств в их совокупности, установив обстоятельства, входящие в предмет доказывания и имеющие существенное значение для правильного разрешения спора, руководствуясь положениями действующего законодательства, принимая во внимание конкретные обстоятельства именно данного дела, сложившуюся судебно-арбитражную практику по рассматриваемому вопросу суд отказывает в удовлетворении заявленные исковых требований, поскольку пришел к выводу об отсутствии правовых оснований для их удовлетворения, так как истец не доказал обстоятельства на которые он ссылается как на основание своих требований и входящие в предмет доказывания по рассматриваемому иску, а ответчики доказали обстоятельства на которые они ссылаются, как на основание своих возражений.

На основании изложенного, руководствуясь статьями ст. ст. 65-70, 102, 110, 121-123, 156, 167-171, 180 АПК РФ,

Р Е Ш И Л

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый Арбитражный Апелляционный суд в течении месяца со дня принятия.

Судья Н.А. Константиновская